張銳

【摘 要】本文從中國(guó)古代法入手，分析法的起源和特點(diǎn)，認(rèn)為法的起源與“刑”、“禮”分不開(kāi)。法具有與宗法制度相聯(lián)系，禮刑并用，以自然經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的特點(diǎn)。通過(guò)分析研究法的起源，可以幫助我們更好的了解法律。

【關(guān)鍵詞】刑起于兵；禮源于祭祀；宗法制

在討論法的起源及特點(diǎn)之前，有必要先講講法是什么？即法的概念，一直以來(lái)，法學(xué)界習(xí)慣于將對(duì)于法的概念和本質(zhì)這兩個(gè)問(wèn)題的答案作為劃分馬克思主義法學(xué)和非馬克思主義法學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)。首先從詞義方面分析，“法”在古代并未寫(xiě)作“法”，而是“灋（zhì）”。在東漢許慎所著的《說(shuō)文解字》中，我們可以看到這樣的描述“灋，刑也。平之如水，從水。廌，所以觸不直者去之，從去”。于是，我們可以大體上了解：第一，“法”在古代與“刑”是通用的；第二，法者，平之如水，從水。我們知道，水不論在什么容器中，其頂部都是水平的。所以，法有公平之意；第三，法有“明斷是非曲折”之義，“廌，所以觸不直者去之，從去”說(shuō)的是古代有一種叫“廌”的神獸，它能夠鑒定是非善惡，認(rèn)為一個(gè)人有罪時(shí)，就會(huì)用頭上的角去觸碰他。所以，我們可以說(shuō)法是實(shí)現(xiàn)公平的一種判斷是非的工具。當(dāng)今社會(huì)，“法”的用法得到了極大的擴(kuò)大，在古代，人們說(shuō)“法”通常指的是刑法，原因在下文會(huì)提到。到了現(xiàn)代，人們又習(xí)慣于用“法律”來(lái)指代“法”，比如，在某些法學(xué)家看來(lái)，只有全國(guó)人大及其常委會(huì)的法，才是嚴(yán)格意義上的“法律”，而其他的只能稱(chēng)之為法，但對(duì)于社會(huì)公眾來(lái)說(shuō)卻沒(méi)有什么不同之處，并且隨著時(shí)間的推移，越來(lái)越多的法學(xué)家主張不必刻意去區(qū)別“法”與“法律”。由此可見(jiàn)，不同時(shí)期，人們對(duì)于法的理解是不同的，這也是一種法的歷史演進(jìn)。

中國(guó)法的起源，大體上可以用兩句話來(lái)概括，即“刑始于兵”和“禮源于祭祀”。

（一）刑始于兵

前面說(shuō)到，《說(shuō)文解字》中有以下描述“灋，刑也，”也就是說(shuō)前人所說(shuō)的刑法即為法?！靶淌加诒焙?jiǎn)單來(lái)說(shuō)就是刑法是屬于戰(zhàn)爭(zhēng)的產(chǎn)物。在氏族社會(huì)，各個(gè)氏族為了自己的利益，不斷發(fā)起戰(zhàn)爭(zhēng)。隨著氏族間戰(zhàn)爭(zhēng)規(guī)模的擴(kuò)大，越來(lái)越多的氏族人口加入到戰(zhàn)爭(zhēng)中，軍事戰(zhàn)爭(zhēng)從而具有了集體性特征。為了保證氏族戰(zhàn)爭(zhēng)的勝利，氏族高層想出了一系列的辦法，其中便包括嚴(yán)明并且能夠得到有效執(zhí)行的軍法，根據(jù)《周禮·夏官·諸子》的記錄“若有兵甲之事，則授之車(chē)甲，合其卒伍，置其有司，以軍灋治之?！币沧C明了在早期歷史中法的確與戰(zhàn)爭(zhēng)有關(guān)。軍法具有刑法的功能，在戰(zhàn)爭(zhēng)過(guò)程中及取得勝利后，獲勝的氏族面臨處置俘虜?shù)葐?wèn)題，軍事首長(zhǎng)根據(jù)軍法直接行使司法裁判權(quán)，在戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束后，軍法則轉(zhuǎn)化為對(duì)全體氏族成員具有普遍約束力的普通的法律規(guī)范，在解決氏族矛盾，維護(hù)統(tǒng)治上具有重要意義。

在夏商時(shí)期，統(tǒng)治者往往專(zhuān)任刑罰，通過(guò)刑罰的方式來(lái)治理國(guó)家，不重視對(duì)百姓的道德教化，而且刑罰較為嚴(yán)酷，死刑是夏朝的主要刑罰。根據(jù)《左傳·昭公十四年》的記錄“昏、墨、賊，殺，皋陶之刑也，”i犯此三項(xiàng)罪者，均應(yīng)處死刑。而商朝繼承了夏朝的法制，并對(duì)刑罰進(jìn)行了發(fā)展，《晉書(shū)·刑法志》記載：“殷因于夏，有所損益?！蓖瑫r(shí)將死刑的范圍擴(kuò)大，并定下“亂政”和“疑眾”罪名，根據(jù)《禮記·王制》記載：“析言破律，亂名改作，執(zhí)左道以亂政，殺；作淫聲異服，奇技奇器以疑眾，殺?！鄙碳q王時(shí)期曾發(fā)明炮烙之刑，所謂炮烙，就是令犯人在涂有油的銅柱上攀爬，同時(shí)在銅柱底下放火，犯人只能不斷往上爬，但因?yàn)橥坑杏?，銅柱極為光滑，犯人最終會(huì)跌入火中，極為痛苦。除了炮烙外，還有劓殄、醢、脯等ii，刑罰種類(lèi)之多，刑種之殘忍，為后世少有。

