瞿楊

【摘 要】隨著我國金融行業(yè)的發(fā)展，銀行中間業(yè)務蓬勃興起，但民眾普遍缺乏對于我國銀行中間業(yè)務的了解。其實銀行中間業(yè)務并不復雜，但是我國現(xiàn)有法律法規(guī)對于其界定還不夠完善，參考一些歐美國家銀行中間業(yè)務的流程特征對國內(nèi)信托等銀行中間業(yè)務加以說明，有助于加強民眾對于相關金融事務的理解，進一步促進銀行中間業(yè)務的發(fā)展。

【關鍵詞】銀行中間業(yè)務；信托；國際貿(mào)易

一、相關概念界定

銀行的中間業(yè)務（intermediary business）是指商業(yè)銀行在資產(chǎn)與負債的基礎上，利用其技術(shù)、信息、機構(gòu)、信譽等優(yōu)勢，不運用或者較少運用其資金，以中間人或代理人的身份替客戶經(jīng)理收付、咨詢、代理、擔保和其他委托事項，提供各類金融服務而收取一定費用的業(yè)務。目前國際上最常見劃分中間業(yè)務種類的依據(jù)是收入來源標準，美國銀行業(yè)根據(jù)收入來源將中間業(yè)務分為以下五類：一是信托業(yè)務，指信托部門產(chǎn)生的交易和服務收入；二是投資銀行和交易業(yè)務，指證券承銷、從事金融交易活動所產(chǎn)生的收入；三是存款賬戶服務業(yè)務，包括賬戶維護等；四是手續(xù)費類收入，包括信用卡收費、貸款證券化、抵押貸款再融資服務收費、共同基金和年金的銷售、自動提款機（ATM）提款收費等；五是其他手續(xù)費類收入，包括數(shù)據(jù)處理服務費、各種資產(chǎn)出售收益等?！?】

信托（Trust and Assert securitization）是指被委托人為了自己或者第三者的利益，將自己的財產(chǎn)和有關事務委托給所信任的人或組織代為管理和經(jīng)營的經(jīng)濟行為，是一種以信任為基礎，以資財為核心的財產(chǎn)管理制度。信托的主體涉及三方，即委托人（trustor）、受托人（trustee）、受益人（beneficiary），受托人在委托人的授權(quán)下為了特定目的在權(quán)限內(nèi)管理財產(chǎn)，這個目的往往涉及到第三人。在市場經(jīng)濟高度發(fā)展的今天，商業(yè)銀行作為市場中經(jīng)營能力最強和社會信譽最高的金融機構(gòu)，已經(jīng)成為信托業(yè)發(fā)展的重要組成部分。商業(yè)銀行開展信托業(yè)務的意義在于通過有效的組合資產(chǎn)，投資資本市場、貨幣市場與實業(yè)投資領域，拓寬業(yè)務經(jīng)營與產(chǎn)品范圍，為客戶提供更豐富的金融產(chǎn)品和服務，同時提高銀行的盈利能力。但是，信托業(yè)務在我國商業(yè)銀行中才剛剛起步，在其發(fā)展過程中出現(xiàn)了很多問題，其中最為明顯也最為關鍵的是我國對于信托的立法仍完善不以及對于信托的不當管制。

二、國內(nèi)外銀行信托業(yè)務的不同

對比國內(nèi)外銀行中間業(yè)務的情況，傳統(tǒng)的結(jié)算、匯兌、代收代付以及信用卡、信用證等產(chǎn)品產(chǎn)生的爭議較小，相關的規(guī)章制度也較為完善，而對于信托業(yè)務、項目融資、銀團貸款組織安排，收購兼并顧問等政策允許、市場需求較大的業(yè)務，因其交易過程和涉及的法律關系都較為復雜，國內(nèi)外發(fā)展很不平衡，產(chǎn)生的爭議也較大。因此本文將以信托業(yè)務和商業(yè)銀行跟單信用證業(yè)務為重點闡述對于銀行中間業(yè)務的理解

