(上海海事大學(xué) 上海 浦東 201306)

論公司章程的自治邊界

劉亞杰

(上海海事大學(xué)上海浦東201306)

在公司自治規(guī)則體系中，公司章程被稱為公司的“憲章”，在公司運(yùn)營(yíng)的過(guò)程中具有十分重要的地位。我國(guó)《公司法》存在著調(diào)整公司章程與公司法適用關(guān)系的多種模式，如“由章程規(guī)定”、“依照章程規(guī)定”等。這反映了公司章程自治與公司法強(qiáng)制性之間的博弈。因此本文在對(duì)公司章程的性質(zhì)理解的基礎(chǔ)上分析公司章程和公司法之間的關(guān)系，并結(jié)合公司法的修改和公司章程自治的邊界來(lái)對(duì)公司章程有一個(gè)更準(zhǔn)確的定位。

公司章程；自治；邊界

公司章程是由設(shè)立公司的股東制定并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則，是設(shè)立公司的法定必備文件之一。我國(guó)《公司法》自1993年實(shí)施以來(lái)，在公司制度放松管制、加強(qiáng)自治的時(shí)代背景下，《公司法》正順應(yīng)時(shí)代發(fā)展潮流，不斷完善和進(jìn)步，當(dāng)然其中也存在一些不足，比如學(xué)術(shù)界和司法界對(duì)于公司章程“另有規(guī)定，從其規(guī)定”等就存在不同理解。筆者將從對(duì)公司章程的性質(zhì)的理解的基礎(chǔ)上分析公司章程的自治邊界。

一、公司章程的性質(zhì)

公司章程作為重要的法律文件，一方面體現(xiàn)著公司意思自治的程度，另一方面又體現(xiàn)著法律對(duì)其自治進(jìn)行限制的程度，因此，其一直介于強(qiáng)行法與任意法、國(guó)家公權(quán)與市民私權(quán)的交融之處。學(xué)者們關(guān)于公司章程的性質(zhì)主要有三種不同的觀點(diǎn)，分別是自治法說(shuō)、契約說(shuō)和綜合說(shuō)。

自治法說(shuō)主要是以德、日為代表的大陸法系國(guó)家。它認(rèn)為章程具有自治法規(guī)的性質(zhì)。契約說(shuō)主要是以英、美為代表的英美法系國(guó)家。它認(rèn)為公司章程是約束公司和股東行為的股東自由意志的體現(xiàn)，章程的制定是基于發(fā)起人的共同意思，章程制定后即對(duì)發(fā)起人產(chǎn)生約束力，具有契約的性質(zhì)。綜合說(shuō)認(rèn)為，自治法說(shuō)和契約說(shuō)都不足以全面的說(shuō)明公司章程的性質(zhì)和真實(shí)本質(zhì)，主張公司章程具有自制規(guī)則和契約的雙重性質(zhì)，當(dāng)股東關(guān)系發(fā)生糾紛時(shí)，將其視為契約；當(dāng)涉及其他事項(xiàng)時(shí)，將公司章程視為自治規(guī)則。

可以看出，自治性是兩者的共性。公司章程本是一個(gè)內(nèi)容較為復(fù)雜的法律文件，它不僅調(diào)整公司的內(nèi)部關(guān)系，還調(diào)整公司與公司以外的其他主體之間的法律關(guān)系。

二、公司章程和公司自治的關(guān)系

現(xiàn)行的《公司法》明確規(guī)定，設(shè)立一家公司必先依法制定公司章程。公司章程是公司設(shè)立階段的必備要件，是確定公司權(quán)力、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件。作為公司組織和行為的基本準(zhǔn)則，其對(duì)公司、股東、高管人員具有約束力，對(duì)公司的成立與運(yùn)營(yíng)具有十分重要的意義。

