網(wǎng)絡(luò)行業(yè)自律與公民隱私權(quán)的保護
——軟法視野下的規(guī)制路徑

楊尚東西南政法大學行政法學院講師，法學博士，美國加州大學伯克利分校法學院訪問學者

網(wǎng)絡(luò)社會是一種新的社會形態(tài)，世界各國還來不及建立適應其特點的完備的網(wǎng)絡(luò)社會規(guī)范體系。同時，網(wǎng)絡(luò)服務提供者數(shù)量極為龐大，具有全球分布的特征，完全依靠“硬法”的強制去保障“網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)”，難以保障其遵守法律規(guī)范，履行法律義務。因此，在努力完善規(guī)制網(wǎng)絡(luò)服務提供者行為的“硬法”同時，還應注重提高行業(yè)的內(nèi)部自律。

無論是西方發(fā)達國家，還是眾多的發(fā)展中國家，幾乎所有的網(wǎng)絡(luò)服務提供者都有自律性行業(yè)組織和行業(yè)規(guī)范。當我們?yōu)g覽各種網(wǎng)站時，經(jīng)常能看到各種有關(guān)“隱私權(quán)保護”的專欄，其內(nèi)容多是規(guī)定一些含有聲明、承諾、保證和違反后果的自律規(guī)制。在國家無法制定“硬法”保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)時，這些“軟法”對規(guī)范網(wǎng)絡(luò)秩序、保障公民的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)起到了至關(guān)重要的作用。在美國，絕大多數(shù)的網(wǎng)絡(luò)服務提供者的自律性很高，他們都加入了網(wǎng)絡(luò)行業(yè)自律協(xié)會，實踐中對于如何保護公民的“網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)”已經(jīng)形成了一套行業(yè)管理辦法。例如，2013年8月26日美國《洛杉磯時報》的新聞網(wǎng)站發(fā)出通告稱，由于自己報紙網(wǎng)站的“論壇”存在侵犯他人“隱私權(quán)”的現(xiàn)象，決定暫時關(guān)閉“這一”論壇。實際上，該網(wǎng)站論壇侵犯他人“隱私權(quán)”的情況并沒有達到“硬法”應當規(guī)制的程度，但《洛杉磯時報》還是非常自律地關(guān)閉了自己的網(wǎng)站論壇。原因何在？一方面像《洛杉磯時報》這樣的大企業(yè)非常重視自己“正面”的公眾形象，它們同樣需要在網(wǎng)絡(luò)上保持這一印象。更為重要的是這些侵權(quán)行為如果自己不即時予以制止，那么一旦被行業(yè)自律協(xié)會查知，將會面臨比較嚴重的內(nèi)部“懲罰”。在歐洲，網(wǎng)絡(luò)服務提供者擁有自己的行業(yè)協(xié)會“歐洲網(wǎng)絡(luò)服務協(xié)會”，所有會員都必須共同遵守一些基本的規(guī)則（其中就包括“保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)”）。同樣在日本，網(wǎng)絡(luò)服務商自發(fā)地制定了《網(wǎng)絡(luò)事業(yè)倫理準則》，其中就要求提供商與用戶簽訂禁止傳遞“他人隱私信息”的使用合同。

在我國，網(wǎng)絡(luò)服務提供者行業(yè)自律也已經(jīng)起步，并正在向前發(fā)展。香港互聯(lián)網(wǎng)服務提供商協(xié)會已于1997年10月27日對外公開發(fā)布了一份《治理不雅信息業(yè)務指引》，規(guī)定該協(xié)會的會員在提供網(wǎng)絡(luò)服務時應規(guī)范、制止經(jīng)網(wǎng)絡(luò)發(fā)送的不雅信息（包括隱私信息），否則將面臨內(nèi)部紀律的“懲處”。隨后在2002年3月26日，大陸地區(qū)的130家互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)單位簽署了《中國網(wǎng)絡(luò)行業(yè)自律公約》，該公約共分4章31條，以“積極發(fā)展、加強管理、趨利避害、為我所用”為其發(fā)展原則。但相比于網(wǎng)絡(luò)行業(yè)協(xié)會較完善的國家，我們網(wǎng)絡(luò)行業(yè)協(xié)會的發(fā)展水平是很落后的。表現(xiàn)在：其一，參與行業(yè)自律協(xié)會的成員遠遠低于實際提供網(wǎng)絡(luò)服務者的數(shù)量；其二，網(wǎng)絡(luò)行業(yè)協(xié)會自身的建設(shè)也很欠缺，一些行業(yè)協(xié)會的規(guī)章并沒有制定，自身發(fā)展的目的也不太明確；這都導致在現(xiàn)階段，我國的網(wǎng)絡(luò)行業(yè)自律組織在保護公民“網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)”時，沒有發(fā)揮其應有的作用。

概言之，在一個充滿不確定性、多元利益關(guān)系沖突的網(wǎng)絡(luò)空間，網(wǎng)絡(luò)服務提供者的行業(yè)內(nèi)部自律（盡管沒有法律的的強制效力）對于公民隱私權(quán)的保護能發(fā)揮其獨特的作用：一方面是制度形成過程中的共識。相當部分的自律規(guī)定源于網(wǎng)絡(luò)中的約定俗成，是相關(guān)主題共同實踐行動的結(jié)果，能夠得到一體認同；另一方面則體現(xiàn)在制度實施過程中的共識。網(wǎng)絡(luò)行業(yè)內(nèi)部自律能夠回應多元主體利益的訴求，其實施并不依靠國家強制力來保證，而主要運用社會強制和自愿服從機制?！爸刃虿⒎且环N以外部強加給社會的壓力，而是一種從內(nèi)部建立起來的平衡?！?/p>