摘要：現(xiàn)代基層鄉(xiāng)土社會的治理不僅要注重其既有的治理手段，而且還要考察其發(fā)生作用的機(jī)制——通過“禮”的指引解決糾紛，修復(fù)破損的社會關(guān)系。因此，將現(xiàn)代的法治理念與傳統(tǒng)治理手段結(jié)合起來，才能實現(xiàn)真正的法治。

關(guān)鍵詞：禮治；鄉(xiāng)土社會；法治

更現(xiàn)代的、更關(guān)注公民權(quán)利的“法制”進(jìn)入中國鄉(xiāng)村社會開始滲入到人們生活里的時候，它的運行與鄉(xiāng)村社會原有的生活秩序發(fā)生碰撞，產(chǎn)生了“秋菊的困惑”?，F(xiàn)行的司法制度在鄉(xiāng)間發(fā)生了特殊的副作用，它破壞了原有的禮治秩序，卻不能有效地建立起法治秩序。

是否存在一種無語境的、客觀普遍的權(quán)利，并可以毫無疑問的據(jù)此建立一個普世的法律制度來保護(hù)這種權(quán)利。中國當(dāng)代證實的法律和法律運作受到了這種意識形態(tài)的影響，即：認(rèn)為存在著普世的權(quán)利和制度。雖然這一制度具有總體上的合理性、更為正義，但并不意味著正式的法律制度沒有改進(jìn)之處。而任何法律制度和司法實踐都是為了解決當(dāng)下社會中存在的實際問題、調(diào)整社會關(guān)系，使人們的行為合乎規(guī)范，從而達(dá)到制度上的正義。因此我們應(yīng)當(dāng)考慮的就是：在特定的文化語境中，哪種定義和權(quán)利保護(hù)機(jī)制更有利于社會發(fā)展和社會和諧。

中國的鄉(xiāng)村是一種“熟人社會”，人們在熟悉的地方長大。這種鄉(xiāng)土社會的特色之一便是在這種變遷緩慢的社會中，傳統(tǒng)或習(xí)慣發(fā)揮效力，來保證社會生活的有序進(jìn)行。“但是在鄉(xiāng)土社會中，傳統(tǒng)的重要性比現(xiàn)代性更甚。那是因為在鄉(xiāng)土社會里傳統(tǒng)的效力更大?！薄岸Y治”是社會公認(rèn)的、合式的行為規(guī)范。在鄉(xiāng)土社會中人們靠經(jīng)驗來決定行為，因為依著經(jīng)驗傳統(tǒng)的行為大多不會有錯，傳統(tǒng)給他們帶來的或留下的是有效可行的生活方案，不需要“計劃”，只要依著傳統(tǒng)便可以生活下去。

在秋菊事件中，正式的法律運作損害了鄉(xiāng)土社會中原來存在的、盡管有糾紛但能互助的社會關(guān)系，損害了鄉(xiāng)土社會中長期有效、且在可預(yù)見的未來村民們?nèi)詫⒁蕾嚨?、看不見的社會關(guān)系網(wǎng)絡(luò)。由于種種原因，中國鄉(xiāng)土社會在一定程度上、在一定領(lǐng)域內(nèi)超越正式法律的控制，因為政府還不能提供足夠的或者適合的法律服務(wù)來保護(hù)鄉(xiāng)土社會的秩序。中國農(nóng)村出現(xiàn)了重大糾紛，一般問題都是鄉(xiāng)間自己解決，并因此而產(chǎn)生了許多規(guī)則、風(fēng)俗和習(xí)慣，并且也得到了村民的認(rèn)可。但正式的法律來了之后，這些地方性的解決糾紛的習(xí)慣就處于一種極其艱難的局面：一方面，正式的法律制度缺乏或者沒有能力提供人們需要的法律服務(wù)，原本用意良好的法律給普通老百姓的生活慣常產(chǎn)生了矛盾；而另一方面又禁止那些與正式法制相違背的法律實踐，但是實際上人們并不因為某個規(guī)定被稱為法律就會自覺遵守。而現(xiàn)實需要使人們愿意訴求正式的法律制度，就要國家提供一種訴求的途徑，在功能上可以替代鄉(xiāng)土社會中既有的糾紛解決方式?！斑@種傳統(tǒng)由于已成為人們生活的一部分，因此，我們感覺不到它是外在的，而是被當(dāng)作理所當(dāng)然合理的。在沒有其他生活方式對比之下，甚至難以覺察它的存在。只有在有外來法律試圖重新規(guī)范社會生活時，這種民間法律才通過民眾對外來法律種種不合作、規(guī)避法律、尋求‘私了顯示出來，顯示出它的力量和功能。”在中國的法治追求中，應(yīng)當(dāng)重視中國社會中的那些起作用的，也許并不起眼的傳統(tǒng)習(xí)慣，注重經(jīng)過人們反復(fù)博弈而證明有效的法律制度。

