葛 萍

（江西省總工會干部學(xué)校，江西 南昌 330103）

【工會理論研究】

新就業(yè)形態(tài)下工會維權(quán)探析

葛 萍

（江西省總工會干部學(xué)校，江西 南昌 330103）

隨著我國新經(jīng)濟、新技術(shù)、新產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展，帶動了不同于傳統(tǒng)就業(yè)模式的新就業(yè)形態(tài)的發(fā)展，在催生了大量新增就業(yè)機會的同時，勞動者在實現(xiàn)勞動報酬權(quán)、職業(yè)安全權(quán)、社會保障權(quán)、職業(yè)教育權(quán)、集體勞動權(quán)益等方面存在著諸多問題。作為勞動者權(quán)益的代表者和維護者，各級工會維權(quán)工作應(yīng)有所側(cè)重，在宏觀層面上，中國全國總工會及各級地方工會、產(chǎn)業(yè)工會要統(tǒng)一思想,參與立法及政策研究；在微觀層面上，要發(fā)揮鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）、社區(qū)工會作用，創(chuàng)新維權(quán)方式、增強服務(wù)能力，提升工會在新就業(yè)形態(tài)下的維權(quán)能力。

新就業(yè)形態(tài)；勞動關(guān)系；工會；勞動者權(quán)益

“新就業(yè)形態(tài)”一詞于2015年10月首次出現(xiàn)在十八屆五中全會公告上，并在2016年、2017年政府工作報告上連續(xù)提及，引起了社會各界關(guān)注。近些年來，隨著移動互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算、物聯(lián)網(wǎng)、APP、移動支付等新技術(shù)的出現(xiàn)，平臺經(jīng)濟、共享經(jīng)濟、微經(jīng)濟等新經(jīng)濟、新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)迅猛發(fā)展，帶動了各類不同于傳統(tǒng)就業(yè)模式的新就業(yè)形態(tài)，催生了大量新增就業(yè)機會。同時，勞動者的權(quán)益維護問題也相繼出現(xiàn)在各媒體，如“網(wǎng)紅主播是誰的員工？”①“斜杠青年”②的勞動關(guān)系如何界定？政府部門、法律專家都有各自的解讀，而工會是勞動者權(quán)益的代表者和維護者，維護職工合法權(quán)益是工會的基本職責(zé)。新就業(yè)形態(tài)是一個發(fā)展的概念，但是工會的職責(zé)與擔(dān)當(dāng)是堅持不變的，不能讓過去傳統(tǒng)行業(yè)賦予勞動者的權(quán)益，在“互聯(lián)網(wǎng)+”之后，卻變成了“-”（減號）。因此，對新就業(yè)形態(tài)下勞動者權(quán)益維護問題的研究，不僅是工會理論工作者的責(zé)任，也是工會實踐的需要。本文嘗試對新就業(yè)形態(tài)的內(nèi)涵、新就業(yè)形態(tài)下職工各項權(quán)益實現(xiàn)狀況及工會對策進(jìn)行研究。

一、新就業(yè)形態(tài)解析

“新就業(yè)形態(tài)”從傳統(tǒng)就業(yè)形態(tài)中抽離出來，是由于我國當(dāng)前加快推進(jìn)新舊動能的轉(zhuǎn)換，以及移動互聯(lián)網(wǎng)時代新經(jīng)濟、新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)的發(fā)展，導(dǎo)致就業(yè)模式、工作模式發(fā)生巨大變化。作為就業(yè)市場上的一支生力軍，“新就業(yè)形態(tài)”勞動者的相關(guān)問題引起各方重視，理清新就業(yè)形態(tài)的內(nèi)涵特征、分類及各類新就業(yè)形態(tài)勞動關(guān)系的特點，是工會研究新就業(yè)形態(tài)問題的基礎(chǔ)。

（一）新就業(yè)形態(tài)的內(nèi)涵

“新就業(yè)形態(tài)”相對于傳統(tǒng)的就業(yè)方式而言，是“老樹發(fā)新枝”。國際上一般將就業(yè)方式分為正規(guī)就業(yè)和非正規(guī)就業(yè)兩大類。而非正規(guī)就業(yè)由非正規(guī)部門的就業(yè)和正規(guī)部門的非正規(guī)就業(yè)構(gòu)成[1]。我國于2002 年將“靈活就業(yè)”替代了“非正規(guī)就業(yè)”一詞，靈活就業(yè)成為相對于傳統(tǒng)就業(yè)的一種新興的就業(yè)方式。其特點為勞動關(guān)系不固定，工作時間更靈活，勞動報酬、社會保障都不穩(wěn)定。至于新就業(yè)形態(tài)含義是什么？對于經(jīng)濟長效作用究竟如何？還有爭議，原因：一是由于其沒有官方解讀；二是在勞動力市場表現(xiàn)復(fù)雜；三是對經(jīng)濟的廣泛影響。

