文/楊吉聰 蘇真 編輯/劉麗娟

內(nèi)保外貸又一春

文/楊吉聰 蘇真 編輯/劉麗娟

3號文放寬了內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)的資金回流限制，使得內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)再次掀起波瀾，成為跨境融資業(yè)務(wù)中的熱點。

2017年1月26日，國家外匯管理局發(fā)布《關(guān)于進一步推進外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號，下稱“3號文”），允許內(nèi)保外貸項下的資金回流境內(nèi)使用。這一新政使得內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)再次掀起波瀾，成為跨境融資業(yè)務(wù)中的熱點。

配套政策不斷完善

內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)是商業(yè)銀行跨境金融服務(wù)中一項重要的金融產(chǎn)品，也是境內(nèi)企業(yè)在全球尚未有統(tǒng)一的抵/質(zhì)押規(guī)則的情況下，合理利用境內(nèi)外兩個市場資源進行投融資的重要渠道，對支持我國企業(yè)“走出去”具有重要作用。境內(nèi)機構(gòu)為境外企業(yè)提供擔(dān)保，始于中國人民銀行于1987年公布的《境內(nèi)機構(gòu)提供外匯擔(dān)保的暫行管理辦法》（銀發(fā)〔1987〕18號）。最初只能有法定經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)才能對外提供擔(dān)保，且擔(dān)保需經(jīng)外匯管理部門審批；此后，跨境擔(dān)保相關(guān)政策逐步放寬，擔(dān)保人覆蓋了金融機構(gòu)和非金融機構(gòu)，但對融資性擔(dān)保實行了很長時間的額度管理，且內(nèi)保外貸項下的資金一直不允許直接或間接回流使用。3號文放寬了內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)的資金回流限制，允許內(nèi)保外貸項下資金以外債形式和股權(quán)投資等方式調(diào)回境內(nèi)使用。這對進一步便利企業(yè)跨境投融資，充分利用境內(nèi)外兩個市場的資源緩解融資難、融資貴，服務(wù)實體經(jīng)濟具有較大的實際意義。

企業(yè)開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)，其目標(biāo)主要有為境內(nèi)企業(yè)的境外關(guān)聯(lián)機構(gòu)增信，多用于為境外關(guān)聯(lián)機構(gòu)增補流動資金或境外發(fā)債業(yè)務(wù)。實務(wù)中，境外新設(shè)公司在成立之初，由于業(yè)務(wù)還未開展，現(xiàn)金流不足，可供抵/質(zhì)押的資產(chǎn)以及財務(wù)報表均難以滿足融資所需，很難從國外當(dāng)?shù)劂y行獲得融資。而通過境內(nèi)企業(yè)和銀行聯(lián)動辦理內(nèi)保外貸，則可以幫助境外新設(shè)公司建立信用鏈條，使其獲得海外融資。而境內(nèi)企業(yè)的境外分支機構(gòu)通過內(nèi)保外貸模式在海外發(fā)債，其債項評級很可能被視同為該備證開立銀行的評級，能夠降低發(fā)債融資成本。

將替代“變通”回流融資結(jié)構(gòu)

《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)〔2014〕29號）規(guī)定，未經(jīng)外匯局批準(zhǔn)，內(nèi)保外貸的債務(wù)人不得通過向境內(nèi)進行借貸、股權(quán)投資或證券投資等方式將擔(dān)保項下資金直接或間接調(diào)回境內(nèi)使用。因此，在跨境融資實務(wù)中，資金需求方和資金供給方在涉及資金回流的融資交易結(jié)構(gòu)中，無法直接采用內(nèi)保外貸，只能選擇“變通”的安排。其中最具代表性的融資結(jié)構(gòu)包括非擔(dān)保增信、境內(nèi)外平行貸款、私有化融資、自貿(mào)區(qū)內(nèi)保自貸四種。

非擔(dān)保增信融資結(jié)構(gòu)，是指由境內(nèi)企業(yè)提供維好協(xié)議/安慰函/流動性支持承諾函（下統(tǒng)稱為“流動性支持文件”）為境外企業(yè)（債務(wù)人）增信，境外銀行據(jù)此為境外債務(wù)人提供融資。這使得境內(nèi)企業(yè)可以在流動性支持文件規(guī)定的情況下，在法律允許的范圍內(nèi)，向債務(wù)人提供資金支持，以使債務(wù)人能夠使用該等資金償還境外貸款。實際上，這一結(jié)構(gòu)下，境內(nèi)企業(yè)對境外債權(quán)人并不具備真正的擔(dān)保責(zé)任，境外債權(quán)人不能強制境內(nèi)企業(yè)直接向債權(quán)人做出任何償付。

平行貸款融資結(jié)構(gòu)，即境內(nèi)銀行給境內(nèi)債務(wù)人、境外銀行給境外債務(wù)人的兩個獨立貸款，且境內(nèi)債務(wù)人通常是境外債務(wù)人的子公司，并將境內(nèi)資產(chǎn)抵押給境內(nèi)債權(quán)人，再由境外債務(wù)人向境內(nèi)子公司增資或借款。在該結(jié)構(gòu)中，境內(nèi)銀行和境外銀行通常屬于同一家總行，并協(xié)議約定發(fā)生違約時的處置方案，以確保兩個銀行都能得到清償。但是由于境外債權(quán)人對境內(nèi)資產(chǎn)擔(dān)保品不直接享有擔(dān)保物權(quán)，保障程度不高。