以韋伯關(guān)于“現(xiàn)代的市場經(jīng)濟(jì)”或者“現(xiàn)代的資本主義”的理論分析為基點，得出結(jié)論：現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)更多的具有“形式理性”的法律制度以及社會文化。現(xiàn)代的市場經(jīng)濟(jì)具有以下特點：第一，不僅在于有市場、高利潤、社會化大生產(chǎn)、價值規(guī)律，而且在于參與者以特定的思維和行為方式獲得利潤。第二，對利潤有長期、系統(tǒng)的精算。第三，注重形式理性。這種特點體現(xiàn)在市場經(jīng)濟(jì)活動中，便形成了一種特有的社會文化，它與現(xiàn)代的資本主義相適應(yīng)，或者也可以說相輔相成。這種社會文化的具體表現(xiàn)就是注重抽象的法律條文和原則，注重通過正式化、形式化的邏輯思辨來發(fā)展和系統(tǒng)化法律的原則。我國在建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)的初期，缺乏市場的游戲規(guī)則，為短期利益而缺乏形式理性，這在法律文化中表現(xiàn)為注重實體正義而輕視程序正義。因此，在我國建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)的建設(shè)過程中，要注重形式理性，即在建設(shè)過程中，注重培養(yǎng)規(guī)則意識，形成一種韋伯所說的那種特定的思維方式和行為方式，將他和我國法律文化中的實質(zhì)非理結(jié)合起來。對于市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)這一命題，它提醒我們法制需要與一國的社會背景相適應(yīng)。不能簡單地移植外國法律，我們要在改革與建設(shè)的過程中摸索，“在立法時考慮資源配置追求效率最大化時，更應(yīng)當(dāng)注重立法后司法、執(zhí)法的費用和收益……因此立法時的一個重要考慮因素就是必須考慮到執(zhí)法和司法是否可行，是否便利，費用和收益之比是否比采取其他措施的費用收益之比要大。這就是適用于立法自身和立法對社會生活和經(jīng)濟(jì)生活的效率原則?！泵鎸Ψ梢?guī)避的情況，如果采取的措施絕對會導(dǎo)致投資大于收益，那么不妨利用法律將這種行為加以規(guī)制，從而獲得較為合理的社會治理效果。

在中國廣大的鄉(xiāng)土社會中，人們并不會因為法律是法律而去遵守或信仰法律，在不必和法律“打交道”的情況下，他們自然地按照傳統(tǒng)規(guī)則去安排生活和應(yīng)對糾紛；在需要靠訴訟解決糾紛時，人們才不情愿的走進(jìn)法院的大門，被半強(qiáng)制性的選擇去了解和知悉法律，而且還會在心里默默思考：法律怎么這么沒有“道理”。而那個使訴訟程序開始的人，也未必是因為內(nèi)心對于法律的信仰而去訴訟，大多的情況可能是這樣：實在是沒有可以解決糾紛的辦法，那就只能法庭上見了。

因此，在構(gòu)建法治國家法治社會的進(jìn)程中，面對鄉(xiāng)土社會、熟人社會的現(xiàn)實，不必一定排斥傳統(tǒng)的禮法治理，將中國社會的實際情況與法治建設(shè)的需要適當(dāng)?shù)慕Y(jié)合起來，或許對社會治理會起到更加積極的作用。

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作者簡介：馬丹（1991-），女，漢族，陜西榆林人，西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院法學(xué)理論專業(yè)碩士研究生。