新就業(yè)形態(tài)的含義眾說紛紜，具體來說：

一是政府部門認(rèn)為，新就業(yè)形態(tài)是一個發(fā)展變化的概念。2017年4月7日，人力資源和社會保障部門負(fù)責(zé)人在國務(wù)院新聞辦公室政策例行吹風(fēng)會上，介紹國務(wù)院下發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步做好促進(jìn)就業(yè)創(chuàng)業(yè)工作的意見》時稱：很難用清單列出新興業(yè)態(tài)究竟有哪些，因為它的種類是非常多的，比如快遞業(yè)、共享經(jīng)濟等等，與傳統(tǒng)的一二三產(chǎn)業(yè)、傳統(tǒng)的制造業(yè)不同，新就業(yè)形態(tài)的特點可能是既有傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的痕跡，又融入了許多新要素。分析這一說法有兩層意思：一是新就業(yè)方式可以產(chǎn)生在正規(guī)就業(yè)行業(yè)，比如傳統(tǒng)制造業(yè)；二是新就業(yè)形態(tài)的外延是模糊不清的，是發(fā)展變化的。

二是理論研究者認(rèn)為，本質(zhì)上可以分別從生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系兩個角度來理解新就業(yè)形態(tài)。從生產(chǎn)力的角度來看，“新就業(yè)形態(tài)”是由于當(dāng)前新的工業(yè)革命帶來了生產(chǎn)資料信息化、數(shù)字化、智能化，勞動者通過與生產(chǎn)資料相結(jié)合，實現(xiàn)了實體與虛擬生產(chǎn)體系靈活協(xié)作的工作模式，即人類生產(chǎn)方式在向“智能制造”的新就業(yè)形態(tài)演進(jìn)，如新材料、3D打印技術(shù)、人工智能、機器人的使用，在極大提高了勞動生產(chǎn)率的同時，使秘書、餐廳服務(wù)員、銀行人員、電話接線員甚至醫(yī)學(xué)治療等部分崗位逐漸被機器替代；從生產(chǎn)關(guān)系角度來看，“新就業(yè)形態(tài)”是指伴隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展進(jìn)步與人們消費需求多元化而出現(xiàn)的平臺化、去組織化的就業(yè)模式，如網(wǎng)約車、電商等[2](p87)。

本文認(rèn)為，新就業(yè)形態(tài)無論如何解讀，它的實質(zhì)是與新經(jīng)濟、新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)興起相伴隨、借助信息技術(shù)升級、偏離傳統(tǒng)就業(yè)形式的靈活就業(yè)模式。表現(xiàn)為以下特征：

1.新領(lǐng)域。新就業(yè)領(lǐng)域大多出現(xiàn)在電子商務(wù)、快遞業(yè)以及科技服務(wù)業(yè)、高技術(shù)服務(wù)業(yè)、戰(zhàn)略性新興服務(wù)業(yè)、文化及相關(guān)產(chǎn)業(yè)服務(wù)業(yè)等新興業(yè)態(tài)中。

2.新技術(shù)。新就業(yè)形態(tài)往往以互聯(lián)網(wǎng)為平臺，依托云計算、大數(shù)據(jù)等新技術(shù)的發(fā)展，使得就業(yè)服務(wù)的交易成本大大降低。

3.新理念。就業(yè)者就業(yè)選擇多元化，不再是一味尋求體制內(nèi)穩(wěn)定的、傳統(tǒng)的、有保障的工作，而是更愿選擇靈活性和自主性更高的工作。

4.去組織化。新就業(yè)形態(tài)下勞動者與組織的關(guān)系更松散、更靈活，去組織化趨勢明顯[3](p16-17)。

（二）新就業(yè)形態(tài)分類及勞動關(guān)系特點

本文認(rèn)為，研究工會在新就業(yè)形態(tài)下的維權(quán)問題，應(yīng)該從生產(chǎn)關(guān)系視角，從勞動關(guān)系著手，因為工會產(chǎn)生于勞動關(guān)系領(lǐng)域，在勞動關(guān)系領(lǐng)域發(fā)揮關(guān)鍵作用。按勞動關(guān)系表現(xiàn)形式劃分，新就業(yè)形態(tài)就業(yè)者可歸納為以下三類：

一是正規(guī)就業(yè)類新就業(yè)形態(tài)就業(yè)者，表現(xiàn)為“標(biāo)準(zhǔn)化勞動關(guān)系”。如重點行業(yè)骨干企業(yè)建立的行業(yè)在線采購、銷售、服務(wù)平臺就業(yè)者、傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)設(shè)施裝備智能化制造者等。據(jù)統(tǒng)計，目前我國借助互聯(lián)網(wǎng)平臺的工業(yè)企業(yè)數(shù)字化生產(chǎn)設(shè)備已達(dá)38.2%，數(shù)字化研發(fā)設(shè)計工具的普及率也高達(dá)61.8%[4]，可以肯定的是產(chǎn)業(yè)與互聯(lián)網(wǎng)正在融合。從事這些新興產(chǎn)業(yè)的勞動者大多是正規(guī)類就業(yè)者，這類就業(yè)者勞動關(guān)系表現(xiàn)為：勞動者與用人單位關(guān)系明確，勞動關(guān)系雙方主體清晰，與傳統(tǒng)就業(yè)方式所不同的是就業(yè)領(lǐng)域新、技術(shù)手段新。這類新就業(yè)形態(tài)勞動者依法訂立勞動合同、規(guī)范勞動關(guān)系即可。

