摘 要 《民法總則》新增的綠色原則順應(yīng)了民法生態(tài)化的發(fā)展趨勢，具備成為民法基本原則的條件。綠色原則屬于強制性規(guī)范而非倡導(dǎo)性規(guī)范，具有明顯的外生性、開放性和接口性。綠色原則是一個獨立的基本原則，它不同于公序良俗原則。綠色原則應(yīng)當具有可裁判性，其司法適用應(yīng)遵循特定的規(guī)則。違反綠色原則的民事行為不應(yīng)一概認定無效，而應(yīng)當具體案件具體處理。

關(guān)鍵詞 民法總則 綠色原則 強制性 規(guī)范 司法適用

作者簡介：陳鏡先，武漢大學(xué)法學(xué)院法學(xué)學(xué)士，研究方向：民法。

中圖分類號：D923.1 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.06.285

3月15日表決通過的《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱《民法總則》）第九條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應(yīng)當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境?！保ㄒ韵潞喎Q“綠色原則”），對解決我國面臨日益嚴重的資源短缺和環(huán)境污染問題具有重要意義。本文對綠色原則是否應(yīng)該被納入民法基本原則體系，其性質(zhì)屬于強制性規(guī)范還是倡導(dǎo)性規(guī)范，如何看待綠色原則與其他民法基本原則的關(guān)系，綠色原則在司法活動中應(yīng)當如何適用等問題進行探討。

一、民法總則對綠色原則的確立

（一）民法基本原則的綠色化是民法生態(tài)化的重要內(nèi)容

在加強政府對環(huán)境資源保護和管理的同時，還要充分利用市場手段，以促成環(huán)境問題的解決。現(xiàn)有的民法與環(huán)境法的互動關(guān)系研究基本上是單向性的，偏重民法理論和制度對環(huán)境法發(fā)展與完善的作用，鮮有研究環(huán)境法對民法的發(fā)展與完善作用。因此，我們應(yīng)當認識到，民法的生態(tài)化對于環(huán)境問題的解決能夠發(fā)揮不可替代的作用，而民法生態(tài)化的一個重要方面就在于民法基本原則的綠色化。

（二）綠色原則可以通過具體民法制度加以細化和表達

傳統(tǒng)的研究對環(huán)境侵權(quán)責(zé)任給予了過分的關(guān)注，沒有擺脫以責(zé)任為中心的環(huán)境法學(xué)理論的思維定勢，也與民法以權(quán)利為中心的價值取向不符合。隨著研究的深入，部分學(xué)者已經(jīng)對民法典的“全方位綠化”進行了積極有益的嘗試。通過具體的民法制度加以表達，“節(jié)約資源和保護生態(tài)環(huán)境”也就不再是單純的道德義務(wù)，而上升為具有強制力保障的法律規(guī)范。在“金核公司與臨鋼公司特殊區(qū)域合作勘查合同糾紛案”中，二審法院即認為“當事人關(guān)于在自然保護區(qū)內(nèi)開采礦產(chǎn)資源的合同約定違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或損害環(huán)境公共利益的，應(yīng)依法認定無效。環(huán)境資源法律法規(guī)中的禁止性規(guī)定，即使未明確違反相關(guān)規(guī)定將導(dǎo)致合同無效，但若認定合同有效并繼續(xù)履行將損害環(huán)境公共利益的，應(yīng)當認定合同無效。”可見，該案已經(jīng)表明了損害環(huán)境公共利益的合同將被認定無效。

（三）綠色原則的內(nèi)涵和外延可以作為民法基本原則

“節(jié)約資源和保護生態(tài)環(huán)境”在內(nèi)涵和外延上的模糊性并不妨礙綠色原則成為民法的基本原則之一。法律原則與法律規(guī)則的不同之處，就在于法律規(guī)則內(nèi)容具體、明確，而法律原則在結(jié)構(gòu)上具有開放性，其內(nèi)涵模糊、外延寬泛。也正因為如此，法律原則才可以有效地彌補規(guī)則的相對封閉性之缺陷，保證整個法律體系合目的性的底線。更何況在傳統(tǒng)的民法基本原則中，“誠實信用”、“公平”和“公序良俗”的概念較之于“節(jié)約資源和保護生態(tài)環(huán)境”顯得更加抽象和模糊，但這也并不妨礙它們成為民法的基本原則。