刑法在中國(guó)古代法中具有重要地位，商以后朝代的統(tǒng)治者也多創(chuàng)設(shè)刑罰來(lái)維護(hù)統(tǒng)治。

（二）禮源于祭祀

禮在古代中國(guó)被視為社會(huì)的典章制度和道德規(guī)范，尤其是在西周，上至國(guó)家政權(quán)組織，下至社會(huì)成員的衣食住行，禮被認(rèn)為是“經(jīng)國(guó)家，定社稷，序民人，利后嗣”的規(guī)范，擁有與刑平等的地位。古代的禮發(fā)源于祭祀活動(dòng)，祭祀是指向祖先天地神靈匯報(bào)工作，祈求他們庇護(hù)并給予指導(dǎo)。通過(guò)閱讀古籍，不難發(fā)現(xiàn)古人對(duì)于祭祀與禮的描述，《說(shuō)文解字》中提到“禮，履也，所以事神致福也。”《問(wèn)禮》也提到“夫禮初也，始于飲食。太古之時(shí)，燔黍擘豚，汗樽杯飲，蕢桴土鼓，猶可以致敬鬼神?！边@些都表明，在古代祭祀是一種禮。古代的禮既是一種具體的禮儀形式，又是一種抽象的精神原則。周滅商后，周朝統(tǒng)治者分析商朝滅亡的原因，認(rèn)為是紂王的暴政，導(dǎo)致眾叛親離，為了防止這樣的悲劇在周朝發(fā)生，禮制便誕生了。西周禮制，可總結(jié)為“親親”和“尊尊”?！坝H親”，是指在宗族之中，人人皆親其親，長(zhǎng)其長(zhǎng)，父慈、子孝、兄友、弟恭?！白鹱稹?，是指宗族以外，臣尊君、下尊上、賤尊貴，所有臣民尊周天子，以周天子為中心。

周禮被后世所繼承與發(fā)展，成為中華民族傳統(tǒng)文化中不可分割的部分。

中國(guó)古代法的特點(diǎn)：

（一）與宗法制度有密切聯(lián)系

氏族社會(huì)的父家長(zhǎng)制經(jīng)過(guò)不斷演變，形成了宗法制度，目的是維護(hù)貴族世襲統(tǒng)治，以血緣關(guān)系為分配國(guó)家權(quán)力的依據(jù)，其特點(diǎn)是宗族組織與國(guó)家政權(quán)相結(jié)合。宗法制度在夏朝便有了，周朝時(shí)期發(fā)展完備。宗法制度有三個(gè)特點(diǎn)，第一，周天子、諸侯、卿大夫、士的宗祧都實(shí)行嫡長(zhǎng)子繼承制；第二，大宗與小宗權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，相輔相成；大宗和小宗是相對(duì)而言的，周天子是天下的大宗，各個(gè)諸侯對(duì)于天子來(lái)說(shuō)是小宗，對(duì)于自己的封國(guó)來(lái)說(shuō)是大宗；卿大夫?qū)τ谥T侯來(lái)說(shuō)是小宗，對(duì)于士來(lái)說(shuō)是大宗；小宗必須服從大宗，按時(shí)進(jìn)貢，大宗有義務(wù)保護(hù)小宗，調(diào)解小宗之間的矛盾。第三，家國(guó)一體，親貴合一，等級(jí)秩序分明。西周時(shí)期，從上到下可分為天子、諸侯、卿大夫、士、庶民五個(gè)等級(jí)，諸侯、卿大夫、士既是國(guó)家政權(quán)又是家族組織。天子是最高統(tǒng)治者，也是天下萬(wàn)民的大家長(zhǎng)，這種將家庭與政治相結(jié)合的制度，有利于維護(hù)統(tǒng)治者政權(quán)的穩(wěn)定。

（二）禮刑并用

中國(guó)古代法，起源可用兩句話來(lái)概括“刑始于兵”，“禮源于祭祀”。禮與刑是相輔相成的，禮用來(lái)調(diào)整社會(huì)關(guān)系，指引人們的行為；刑通過(guò)懲治違法者來(lái)保證禮的執(zhí)行，維護(hù)統(tǒng)治者專(zhuān)制。關(guān)于禮與刑的概念，上文已經(jīng)提到，在此不再贅述。

（三）以自然經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)

古代中國(guó)是以小農(nóng)經(jīng)濟(jì)為主的社會(huì)，以血緣關(guān)系為紐帶而組成的家庭是農(nóng)業(yè)的基本生產(chǎn)單位。特點(diǎn)是生產(chǎn)力不高，生產(chǎn)規(guī)模較低，有較強(qiáng)的土地依附性，強(qiáng)調(diào)宗族、國(guó)家和集體利益，宗族內(nèi)部來(lái)對(duì)社會(huì)成員進(jìn)行分工。這樣的自然經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，也進(jìn)一步促進(jìn)了宗族內(nèi)部的團(tuán)結(jié)，無(wú)形中擴(kuò)大了宗族家長(zhǎng)的權(quán)力，以此為鋪墊，誕生了禮、刑、宗法制度，也使得在我國(guó)悠久的歷史中，以刑為代表的公法占據(jù)主導(dǎo)，而私法卻不發(fā)達(dá)。

注釋?zhuān)?/p>

i 春秋后期晉國(guó)大夫叔向的解釋?zhuān)骸凹簮憾尤嗣罏榛瑁◣в袗阂馊寠Z他人美好的東西），貪以敗官為墨（貪得無(wú)厭，敗壞官紀(jì)），殺人不忌為賊（肆無(wú)忌憚地殺人）”。

ii 劓殄（滿門(mén)抄斬）、醢（hǎi將人剁成肉醬）、脯（將人殺死后曬成肉干）。

【參考文獻(xiàn)】

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