鄭詩(shī)貴

（314001 浙江開(kāi)發(fā)律師事務(wù)所 浙江 嘉興）

對(duì)公司化組織犯罪中的主要負(fù)責(zé)人和骨干的責(zé)任認(rèn)定，不僅是司法實(shí)踐中頗具爭(zhēng)論的問(wèn)題，也是法理法律理論界長(zhǎng)期忽視而模糊不清的問(wèn)題。筆者作為專職律師，在代理公司化組織犯罪案件主要負(fù)責(zé)人和骨干的刑事辯護(hù)工作中，從資金來(lái)源、非法利益獲取、規(guī)章制度制定、對(duì)雇員的人身控制、犯意的決斷等多方面考察，有效實(shí)施辯護(hù)，取得了理論和實(shí)踐的成果。

一、案情簡(jiǎn)介：起訴書(shū)認(rèn)定為主犯，法院判定為從犯

案例一，某沐浴有限公司組織賣淫案

2012年4月，某沐浴公司從事沐浴業(yè)務(wù)，涉嫌組織賣淫罪。嘉興市中級(jí)人民法院一審認(rèn)定：2012年4月，被告人柏某、張某共同出資設(shè)立某沐浴有限公司。為牟取非法利益，自同年10月11日起，以經(jīng)營(yíng)“精油開(kāi)背”“精油開(kāi)背加鐘”等服務(wù)項(xiàng)目為名，組織多名婦女從事賣淫活動(dòng)，至同年12月28日被公安機(jī)關(guān)查獲時(shí)止，經(jīng)查實(shí)組織賣淫活動(dòng)共計(jì)900余次。其中，柏某全面負(fù)責(zé)實(shí)施組織賣淫活動(dòng)，張某作為公司總經(jīng)理，不僅縱容柏某等人在該公司內(nèi)組織賣淫，還通過(guò)接待前來(lái)應(yīng)聘的賣淫女等方式參與組織賣淫活動(dòng)。在明知該公司內(nèi)有組織賣淫活動(dòng)的情況下，被告人黃某、唐某分別擔(dān)任的常務(wù)副總經(jīng)理、技師主管，通過(guò)實(shí)施安裝監(jiān)控設(shè)備及警報(bào)裝置，安排人員調(diào)撥，管理賣淫女等行為，具體實(shí)施組織賣淫活動(dòng)；被告人張某、蔣某、文某等人分別擔(dān)任部長(zhǎng)，主管，服務(wù)員，通過(guò)向賣淫女送避孕套，記錄賣淫活動(dòng)，收取嫖資等作為對(duì)組織賣淫活動(dòng)中的協(xié)助。原審法院以組織賣淫罪分別判處柏某、張某無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身；判處被告人黃某有期徒刑十三年。其余各被告人罪名成立，各處相應(yīng)的有期徒刑【（2013）浙嘉刑初字第63號(hào)刑事判決】，被告人柏某、張某、黃某均對(duì)判決不服提起上訴，筆者作為律師擔(dān)任黃某的辯護(hù)律師。本案經(jīng)浙江省高級(jí)人民法院二審依法改判：認(rèn)定張某、黃某在共同犯罪中作用較小，均系從犯，撤銷嘉興市中級(jí)人民法院一審判決，改判張某有期徒刑十三年，黃某有期徒刑八年。（浙江省高級(jí)人民法院（2013）浙刑一終字第263號(hào)刑事判決書(shū)）。

案例二，孫某、鐘某、王某等人詐騙案

公訴人指控，孫某開(kāi)設(shè)保健品公司，在網(wǎng)絡(luò)上推銷減肥茶、減肥膠囊，招募鐘某、王某為組長(zhǎng)，分兩個(gè)小組組織人員假冒醫(yī)學(xué)專家、保健醫(yī)師，電話推銷保健品，詐騙他人財(cái)物，孫某涉案詐騙金額160余萬(wàn)元，鐘某涉案詐騙金額120余萬(wàn)元，王某涉案詐騙金額110余萬(wàn)元，均系主犯，應(yīng)予嚴(yán)懲。筆者作為律師擔(dān)任王某的辯護(hù)工作。經(jīng)本辯護(hù)人依法辯護(hù)，最終法院認(rèn)為鐘某、王某并非本案的發(fā)起者、策劃者，既無(wú)股份投資，又并非起主要作用，認(rèn)定兩人均為從犯，對(duì)其減輕處罰。孫某判處有期徒刑十一年，鐘某判處有期徒刑五年六個(gè)月，王某判處有期徒刑五年。【（2016）浙0421刑初804號(hào)，嘉善縣人民法院判決】。