二是他雇型靈活就業(yè)類新就業(yè)形態(tài)就業(yè)者，表現(xiàn)為“非標(biāo)準(zhǔn)化勞動關(guān)系”。第一種是由網(wǎng)絡(luò)線上業(yè)務(wù)延伸出的大規(guī)模勞務(wù)型崗位，如外賣平臺的送餐員；第二種是依托分享經(jīng)濟平臺的自由職業(yè)者。通過機構(gòu)平臺與市場進(jìn)行價值交換，如威客（服務(wù)眾包）、滴滴司機、Uber司機、58到家的家政服務(wù)人員等。這類就業(yè)者雖借助互聯(lián)網(wǎng)與用工方關(guān)系靈活化、工作碎片化、工作場所不固定，但受雇于特定的平臺，雙方主體關(guān)系明晰，可用勞動關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系加以規(guī)范。如網(wǎng)約車司機，我國政策主張與平臺訂立勞動關(guān)系③，發(fā)達(dá)國家也有類似判例，如司機通過打開手機應(yīng)用，按照平臺要求進(jìn)行規(guī)范操作，實現(xiàn)了平臺對勞動者的管理和監(jiān)督，從而確立了勞動關(guān)系。也有平臺公司認(rèn)為平臺和司機是一種承攬關(guān)系，司機從平臺承攬業(yè)務(wù)，訂立勞務(wù)關(guān)系，但實踐中大多沒有簽訂勞動合同，表現(xiàn)為非標(biāo)準(zhǔn)化勞動關(guān)系（勞務(wù)關(guān)系）。

三是自雇型靈活就業(yè)類新就業(yè)形態(tài)就業(yè)者，表現(xiàn)為“民事關(guān)系”（非勞動關(guān)系）。第一種是依托于某個專業(yè)領(lǐng)域、細(xì)分市場的自由職業(yè)者，如市場策劃人、自由撰稿人、自由藝人、專職家教等；第二種是依托于某些特殊群體的自由職業(yè)者，即依據(jù)相同的興趣愛好、相似的職業(yè)等組成分享交流群，群成員在相互信任的基礎(chǔ)上進(jìn)行分享，進(jìn)而獲得收益的就業(yè)者，如“邏輯思維”④“章魚TV”⑤等品牌都是利用粉絲群體形成的社群?，F(xiàn)行制度下這類就業(yè)者雖工資收入水平較高，工作自由度高，但缺少政府治理及法律框架內(nèi)的保障[5]。

在現(xiàn)實操作中，以上三類新就業(yè)形態(tài)（用工形式）下就業(yè)者與互聯(lián)網(wǎng)新業(yè)態(tài)平臺的用工關(guān)系仍存在著界定上的模糊性。一方面，平臺企業(yè)在一定程度上對就業(yè)者的管理、監(jiān)督、控制、規(guī)范關(guān)系是現(xiàn)實存在的；另一方面，一些平臺企業(yè)在與勞動者訂立合作協(xié)議時，采取用規(guī)定合作流程、不干預(yù)合作具體過程等方式來規(guī)避勞動關(guān)系的自然屬性。由于沒有明確的法律規(guī)定，因此，在不同地區(qū)、不同的勞動爭議裁審（勞動爭議仲裁、司法審判等）環(huán)節(jié)界定標(biāo)準(zhǔn)不一，類似的案件會出現(xiàn)不同的裁審結(jié)果。實踐中，有勞動爭議仲裁機構(gòu)認(rèn)定平臺企業(yè)與新就業(yè)形態(tài)就業(yè)者之間不存在勞動關(guān)系，但法院判定雙方存在勞動關(guān)系⑥的；也有勞動爭議仲裁機構(gòu)裁定雙方存在勞動關(guān)系，但是法院認(rèn)為雙方不符合勞動關(guān)系特征⑦的，這類情況已不是個例[3]（15-16）。

除以上三種，還有其他類新就業(yè)形態(tài)者，如多重兼職就業(yè)者等，目前無法認(rèn)定關(guān)系。

二、新就業(yè)形態(tài)對保障勞動者權(quán)益的影響

按照勞動法的劃分，我國勞動者的權(quán)益可以分為個體勞動權(quán)益（自由擇業(yè)權(quán)、勞動報酬權(quán)、休息休假權(quán)、安全健康權(quán)、社會保障權(quán)、教育培訓(xùn)權(quán)、勞動爭議處理權(quán)等）和集體勞動權(quán)益（組織工會權(quán)利、集體談判權(quán)、民主參與權(quán)）兩大類。新就業(yè)形態(tài)的發(fā)展，無疑拓展了勞動者就業(yè)空間，有利于實現(xiàn)勞動者的就業(yè)權(quán)。然而，在全方位保障勞動者權(quán)益方面還存在著諸多問題，工會維權(quán)工作在新就業(yè)形態(tài)下機遇與挑戰(zhàn)并存。