二、綠色原則的性質(zhì)及其與其他原則的關(guān)系

（一）綠色原則的強制性

道德原則體現(xiàn)社會生存的最基本的要求，是社會生活本身要求人們必須履行的義務(wù)；道德美德屬于倡導(dǎo)性的高于義務(wù)的范疇，只能要求人們努力去做，卻不得要求人們必須去做。而道德法律化是將一定的道德理念和道德規(guī)范或道德規(guī)則借助于立法程序以法律的、國家意志的形式表現(xiàn)出來并使之規(guī)范化、制度化，立法規(guī)定法律主體必須遵守一般的道德規(guī)范的原則，違反這一法律義務(wù)將引發(fā)歸責(zé)意義上的法律責(zé)任，可以通過具體的執(zhí)法和司法過程加以追究。在環(huán)境領(lǐng)域“節(jié)約資源和保護生態(tài)環(huán)境”同樣可以分為兩個層級。第一個層級是指民事主體應(yīng)當遵守環(huán)境立法有關(guān)強制性規(guī)范，這是社會對民事主體最低的道德要求。第二個層級是指民事主體在遵守環(huán)境立法有關(guān)強制性規(guī)范的基礎(chǔ)之上，還履行環(huán)境法律法規(guī)中的倡導(dǎo)性和任意性規(guī)范，并自覺主動地依照更高的環(huán)境標準從事民事活動，這就屬于環(huán)境領(lǐng)域的道德美德。作為民事法律中的法律規(guī)范，綠色原則中的“節(jié)約資源和保護生態(tài)環(huán)境”僅能涵蓋第一個層級的義務(wù)要求，它強調(diào)民事主體從事民事活動不得違背環(huán)境保護的最低標準，否則將遭受不利的法律后果。至于民事主體在滿足最低標準的基礎(chǔ)上，是否再進一步采取有效措施保護環(huán)境，則屬于美德評價的范疇，而不在綠色原則這一法律原則的評價范圍之內(nèi)。通過對“節(jié)約資源和保護生態(tài)環(huán)境”不同層級的要求進行清楚的界分，就可以得出綠色原則屬于強制性規(guī)范而非倡導(dǎo)性規(guī)范的結(jié)論。

（二）綠色原則與其他民法基本原則的關(guān)系

1.綠色原則與傳統(tǒng)民法基本原則的關(guān)系

綠色原則與傳統(tǒng)的民法基本原則具有不同之處。傳統(tǒng)民法基本原則包括自愿原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則。從產(chǎn)生的方式和特點看，傳統(tǒng)民法基本原則具有內(nèi)生性、封閉性，是在民法體系自身長期的發(fā)展過程中逐漸產(chǎn)生的，較少受到其他部門法的影響。相比之下，綠色原則具有明顯的外生性、開放性，它是民法和環(huán)境法互動的產(chǎn)物，民法的生態(tài)化為綠色原則的產(chǎn)生提供了動力。此外，綠色原則還是一種“接口性規(guī)范”，它在民法典的體系中設(shè)立了一個接口，從而構(gòu)建起通往環(huán)境法的管道與橋梁。

2.綠色原則與公序良俗原則的關(guān)系

公序良俗原則在理論上具備維護環(huán)境秩序的潛在功能，但在司法實踐中幾乎沒有利用公序良俗原則來保護公眾環(huán)境權(quán)益的案例。公序良俗原則在環(huán)境秩序的司法維護實踐中的缺位，反映了通過公序良俗原則促進節(jié)約資源和保護生態(tài)環(huán)境的困難性。因此，公序良俗原則適用范圍的每一次拓展都是艱難的一步。而綠色原則的表述較之于公序良俗原則顯得更加清晰、明確，它直接在民事活動與環(huán)境保護之間構(gòu)筑起了堅固的橋梁，將綠色原則作為一個獨立的基本原則規(guī)定于《民法總則》中有利于避免公序良俗原則在維護環(huán)境秩序中的困境，在司法實踐中充分發(fā)揮民法基本原則促進節(jié)約資源和保護生態(tài)環(huán)境的作用。因此，將綠色原則從公序良俗中剝離出來，使其成為一個獨立的基本原則并無大礙。在司法活動中，若需適用基本原則以達到節(jié)約資源和保護生態(tài)環(huán)境的目的，法官直接引用綠色原則即可，而不再需要考慮公序良俗原則。