我們從以上兩個(gè)案件可以看到以下幾個(gè)相同之處：其一、均是公司化管理，某沐浴公司為有效注冊(cè)登記，孫某雖沒(méi)有注冊(cè)登記公司，但對(duì)公司人員進(jìn)行公司化管理。兩個(gè)公司化管理的犯罪成員均進(jìn)行了有組織的犯罪活動(dòng)。其二、黃某為沐浴公司的常務(wù)副總，負(fù)責(zé)公司的日常管理活動(dòng)；王某為詐騙小組組長(zhǎng)，對(duì)其所在小組進(jìn)行全方位管理，并對(duì)孫文霞負(fù)責(zé)。兩個(gè)人在其所在公司中所起的作用均為中層管理主力。其三、公訴方認(rèn)為黃某、王某均是主犯，認(rèn)為他們二人均積極實(shí)施了組織下屬雇員進(jìn)行犯罪活動(dòng)的行為。其四、生效判決的結(jié)果一致，即法院均沒(méi)有采納公訴人的公訴意見(jiàn)，而是認(rèn)為二人在共同犯罪中的作用較小，直接認(rèn)定他們二人為從犯，對(duì)其減輕處罰。

二、判定公司化組織犯罪中主犯、從犯的法理分析

1.法理的基石

刑法對(duì)主、從犯的定義規(guī)定的比較原則：“在共同犯罪中，起主要作用的為主犯，起次要、輔助作用的為從犯”。因?yàn)橐?guī)定較為原則，在司法實(shí)踐中，公訴人認(rèn)定主犯、從犯就比較隨意，只要積極主動(dòng)去實(shí)施犯罪的，均一并認(rèn)定為主犯，而對(duì)從犯的把握從嚴(yán)，不輕易認(rèn)定共同犯罪中的被告人為從犯。公訴人的這一認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)把控脫離立法的本意，從犯是相對(duì)于主犯而言的，只要在共同犯罪中，為主犯提供了幫助行為的(即幫助犯)，即為從犯。公司化運(yùn)作的主要犯罪成員是為公司老板獲取非法利益提供幫助，從這一點(diǎn)上來(lái)講他們是幫助犯，所以是從犯。上述兩個(gè)案例中審判機(jī)關(guān)的審判思路，同時(shí)也是刑法原理中的謙抑原則、寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，在主、從犯這一領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。

2.犯意的產(chǎn)生

犯罪行為實(shí)施的決策者是主犯，非決策者是從犯。沐浴公司組織實(shí)施賣淫行為，保健品公司組織人員詐騙財(cái)物，在決定是否實(shí)施犯罪、如何實(shí)施犯罪的主觀故意上，這兩家公司均由投資人起意并決意實(shí)施犯罪。犯意的產(chǎn)生是整個(gè)事件的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，而黃某、王某兩人僅是高級(jí)員工，不參與犯罪的策劃和決定環(huán)節(jié)，在共同犯罪中，他們作為高級(jí)員工無(wú)法阻斷犯罪何時(shí)終止，無(wú)法決定犯罪的方式，無(wú)法決定犯罪的規(guī)模等等，那么，他們的雇員身份一直伴他們?cè)诜缸锝M織、犯罪過(guò)程的始終，高級(jí)員工沒(méi)有最終的決定權(quán)，因此他們是從犯。

3.投入資金且具體實(shí)施者組織者是主犯，其他的是從犯

因?yàn)楣净芾?，就要進(jìn)行公司的操作，在公司操作層面，許多主要犯罪成員是拿薪水的，他們沒(méi)有資金投入到公司運(yùn)作中，即便他們拿的薪水是比別的員工高一些的報(bào)酬或者按比例提成，那只是他們的薪水待遇。公司運(yùn)作的基礎(chǔ)是出資人，也就是投資人，一般來(lái)講，投資人且參加具體運(yùn)作者可以認(rèn)定為主犯，因?yàn)樗屨麄€(gè)犯罪組織“生機(jī)勃勃”。高級(jí)員工也屬員工，他們所獲取的報(bào)酬是“工作所得”而非“投資所得”，其獲取的利益具有可原諒性，犯罪動(dòng)機(jī)的善意，雖不影響定罪，但影響量刑。

4.非法利益獲得

公司化運(yùn)作的犯罪組織，其所得的巨額非法利益歸屬于投資人。如沐浴公司投資人柏某、張某他們每天都要從財(cái)務(wù)結(jié)賬，錢款最終進(jìn)了他們作為投資人的腰包；如保健品公司投資人孫某案涉的160萬(wàn)元，扣除工資開(kāi)支、房租及一些基本費(fèi)用，錢款也由其支配。而作為高級(jí)打工者，他們獲取的報(bào)酬和其他公司里正當(dāng)收益獲取的報(bào)酬相差無(wú)幾。如果和普通雇員相比，只是略高于其他員工，并無(wú)額外分得巨額的非法利益。