（一）新就業(yè)形態(tài)對實現(xiàn)勞動者就業(yè)權(quán)產(chǎn)生積極作用

在“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”政策的大力推動下，依托于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、信息技術(shù)、分享經(jīng)濟的新業(yè)態(tài)、新就業(yè)模式，為各種新就業(yè)形態(tài)提供了客觀基礎(chǔ)，如“家庭就業(yè)”“網(wǎng)絡(luò)就業(yè)”“平臺就業(yè)”“間歇就業(yè)”等已成為勞動力市場的“新常態(tài)”，從而促進(jìn)勞動者實現(xiàn)就業(yè)權(quán)，即平等就業(yè)和自由選擇職業(yè)的權(quán)利。

1. 就業(yè)形式多樣化，有利于勞動者實現(xiàn)平等就業(yè)的權(quán)利

橫向看，創(chuàng)造就業(yè)崗位，緩解就業(yè)矛盾，擴大了就業(yè)空間。如在線旅游、在線醫(yī)療、在線教育、網(wǎng)約車、智能化制造、個性化定制、普慧金融、智慧城市等，直接或間接地催生出一批新就業(yè)崗位。以淘寶、京東為例，這些平臺需要大量技術(shù)、財務(wù)、人力等運營類崗位和管理、培育類崗位，還創(chuàng)造許多個性化新崗位，如網(wǎng)店裝修、網(wǎng)拍服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)市場調(diào)查、門店攝影等。如滴滴公司依托于北京的一棟大樓為總部，分布在全國的司機則高達(dá) 1500 萬人之多；再如阿里巴巴集團，能成為集團員工的只有3萬多人，但通過淘寶網(wǎng)店卻解決了全國 1500萬人的就業(yè)。58到家平臺更是匯集3000萬人之多[2](89)。

縱向看，新就業(yè)形態(tài)下就業(yè)形式越發(fā)多元，工作層次涵蓋高中低端。過去新就業(yè)形態(tài)多數(shù)出現(xiàn)在低端用工領(lǐng)域，工作內(nèi)容簡單、技術(shù)含量不高，如外賣送餐員、快遞員、網(wǎng)約車司機等。隨著新職業(yè)的不斷出現(xiàn)，對就業(yè)者的工作時間、工作內(nèi)容、工作形式的要求靈活多樣，雇傭形式也有所不同，既有通過各類創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新平臺網(wǎng)店就業(yè)，為人們衣食住行提供服務(wù)的就業(yè)者，也有通過自身知識和技能在某一領(lǐng)域有所專長的各類自由職業(yè)者。

因此，新就業(yè)形態(tài)為勞動者提供了全方位、多層次的工作崗位，勞動者可以根據(jù)自身條件和意愿平等就業(yè)。

2.用人機制靈活化，就業(yè)門檻低，有利于勞動者實現(xiàn)自由選擇職業(yè)的權(quán)利

一方面，一些新就業(yè)形態(tài)由于創(chuàng)業(yè)成本小、范圍廣，不受地域城鄉(xiāng)限制，能夠更加容易地找到工作。如人民大學(xué)課題組研究報告顯示，理論上中國優(yōu)步可為幾百萬名下崗失業(yè)人員提供工作機會。開優(yōu)步前曾是下崗失業(yè)的司機中，有32.94%開優(yōu)步月收入占其每月總收入的75%以上；曾是下崗失業(yè)的專職司機中，有52%開優(yōu)步月收入占到總收入的50%；曾經(jīng)是下崗失業(yè)人員的司機中，做專職司機的比例為70.1%；與男性相比，需要照顧家庭的女性，也青睞于優(yōu)步靈活的就業(yè)方式。中國優(yōu)步平臺實現(xiàn)了為女性、年齡偏大、低學(xué)歷、非本地戶籍等困難群體提供公平、靈活的就業(yè)機會⑧。

另一方面，一些工作由于不需要固定工作場所、企業(yè)愿意接受員工利用技術(shù)手段遠(yuǎn)程辦公，勞動者選擇的自由度大；還有一些高知識高回報的新型自由職業(yè)及多重職業(yè)，都會對具備一定專業(yè)知識、技術(shù)、技能的高端就業(yè)者有吸引力。以美國為例，2010年美國新就業(yè)形態(tài)從業(yè)者占勞動力市場比例約為29.1%；預(yù)計到2020年，將有50%的勞動者成為自由職業(yè)者[2](p87)。

（二）新就業(yè)形態(tài)下勞動者難以實現(xiàn)的勞動權(quán)益

新就業(yè)形態(tài)多樣化、復(fù)雜化、個性化的特點，使得我國現(xiàn)行法律政策很難將其全部納入規(guī)定范圍，以工會的視角來看，勞動者仍有以下權(quán)益難以全面實現(xiàn)。