中概股回歸，適用在境外上市公司私有化過程中，私有化買方需要在境外進行融資，用以支付交易對價，而私有化目標(biāo)公司的主要資產(chǎn)和業(yè)務(wù)均位于中國境內(nèi)的情況。如果境內(nèi)實體為融資提供擔(dān)保，將構(gòu)成將內(nèi)保外貸項下資金間接調(diào)回境內(nèi)使用的情況。在3號文發(fā)布前，這一模式不具備操作可行性。

自貿(mào)區(qū)內(nèi)保自貸，即境內(nèi)擔(dān)保，由自貿(mào)區(qū)銀行發(fā)放貸款。比如境外主體可以在上海自貿(mào)區(qū)銀行開立FTN（Free Trade Non-resident）賬戶，通過直接向FTN主體發(fā)放貸款，為境外企業(yè)完成融資。由于自貿(mào)區(qū)銀行不屬于境外機構(gòu)，F(xiàn)T分賬核算體系下的內(nèi)保自貿(mào)，其擔(dān)保人和債權(quán)人均在境內(nèi)，債務(wù)人在境外，屬于其他形式跨境擔(dān)保，從而不受內(nèi)保外貸回流的限制。

3號文實施后，內(nèi)保外貸結(jié)構(gòu)將成為上述四種融資結(jié)構(gòu)的可行替代選擇，融資主體可根據(jù)商業(yè)考量選擇簡化融資結(jié)構(gòu)。

順勢調(diào)整融資思路

3號文的實施，對企業(yè)跨境融資業(yè)務(wù)具有重要的推動作用，境內(nèi)企業(yè)與商業(yè)銀行都需要順勢調(diào)整融資方式與融資思路。

首先，企業(yè)跨境融資的政策風(fēng)險將會減小。在3號文實施以前，境內(nèi)企業(yè)的境外融資、發(fā)債或者投資交易通常結(jié)構(gòu)復(fù)雜，涉及諸多不同國家和地區(qū)的政策和法律，特別是為了規(guī)避內(nèi)保外貸回流限制而設(shè)計的交易結(jié)構(gòu)，始終面臨較大的政策風(fēng)險。比如境外發(fā)債，盡管發(fā)改委在《關(guān)于推進企業(yè)發(fā)行外債備案登記制管理改革的通知》（發(fā)改外資〔2015〕2044號，下稱“2044號文”）中已經(jīng)允許企業(yè)將境外發(fā)債及回流情況進行備案，但備案能否獲通過仍存在著不確定性。3號文明確了內(nèi)保外貸回流的正當(dāng)性，可以使跨境融資交易結(jié)構(gòu)更加簡單明確，從另一方面降低了融資主體的政策風(fēng)險。

其次，有利于融資主體降低融資成本。3號文的實施，使得境內(nèi)企業(yè)有機會在境外籌措更加低成本的資金，通過回流方式用于境內(nèi)。同時，對于債權(quán)人而言，接受境內(nèi)實體提供的一項法律意義上的擔(dān)保，意味著在觸發(fā)約定的可實現(xiàn)擔(dān)保的情形下，債權(quán)人可以直接向境內(nèi)實體主張擔(dān)保責(zé)任，境內(nèi)實體亦有義務(wù)根據(jù)擔(dān)保文件的規(guī)定代債務(wù)人向債權(quán)人償還未清償款項。這樣的融資結(jié)構(gòu)更容易為銀行的信貸審批部門或投資者所接受，風(fēng)險補償要求下降，從而融資成本可進一步降低。

再次，有利于融資主體拓寬融資渠道。通過內(nèi)保外貸的形式允許境外資金回流，實質(zhì)上是借用境內(nèi)銀行或其他擔(dān)保人信用為境內(nèi)企業(yè)（反擔(dān)保人）提供融資便利，拓寬了境內(nèi)企業(yè)的融資渠道。通過外債或股權(quán)投資并安排資金回流，一方面可以使境內(nèi)企業(yè)利用自身資產(chǎn)和國內(nèi)銀行的授信，通過股權(quán)回流對境內(nèi)企業(yè)進行增資（國內(nèi)貸款無法做到利用貸款對自身進行增資）；另一方面，境內(nèi)企業(yè)通過外債將內(nèi)保外貸資金借入，利率、期限、用途比直接申請內(nèi)保內(nèi)貸更加靈活，不失為一種融資新嘗試。

3號文實施以后，企業(yè)主體與商業(yè)銀行辦理內(nèi)保外貸時，仍需注意以下幾方面的問題。一是內(nèi)保外貸項下資金回流涉及境內(nèi)企業(yè)中長期外債的，仍需通過發(fā)改委備案后辦理登記；如果是內(nèi)保外債（境外發(fā)債）業(yè)務(wù)，在進行外債備案登記時應(yīng)在備案材料中明示需回流的金額，且按2044號文，境內(nèi)企業(yè)的境外分支機構(gòu)發(fā)行的外債還需納入母公司外債，應(yīng)注意避免重復(fù)占用外債額度。二是如以股權(quán)投資方式流入境內(nèi)，涉及返程投資登記的應(yīng)按規(guī)定及時辦理。三是商業(yè)銀行應(yīng)及時關(guān)注《商業(yè)銀行表外業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》的實施情況，關(guān)注內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)減值準(zhǔn)備和資本計提情況，進行合理定價。

作者楊吉聰系中國農(nóng)業(yè)銀行

深圳前海分行國際業(yè)務(wù)部副總經(jīng)理

作者蘇真系中國農(nóng)業(yè)銀行

深圳前海分行自貿(mào)業(yè)務(wù)組負責(zé)人