我國現(xiàn)行的《信托法》未在信托設立的成立上明確財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移這一要件，而究其實質(zhì)，就是想在立法上回避信托財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬問題。信托一個非常特殊的地方就在于信托客體即財產(chǎn)權(quán)（property rights）的“雙重所有權(quán)”。在信托的運作過程中，資財?shù)谋硐笏袡?quán)屬于受托人，真實所有權(quán)到底歸屬于誰在理論上仍未達成一致，但在信托成立后，信托財產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移這一點上沒有爭議，這就保證了信托財產(chǎn)不能被委托人的債權(quán)人強制執(zhí)行，也不能被受托人的債權(quán)人強制執(zhí)行，信托財產(chǎn)的收益只能由受益人享有，這也是信托不同于委托，捐贈等其他類似制度的本質(zhì)特征之一。但多數(shù)財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，尤其是不動產(chǎn)，是需要登記公示的，【2】在國外存在實際可操作的信托登記（Trust Registration），比如美國，美國商業(yè)銀行借助兩個賬戶為顧客提供信托服務——信托賬戶和代理賬戶，通過信托賬戶，顧客即委托人依法將資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給銀行即受托人，而通過代理賬戶，顧客使銀行為其提供特殊的服務。而在我國，缺乏對信托登記的解釋，將信托登記混合成轉(zhuǎn)讓登記，削弱了信托財產(chǎn)的獨立性，這在一定程度上和信托的“雙重所有權(quán)”就產(chǎn)生了矛盾，使得信托財產(chǎn)在登記后和受托人的固有財產(chǎn)混在一起難以區(qū)分，對受益人的利益造成損害。此外，我國對于銀行信托業(yè)務的管制存在著互相沖突的情況。我國2001年頒布的《信托法》規(guī)定：“受托人采取信托機構(gòu)形式從事信托活動，其組織和管理由國務院制定具體辦法。”，但根據(jù)《信托投資公司管理辦法》，未經(jīng)中國人民銀行批準，任何單位和個人不得經(jīng)營信托業(yè)務。這在一定程度上就造成了對于信托業(yè)務的管理各自為政甚至相互沖突的情況。在我國，商業(yè)銀行受中央人民銀行的監(jiān)管，作為銀行中間業(yè)務的信托就更加受制于央行的管轄，而央行為了保證金融市場的秩序和穩(wěn)定，往往采取壓縮限制信托業(yè)務的方法，信托業(yè)務的發(fā)展自然也就困難重重。

三、銀行中間業(yè)務流程

商業(yè)銀行另一個重要也較為復雜的中間業(yè)務就是商業(yè)銀行跟單信用證。商業(yè)銀行信用證（documentary letter of credit）是銀行界與商業(yè)界為解決國際商事交易各方當事人的利益沖突而發(fā)展起來的國際結(jié)算工具，根據(jù)UCP500對信用證所下的定義，信用證是指開證行應申請人（買方）的要求或按其指示向受益人簽發(fā)的規(guī)定在符合一定條件時保證付款的書面承諾文件。其中，最為常見的便是跟單信用證。在國際貿(mào)易中，買賣雙方為了保證自身的利益，買方擔心預付款后賣方不發(fā)貨，賣方擔心在發(fā)貨或者提交運貨單據(jù)后買方不付款，為了增強交易安全，需要兩家銀行作為買賣雙方的保證人，代為付款收單，以銀行信用代替商業(yè)信用，跟單信用證制度和擔保制度實際上有著極為相似的制度效果，但銀行的信用證業(yè)務是獨立于買賣合同的，擔保則不然。

在跟單信用證的交易過程中，最基本的幾個當事人是開證申請人（applicant）一般為買方、開證行（Issuing bank）、受益人（beneficiary）一般為賣方、通知行（Advising bank）。在買方和賣方達成協(xié)議包括貨物的運輸方式、付款時間、最晚到達期限以及使用的國際慣例后，買方會向銀行申請開立信用證，銀行在評估開證申請人的信用度或者要求其支付一定數(shù)額的現(xiàn)金后，開具信用證；開證行開具信用證后，通知通知行；通知行收到后通知賣方；賣方在檢查信用證和買賣合同相一致后發(fā)貨，并將發(fā)貨提單交付給通知行；通知行在確認發(fā)貨提單無誤后付款給賣方，同時將發(fā)貨提單提交給開證行；開證行再對提單進行核查，確認沒有問題之后立刻償還通知行的貨款；開證行將提貨單據(jù)交給買方并從買方那取款；買方憑借提貨單據(jù)提取貨物，雙方交易完成。由以上過程可以看出，信用證的實質(zhì)就是將錢與貨物的交易變成了單據(jù)的交易，而單據(jù)的流向由兩方的銀行來把關，只要信用證項下的賣方交來符合信用證要求的單據(jù)，開證行就必須對賣方或其指定人付款。

按照國際貿(mào)易的一般做法，如果開證行拒付，付款行可向賣方追索，如果賣方不返還貨款，付款行可以對貨物進行拍賣。但此時就出現(xiàn)了一個問題，付款行對貨物進行拍賣是基于銀行對于貨物有一種默示的質(zhì)押權(quán)，而這種質(zhì)押權(quán)又是以賣方仍擁有貨物的所有權(quán)為前提的?！?】而提單項下貨物所有權(quán)的歸屬在現(xiàn)有的國際公約中都沒有具體的規(guī)定。在跟單信用證的交易過程中，提取貨物與收到貨款并沒有嚴格的時間上的先后關系，賣方提交提貨單后，買方取得貨物之前，貨物的所有權(quán)應歸屬于買方還是賣方，各國的規(guī)定都不盡相同。按照我國《民法通則》和《合同法》，財產(chǎn)的所有權(quán)自財產(chǎn)交付時轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

按照上述條款，提單項下的貨物所有權(quán)仍然歸屬于賣方，筆者認為，這種規(guī)定對于付款行的權(quán)益保障是有利的，在信用證業(yè)務運行正常的情況下，銀行無需關心合同的履行和貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，但是當開證行資金鏈受阻或者破產(chǎn)的情況下，如果此時貨物的所有權(quán)仍屬于賣方，付款行就可基于默示的質(zhì)押權(quán)，作為一個擔保權(quán)人介入到貨物的買賣中來。

【參考文獻】

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