1.實現(xiàn)勞動報酬權(quán)存在“盲點”。由于新就業(yè)形態(tài)下勞動關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、代理關(guān)系、加盟關(guān)系紛繁復(fù)雜，用工法律關(guān)系邊界模糊不清，一些平臺公司憑主觀意愿隨意扣除勞動者的工資。如90后“網(wǎng)紅”女主播4個月收入1萬多元卻因沒有完成績效任務(wù)反被索賠30萬元[6]，是近年來已宣判的多起主播與直播平臺間的勞動糾紛案件中的一個，勞動者的薪酬得不到保障已不是個案。

2.安全健康權(quán)難以實現(xiàn)。新就業(yè)形態(tài)下超時工作不僅存在于低端就業(yè)人群，也存在于多重職業(yè)者和高端就業(yè)人群。如滴滴司機這類平臺式就業(yè)的低端就業(yè)者，由于不受以進(jìn)入或離開工作場所來界定工作時間的傳統(tǒng)管理制度的約束，也就減少了對超時工作的敏感度，為了增加收入或是趕時間完成定單任務(wù)，超時工作已成為無意識行為。而“無意識加班”⑨對于很多中高端就業(yè)者已經(jīng)成為常態(tài)，造成工作和生活混淆，影響到勞動者的身體健康，近年來“過勞死”現(xiàn)象同樣存在于新就業(yè)形態(tài)勞動者。同時，新就業(yè)形態(tài)下勞動關(guān)系不穩(wěn)定對于心理健康也會產(chǎn)生不良影響。新就業(yè)形態(tài)下勞動者具有獨立性，交流互動更依賴于網(wǎng)絡(luò)，一定程度上缺少良好的人際關(guān)系所帶來的愉悅，潛在的亞健康、焦慮、抑郁等心理障礙和疾病容易被忽視。

3.社會保障權(quán)有待落實。如逾百萬快遞從業(yè)人員中，有相當(dāng)數(shù)量的人沒有簽訂勞動合同，導(dǎo)致養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷等勞動者享有的社會保險權(quán)難以落實。據(jù)資料顯示，靈活就業(yè)人員擁有養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險的比例分別為 37%、14.1%和20.7%。而在正規(guī)就業(yè)人員中擁有以上各項保險的相應(yīng)比例分別為 84.5%、61.5%和72.5%[7]；正規(guī)就業(yè)人群的各項社會保險水平遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于靈活就業(yè)人員，從側(cè)面反映出新就業(yè)形態(tài)勞動者的社會保險覆蓋率遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于傳統(tǒng)就業(yè)人員，新就業(yè)形態(tài)勞動者的社會保障水平仍有待提高。

4.教育培訓(xùn)權(quán)得不到保障?！秳趧臃ā芬?guī)定勞動者享有接受職業(yè)教育和職業(yè)培訓(xùn)的權(quán)利。目前一些省份對于職工培訓(xùn)費用的提取使用有明確法律規(guī)定，如《新疆維吾爾自治區(qū)職工勞動權(quán)益保障條例》要求：用人單位按照不低于國家規(guī)定比例標(biāo)準(zhǔn)提取的培訓(xùn)經(jīng)費，要用于本單位職工的職業(yè)教育和技能培訓(xùn)，不得向職工收取培訓(xùn)費用。用人單位未對職工進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)的，不得以職工不能勝任工作為由解除勞動關(guān)系。由于大量新就業(yè)形態(tài)勞動關(guān)系邊界不清，導(dǎo)致企業(yè)規(guī)避責(zé)任，極少或不提供培訓(xùn)，而勞動者多是自我提升，職工培訓(xùn)教育權(quán)得不到相應(yīng)保障。

5.集體勞動權(quán)益（結(jié)社權(quán)、集體談判權(quán)、民主參與權(quán)）大多虛置。新就業(yè)形態(tài)勞動者大多工作場所分散，工作彈性大，個人利益需求多元化，致使組織化程度低，維權(quán)意識個體化，沒有充分實現(xiàn)結(jié)社權(quán)。同時，民主參與權(quán)和集體談判權(quán)由于缺少工會這個組織載體而不能得以保障。

綜上所述，新就業(yè)形態(tài)符合我國“創(chuàng)新、開放、共享”的發(fā)展理念，能夠創(chuàng)造更多的工作崗位，得到了政府的鼓勵和支持，在就業(yè)領(lǐng)域發(fā)揮著積極的作用。同時，不容忽視的是，在保障勞動者權(quán)益方面還存在很多問題，分析其原因：

一是由于新就業(yè)形態(tài)在我國產(chǎn)生時間不長，在世界范圍內(nèi)也是新生事物，可以借鑒的經(jīng)驗不多。

二是新就業(yè)形態(tài)勞動關(guān)系復(fù)雜化、多元化、去組織化，不僅對勞動關(guān)系的穩(wěn)定性提出挑戰(zhàn)，也對我國傳統(tǒng)的社會保障政策體系以及傳統(tǒng)的社會組織模式帶來沖擊。現(xiàn)已存在的非正規(guī)就業(yè)和不斷涌現(xiàn)的新就業(yè)形態(tài)關(guān)系復(fù)雜多元，加之這些就業(yè)形態(tài)勞動者流動率較高，不利于有效保障勞動者權(quán)益，這也是一個世界性難題。