5.規(guī)章制度的制訂

公司化管理，比較明顯的體現(xiàn)，是有規(guī)章制度的管理，有上、下班制度，有財(cái)務(wù)制度，有獎(jiǎng)金分配制度，請(qǐng)假制度，正規(guī)公司還簽勞動(dòng)合同，這些規(guī)章制度是約束勞動(dòng)者、雇員的，而這些規(guī)章制度是由投資人制定的，主要犯罪組織成員無(wú)權(quán)制定、修改規(guī)章制度，而且還要遵守執(zhí)行。被管理的身份決定了主要犯罪組織成員也是被投資人管控的。

6.人員的管理和控制

投資人除了設(shè)定規(guī)章制度進(jìn)行管理之外，在用人、招人、安排重要崗位人選，均進(jìn)行直接控制和管理，即便主要犯罪組織成員各自發(fā)展人員，也是基于投資人的授權(quán)，且其授權(quán)隨時(shí)可以被取消，無(wú)法對(duì)下屬進(jìn)行長(zhǎng)時(shí)間有效管理。在公司化管理的犯罪組織中，雇員（包括高級(jí)員工）均受投資人管理和控制，無(wú)獨(dú)立的人身和意志自由。

從上述理論分析我們可以看到，在公司化組織犯罪中，只有犯意產(chǎn)生及決策、投資獲利、制度制定、人員管理和控制者才是真正的主犯，而其他的高級(jí)員工，即便在犯罪中起了重大作用，也只是輔助者，是從犯。上述兩個(gè)案例中，本律師代理辯護(hù)的黃某、王某，就屬于其他高級(jí)員工，應(yīng)該認(rèn)定為從犯。

三、認(rèn)定公司化組織犯罪中的主犯、從犯認(rèn)定的法律支撐

1.刑法的基本規(guī)定

根據(jù)我國(guó)刑法第27條的規(guī)定，從犯有兩種情況:一是在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子，這就是指起次要作用的正犯。所謂起次要作用的正犯是相對(duì)于起主要作用的正犯而言的，是指雖然直接參加了實(shí)施犯罪構(gòu)成客觀要件的行為，但衡量其所起的作用仍屬于次要的犯罪分子。二是在共同犯罪中起輔助作用的犯罪分子，這就是指幫助犯。所謂幫助犯是相對(duì)于正犯而言的。是指沒(méi)有直接參加犯罪的實(shí)行，但為正犯的犯罪創(chuàng)造便利條件的犯罪分子。

我國(guó)刑法第27條第2款規(guī)定:”對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰?！毙谭ㄖ匀绱艘?guī)定，是因?yàn)閺姆概c主犯相比，無(wú)論是主觀惡性還是客觀危害，都要輕一些。因此，我國(guó)刑法規(guī)定的從犯的處罰原則具有科學(xué)根據(jù)。

從犯的刑事責(zé)任是同主犯應(yīng)負(fù)的刑事責(zé)任相比較而言，比主犯應(yīng)受到的刑罰處罰要輕。

2.案件中可以只有從犯

根據(jù)《刑法》第二十七條之規(guī)定只要是在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，就應(yīng)認(rèn)定為從犯，法律并未明確規(guī)定主、從犯必須在同一案件中同時(shí)被認(rèn)定。況且，由于歸案的先后時(shí)間不同，實(shí)踐中往往也存在主、從犯分別認(rèn)定的情形。在證據(jù)確實(shí)充分的前提下，即便真正的主犯已死亡或在逃，也應(yīng)認(rèn)定從犯的犯罪地位。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，筆者認(rèn)為，公司化管理中的主要犯罪成員經(jīng)常會(huì)被公訴機(jī)關(guān)直接認(rèn)定為主犯，有違法理法律。通過(guò)對(duì)以上兩個(gè)案例的分析，我們認(rèn)為應(yīng)該從資金來(lái)源、非法利益獲取、規(guī)章制度制定、對(duì)雇員的人身控制、犯意的決斷等多方面考察來(lái)認(rèn)定主犯或從犯。法院最終采納了筆者的觀點(diǎn)，認(rèn)定了辯護(hù)對(duì)象的從犯定位。以后如有相似案件，可以直接出示以上兩個(gè)案例的判決案號(hào)，用遵循先例的法則直接說(shuō)服法官，相信成效一定會(huì)很明顯。