三、綠色原則的司法適用

（一）綠色原則的可裁判性

1.從法理學(xué)的視角分析綠色原則的可裁判性

司法實踐活動中部分法律原則在直接適用方面確實存在著很大的困難。因此，某一法律原則是否具有可裁判性，還要在具體的案件中加以檢驗和判斷，不宜認為法律原則的可裁判性是絕對的，也不應(yīng)斷言法律原則自始即無可訴性。舒國瀅教授曾經(jīng)指出，法律原則是否具有可訴性，關(guān)鍵要看通過法律解釋技術(shù)能否把它們的內(nèi)容轉(zhuǎn)化為對案件事實進行規(guī)范涵攝的大前提。如果經(jīng)過法律解釋和法律論證，某一原本抽象模糊的法律原則能夠變得相對具體、確定并具有可操作性，則該法律原則是具有可裁判性的；如果某一法律原則在具體的案件中始終找不到解釋的基點，無法被細化為相對確定的、可以操作的標準，則該法律原則不具備可裁判性。而且，在對法律原則是否具有可裁判性進行實證檢驗之前，應(yīng)當推定其具有可訴性。由此可知，在對綠色原則的可裁判性進行實證檢驗之前，應(yīng)該預(yù)設(shè)它是可以直接適用的。如果在理論上直接斷言其自始即無可訴性，則無異于將其扼殺于搖籃之中，使其成為一條“夭折”的法律原則。

2.從民事司法實踐的視角分析綠色原則的可裁判性

在中國的民事司法實踐中，已經(jīng)有許多以民法基本原則作為直接裁判依據(jù)的案例了。2001年的“瀘州遺贈案”被稱為中國“公序良俗第一案”。在本案中，一審、二審法院都將公序良俗原則作為.了直接的裁判依據(jù)。此后，禁止權(quán)利濫用原則、意思自治原則和誠實信用原則也曾在司法審判中得以被直接適用?？梢?，傳統(tǒng)民法基本原則的可裁判性在司法實踐中已經(jīng)得到了比較廣泛的認可和檢驗。鑒于綠色原則與公序良俗原則具有比較密切的聯(lián)系和較大的類似性，筆者認為，綠色原則在民事司法實踐中應(yīng)當具有可裁判性。

（二）綠色原則司法適用的規(guī)則

在當代中國的民事司法實踐中，誠實信用原則、公序良俗原則等傳統(tǒng)民法基本原則也常常因法官的濫用而飽受社會各界的詬病。因此，在未來的司法審判活動中，為了避免綠色原則受到濫用，我們需要確立綠色原則的司法適用應(yīng)遵守的規(guī)則和標準：首先，在民法典中若存在具體的法律規(guī)則能夠?qū)崿F(xiàn)資源節(jié)約和環(huán)境保護的目標，則優(yōu)先適用該法律規(guī)則，不得直接適用綠色原則。當然，這并不排斥法官在適用具體法律規(guī)則的同時將綠色原則作為補充依據(jù)，以加強判決的說服力。其次，只有在具體的法律規(guī)則缺位時，法官才可以選擇適用綠色原則，以彌補法律的漏洞。此時，法官還具有充分說明理由的義務(wù)，必須在判決中詳述適用綠色原則的理由。

（三）違反綠色原則的后果

通說認為，由于民法基本原則屬于強行性規(guī)范，違反基本原則的法律行為無效。但民事主體的民事行為若違反綠色原則，法官不應(yīng)一概認定其無效，而應(yīng)當具體案件具體分析，采取靈活的處理方式。民法上違反強制規(guī)范的后果包括可撤銷、效力待定、無效等瑕疵法律行為的效果形式，以及停止侵害、排除妨礙、消除危險、恢復(fù)原狀、賠償損失等責(zé)任形式。而在瑕疵法律行為的后果中，“無效”對于當事人而言是最不利的。因此，應(yīng)當限制法律行為無效的適用范圍，將認定無效作為解決法律行為效力問題的最后手段。

資源消耗和環(huán)境污染往往與人類正常的生活和生產(chǎn)活動相伴而行，在許多情況下是人類活動不可避免的副產(chǎn)品?；谶@種特性，對于違反綠色原則的民事行為，不應(yīng)一概認定其無效，而應(yīng)當具體問題具體分析：若民事主體主觀過錯較嚴重，行為在客觀上對環(huán)境產(chǎn)生非常不利的影響，則應(yīng)當認定其行為無效；若民事行為尚未達到前述的嚴重程度，則法官不宜認定其無效，而應(yīng)盡量保全該民事行為的效力，并采用停止侵害、恢復(fù)原狀、賠償損失等責(zé)任形式加以補救。如果民事主體的行為違反綠色原則，法官便一概認定其無效，則意味著當事人已經(jīng)投入的生產(chǎn)與交易成本全部付諸東流，無異于對社會資源的浪費；相反，如果法官根據(jù)案件的具體情況靈活處理，則有利于將鼓勵交易與保護環(huán)境有機結(jié)合起來，避免社會資源的浪費，也當然符合綠色原則中“節(jié)約資源”的應(yīng)有之意。

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