三是針對新就業(yè)形態(tài)的法律法規(guī)還不健全，不能全面保護勞動者權(quán)益。如新就業(yè)形態(tài)就業(yè)者與互聯(lián)網(wǎng)平臺組織的復(fù)雜關(guān)系就難以用現(xiàn)行的法律關(guān)系明確界定，是簽訂勞動合同比例低的重要原因。再如專車司機與網(wǎng)約車平臺之間就是一種新型勞動關(guān)系，與傳統(tǒng)的勞動合同關(guān)系并不一定能完全匹配。

四是不同群體新就業(yè)形態(tài)勞動者利益訴求差異性大，權(quán)益保護問題更具有復(fù)雜性、隱蔽性。

五是創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新新理念還沒有深入人心。

因此，代表勞動者參與建立同社會經(jīng)濟發(fā)展水平和道德水平一致的勞動關(guān)系，保障新就業(yè)形態(tài)下勞動者各項權(quán)益全面實現(xiàn)，是工會的職責(zé)所在。

三、新就業(yè)形態(tài)下工會維權(quán)對策

在推進(jìn)新就業(yè)形態(tài)下工會的維權(quán)工作中，各級工會應(yīng)該有所側(cè)重，從以下兩個層面下功夫、做文章。

（一）宏觀層面：中華全國總工會及地方各級工會、產(chǎn)業(yè)工會應(yīng)在統(tǒng)一思想、參與立法及政策研究上下功夫、做文章

1.統(tǒng)一思想認(rèn)識，為加強新就業(yè)形態(tài)下工會維權(quán)工作奠定思想基礎(chǔ)

一是突破“單位職工”的局限?，F(xiàn)行《勞動法》第2條規(guī)定，用人單位主要是指與勞動者建立勞動合同關(guān)系的企業(yè)和個體經(jīng)濟組織、事業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團體，是通過列舉這五類“用人單位”的方式來確定“勞動者”外延的?！秳趧雍贤ā吠ㄟ^將非全日制就業(yè)和勞務(wù)派遣就業(yè)納入到法律規(guī)定的范圍，一定程度上填補了我國這方面勞動法律法規(guī)的空缺, 同時為新就業(yè)形態(tài)就業(yè)者勞動權(quán)益的實現(xiàn)提供了法律保障。也就是說，只要有相應(yīng)用人單位，依法取得勞動報酬的勞動者，都應(yīng)該受《勞動法》的保護。盡管我國的新就業(yè)形態(tài)形式復(fù)雜多樣，法律很難將所有的就業(yè)形態(tài)納入規(guī)定范圍，但是依法擴大勞動者外延，加強新就業(yè)形態(tài)下勞動者權(quán)益保護的認(rèn)識必須統(tǒng)一。

二是要突破傳統(tǒng)勞動關(guān)系的局限。目前關(guān)于新就業(yè)形態(tài)下勞動者與互聯(lián)網(wǎng)平臺關(guān)系的認(rèn)定存在爭議，實際上也體現(xiàn)了用工理念的不同：一般站在勞動者的角度，強調(diào)保護勞動者權(quán)益的，會主張雙方是勞動關(guān)系；站在經(jīng)濟發(fā)展角度，主張企業(yè)靈活用工、保護新經(jīng)濟、新業(yè)態(tài)的，多數(shù)主張認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系。而工會是勞動者權(quán)益的代表者和維護者，理應(yīng)傾向于把新就業(yè)形態(tài)勞動者與互聯(lián)網(wǎng)平臺公司之間關(guān)系認(rèn)定為勞動關(guān)系。因為：第一，雙方具有符合法律規(guī)定的主體資格；第二，勞動者服從用人單位安排的各項工作，用人單位則利用規(guī)章制度約束勞動者，雙方在一定意義上存在管理與被管理的關(guān)系；第三，勞動者從事的工作是用人單位整體業(yè)務(wù)工作的一部分。因此，在司法實踐中，只要勞動者在規(guī)定時間、規(guī)定地點完成用人單位安排的工作任務(wù)，并且取得勞動報酬，都應(yīng)該認(rèn)定為勞動關(guān)系。如不論快遞員計件提成，還是網(wǎng)絡(luò)主播按直播次數(shù)獲得報酬，都是勞動所得，只是發(fā)放形式不同。

三是突破工會傳統(tǒng)維權(quán)對象的局限。傳統(tǒng)的工會維權(quán)對象是“職工”，即“以工資收入為主要生活來源或者與用人單位建立勞動關(guān)系的體力勞動者或腦力勞動者”是加入工會的必要條件，但是在現(xiàn)實工作中，各級工會都在推進(jìn)個體工商戶、農(nóng)業(yè)合作社社員等群體的入會工作。這些人能否加入工會成為維權(quán)對象，在認(rèn)識上一直存在著爭議。本文認(rèn)為，對待各類新就業(yè)形態(tài)的勞動者，工會應(yīng)該有開放的態(tài)度，實踐先行。通過統(tǒng)一思想認(rèn)識，為加大工會在新就業(yè)形態(tài)下維權(quán)力度奠定思想基礎(chǔ)。