(一)章程自治是公司實(shí)現(xiàn)自治的根本手段

公司自治是指法律充分尊重公司的獨(dú)立人格、獨(dú)立財(cái)產(chǎn)和自由行為，充分尊重公司在創(chuàng)設(shè)、變更與消滅公司法律關(guān)系方面的自治精神。從歷史上看，公司章程是公司自治的結(jié)果。但章程產(chǎn)生以后又變成了公司自治的載體，在發(fā)起人協(xié)議、公司章程、股東會(huì)(董事會(huì))決議等公司自治手段中，章程自治是公司實(shí)現(xiàn)自治的根本手段，在某種程度上，公司自治就是章程自治。

(二)公司章程內(nèi)容是公司自治的依據(jù)

依據(jù)法律對(duì)公司章程記載的事項(xiàng)有無(wú)明確的規(guī)定，以及所記載事項(xiàng)對(duì)章程效力的影響?！豆痉ā返念C行，擴(kuò)大了股東自治的權(quán)利，即便當(dāng)事人沒(méi)有約定相關(guān)事宜，公司法事先創(chuàng)設(shè)好的一些條款，亦能保證公司的良性運(yùn)轉(zhuǎn)。法律鼓勵(lì)并且支持合理合法的公司自治，在法律授權(quán)的范圍內(nèi)，公司、股東及其高管皆遵守章程規(guī)定，如若違反，必然會(huì)導(dǎo)致公司章程授權(quán)自治機(jī)構(gòu)的懲罰。

三、公司章程自治的邊界

盧梭曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“人是生而自由的，卻無(wú)往不在枷鎖之中?！弊杂膳c限制是永遠(yuǎn)的矛盾。公司章程不僅應(yīng)該是公司當(dāng)事人主張權(quán)益的依據(jù)，同時(shí)也可以為國(guó)家權(quán)力的適當(dāng)介入尋求契合點(diǎn)。在不違背強(qiáng)制性規(guī)定，充分利用法律的授權(quán)，有選擇性地制定可操作性的章程條款，使其成為本公司組織和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自治規(guī)則，以便公司更好維護(hù)自身的合法權(quán)利，實(shí)現(xiàn)公司章程和公司法的有機(jī)結(jié)合。

公司章程的法定性與章程自由并不矛盾。公司章程自治存在首先存在諸如契約當(dāng)事人信息不對(duì)等，理性有限的缺陷。其次，公司的發(fā)展存在不確定。最后，由于公司章程制定、修改的程序具有局限性。所以就難以保證實(shí)質(zhì)公平。實(shí)際上，公司章程自治背后反映出來(lái)的本質(zhì)是對(duì)個(gè)體利益的保護(hù)與公共利益維護(hù)的兼顧。因此，欲找尋章程自治的邊界，必須在實(shí)踐中考量公司自由利益與公共利益的平衡點(diǎn)。

在經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的今天，企業(yè)作為國(guó)家微觀經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)，關(guān)乎國(guó)民經(jīng)濟(jì)的命脈。我國(guó)公司起步較晚、公司法理論研究薄弱、實(shí)踐操作短暫，加之社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系不健全，因此大量借鑒國(guó)外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)不可或缺，但如何將國(guó)外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)與我國(guó)實(shí)踐相結(jié)合，還需要很大努力。公司章程作為公司的“個(gè)性”，具有較大的可塑性，是體現(xiàn)公司自治的最好表現(xiàn)，也是股東維護(hù)自身合法權(quán)利的重要依據(jù)，更是我國(guó)公司實(shí)際情況與公司法之間最好的緩沖地帶，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化鼓勵(lì)公司章程自治的理念，形成崇尚公司章程自治的企業(yè)文化。

[1]尤玉婷.公司章程自治的界限[J].法制博覽,2016,18:118-119.

[2]趙旭東.公司法學(xué).高等教育出版社.2013年11月.152-153

劉亞杰(1993.3-)，女，漢，河南，在讀研究生，上海海事大學(xué)，經(jīng)濟(jì)法。