2.注重源頭參與，為加強新就業(yè)形態(tài)下工會維權(quán)完善法律政策依據(jù)

一是加大立法性參與。建議中華全國總工會及地方各級工會主動參與修改完善《勞動合同法》《社會保險法》《工會法》《最低工資標(biāo)準(zhǔn)》等事關(guān)勞動者切身權(quán)益的法律法規(guī)，并在其中明確規(guī)定工會的職責(zé)，提出工會的主張，強調(diào)對勞動者權(quán)益的維護[8]，為工會在新就業(yè)形態(tài)下維權(quán)提供法律依據(jù)。

二是強化執(zhí)法性參與。各級工會應(yīng)以積極參與人大、政協(xié)牽頭的有關(guān)勞動法律法規(guī)執(zhí)法檢查為契機，加大對各類新就業(yè)形態(tài)用工者遵守法律法規(guī)情況的檢查力度，顯示工會參與執(zhí)法的示范效應(yīng)，擴大工會影響力，增強吸引力，為工會參與新就業(yè)形態(tài)下維權(quán)工作打好基礎(chǔ)。

三是推動政策性參與。各級工會應(yīng)深入調(diào)查研究，加大理論研究力度，利用三方協(xié)商機制，有針對性地代表職工提出建設(shè)性意見，在有關(guān)新就業(yè)形態(tài)政策制定上起作用，為工會在新就業(yè)形態(tài)下維權(quán)提供政策導(dǎo)向。

3.加強組織領(lǐng)導(dǎo)，完善維權(quán)聯(lián)動機制，為工會在新就業(yè)形態(tài)下維權(quán)提供組織保障

應(yīng)整合資源，建立在黨政主導(dǎo)下的“橫向三方互動、縱向三級聯(lián)動”的社會化維權(quán)格局。

黨政主導(dǎo)：一是工會推進(jìn)將維護新就業(yè)形態(tài)下勞動者權(quán)益問題納入黨建工作目標(biāo)和精神文明建設(shè)目標(biāo)中。二是建立完善與政府的聯(lián)席會議制度，爭取政府相關(guān)部門對這一問題的重視和各方面的支持。

“橫向三方互動”：工會方與黨政方、用工方在新就業(yè)形態(tài)下勞動者權(quán)益保護方面實行互動，共同研究解決新就業(yè)形態(tài)下勞動者權(quán)益方面的宏觀問題。

“縱向三級聯(lián)動”：一是由省級總工會結(jié)合本省情況，以新就業(yè)形態(tài)下職工權(quán)益維護工作為課題，組成調(diào)查組，制定工作方案，并試點推進(jìn)；二是組織動員市級、縣級地方總工會按照工作方案，提高新就業(yè)形態(tài)下勞動者的入會率，探索建立適合新就業(yè)形態(tài)下的工會維權(quán)機制，形成省級、市級、縣級總工會一起動的三級維權(quán)網(wǎng)絡(luò)[9]。

（二）微觀層面：應(yīng)發(fā)揮鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）、社區(qū)工會作用，在創(chuàng)新維權(quán)方式、增強服務(wù)能力上下功夫、做文章

1.利用單體入會，最大限度把勞動者組織到工會中來，維護勞動者的組織權(quán)。首先，通過鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）工會、社區(qū)工會、區(qū)域性行業(yè)性工會聯(lián)合會、工業(yè)園區(qū)工會、商圈樓宇工會等組織形式，利用工會改革試點單位（如上海市顧村鎮(zhèn)）在建會方面取得的成功經(jīng)驗，廣泛動員和聯(lián)系那些處于松散、靈活、不穩(wěn)定勞動關(guān)系狀態(tài)下的新就業(yè)形態(tài)勞動者，幫助他們解決最關(guān)心、最直接、最現(xiàn)實的權(quán)益保障問題，爭取相應(yīng)的法律地位，并把他們組織到工會中來。不論其地域如何、身份怎樣，工作時間長短、工作性質(zhì)不同，都有加入工會的權(quán)利。其次，在做好會員信息實名制采集錄入的基礎(chǔ)上，推行會員普慧制服務(wù)，讓會員切身體會到加入工會同不加入工會的差別，體會到作為娘家人的工會的溫暖，從而產(chǎn)生良性循環(huán)，吸引更多的勞動者加入到工會中來。

2.建立民主管理制度，維護民主管理權(quán)。通過建立行業(yè)性、區(qū)域性工會聯(lián)合會，建立以職代會為法定形式的民主管理制度，增加新就業(yè)形態(tài)勞動者在職工代表中的比重，為新就業(yè)形態(tài)的勞動者提供法定有效的表達(dá)訴求渠道，實現(xiàn)話語權(quán)。

3.通過區(qū)域性行業(yè)性工會聯(lián)合會開展平等協(xié)商集體合同工作，與行業(yè)工會加強聯(lián)系，制定科學(xué)的行業(yè)勞動標(biāo)準(zhǔn)，落實職工互助保障，開展勞動安全衛(wèi)生監(jiān)督檢查工作，全面維護勞動者各項權(quán)益。

4.創(chuàng)新工作方法，深入推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+工會”建設(shè)，擴大基層工會干部的“朋友圈”。樹立典型、抓好試點、總結(jié)經(jīng)驗，推進(jìn)工會在新就業(yè)形態(tài)下維權(quán)方法內(nèi)容上的創(chuàng)新發(fā)展。

新就業(yè)形態(tài)不同于傳統(tǒng)就業(yè)形態(tài)，有其自身特點，并對有關(guān)國家政策、社會治理、經(jīng)濟運行及勞動關(guān)系雙方產(chǎn)生影響。對工會工作者而言，關(guān)注新就業(yè)形態(tài)下勞動者權(quán)益的實現(xiàn)，是工會作為職工“娘家人”的必然擔(dān)當(dāng)。

注釋：

①《工人日報》2017年2月21日第5版報道：上海網(wǎng)紅主播被法院認(rèn)定和經(jīng)紀(jì)公司不存在勞動關(guān)系。專家認(rèn)為，當(dāng)前法律難以保障靈活就業(yè)人員權(quán)益。

②“斜杠青年”是新就業(yè)形態(tài)下的一個新群體，他們同時擁有幾份工作和多重身份，經(jīng)常在多個工作、多重身份間轉(zhuǎn)換，如翻譯/獵頭/自由作家/活動策劃等。

③交通運輸部發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》第十八條規(guī)定：網(wǎng)約車平臺公司應(yīng)當(dāng)保證提供服務(wù)的駕駛員具有合法從業(yè)資格，按照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，根據(jù)工作時長、服務(wù)頻次等特點，與駕駛員簽訂多種形式的勞動合同或者協(xié)議，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。

④邏輯思維是一檔知識類脫口秀視頻節(jié)目，主講人為羅振宇，2012年開播，目前積累播出了205集，在優(yōu)酷、喜馬拉雅等平臺播放超過10億人次，在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟、創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新、社會歷史等領(lǐng)域制造了大量現(xiàn)象級話題。

⑤章魚TV是全國最大的原創(chuàng)互聯(lián)網(wǎng)體育直播平臺，目前號稱有百萬主播。由個人申請加入，只要粉絲足夠多，就可以拿到高額報酬。

⑥如上海樂快信息技術(shù)有限公司（“好廚師”平臺）與勞務(wù)提供者的勞動爭議案。

⑦如上海盈信物流有限公司與勞務(wù)提供者的勞動爭議案件。

⑧人民大學(xué)課題組發(fā)布分享經(jīng)濟促進(jìn)就業(yè)研究報告[EB/OL].中國新聞網(wǎng).http://www.chinanews.com/business/2016/06-23/7914521.shtml.2016-06-23.

⑨無意識加班，指的是勞動者在下班后仍然通過智能手機、平板電腦等接收并處理工作，卻沒有意識到自己處于加班狀態(tài)的現(xiàn)象。

[1]我國靈活就業(yè)人員醫(yī)療保險政策研究課題組.靈活就業(yè)“釋義”與發(fā)展趨勢[J].中國社會保障,2012.

[2]張成剛.就業(yè)發(fā)展的未來趨勢，新就業(yè)形態(tài)的概念及影響分析[J].中國人力資源開發(fā),2016（19）：87-89.

[3]張憲民，嚴(yán)波.互聯(lián)網(wǎng)新業(yè)態(tài)平臺企業(yè)就業(yè)形態(tài)調(diào)查及探析[J].中國勞動,2017（8）:15-17.

[4]劉玉，“互聯(lián)網(wǎng)+”下的鋼鐵新業(yè)態(tài) 鋼銀第二屆“鋼?dān)棔甭≈嘏e行[EB/OL].中國網(wǎng),http://xiaofei.china.com.cn/news/info-5-50703.html.

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[8]李賀平.非正規(guī)就業(yè)群體權(quán)益保護中行業(yè)工會的作用研究[J].吉林大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報,2012（2）:85.

[9]葛萍.工會參與勞動安全衛(wèi)生工作若干思考[J].中國勞動關(guān)系學(xué)院學(xué)報,2014（2）：53.

An Analysis of Rights Protection in Trade Unions under the New Employment Situation

Ge Ping

China's rapid developments in new economy, technology and industries promote the growth of new employment situation different from the traditional model. While it increases great numbers of job opportunities,some problems still exist in laborer's achieving rights protection such as the rights in payment, career security,social security, career education, collective labor and so on. As the representative and advocator, all-level trade unions should lay some emphasis on the work of rights protection as followings: at macro level, federation and all-level local trade unions and industries unions should unify the thinking, participate in legislation and policy research; at micro level, they need to play the role in work of unions in village and towns (streets) and communities, innovate protection methods, enhance service capacity and improve the rights protection ability of trade unions under the new employment situation.

new employment situation; labor relations; trade unions; rights of laborers

王友才）

D412.6

A

2095-7416(2017)06-0001-07

2017-09-10

葛萍（1966-），女，安徽鳳陽人，大學(xué)學(xué)歷，江西省總工會干部學(xué)校高級講師，研究方向為工會理論、工會組織建設(shè)及勞動保護。