楊睿宇
(1.西南政法大學(xué) 行政法學(xué)院,重慶401120;2.重慶科技學(xué)院 法政與經(jīng)貿(mào)學(xué)院,重慶 401331)
習(xí)近平總書記在黨的十九大報告中做出了明確的概括:構(gòu)建人類命運共同體,建設(shè)持久和平、普遍安全、共同繁榮、開放包容、清潔美麗的世界。隨著全球經(jīng)濟一體化加速的進程,世界經(jīng)濟發(fā)展不僅需要新動力,也需要全球平衡并縮小國與國之間的貧富差距。通過合理倡導(dǎo)創(chuàng)新文化,加強知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造與保護的具體各項工作,以知識產(chǎn)權(quán)保護的發(fā)展,加快知識產(chǎn)權(quán)強國建設(shè)。
知識產(chǎn)權(quán)制度伴隨著科技與經(jīng)濟的發(fā)展也不斷深化。全球?qū)嵺`證明,知識產(chǎn)權(quán)制度在幫助知識創(chuàng)新與技術(shù)革新、促進創(chuàng)新成果市場化、激勵科技工作者不斷努力、加強國際間經(jīng)濟與技術(shù)的交流發(fā)揮了巨大作用。外資企業(yè)對我國的改革開放,助推經(jīng)濟快速發(fā)展,提供借鑒先進技術(shù)做出了重要貢獻。改革開放以來,我國對知識產(chǎn)權(quán)保護,對外資企業(yè)合理利益的支持采取了大量措施。但不可否認,任何事務(wù)都具有兩面性,知識產(chǎn)權(quán)制度在發(fā)揮正向功能的同時,由于本身制度設(shè)計及西方部分發(fā)達國家企業(yè)的濫用,其負面影響也逐漸凸顯,一些外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)不當或過度保護的行為引起社會各界關(guān)注。衛(wèi)生管理部門負責(zé)人曾指出國內(nèi)醫(yī)藥市場兩個95%的窘境:我國95%的專利藥、95%的醫(yī)療設(shè)備被國外公司壟斷,而這正是導(dǎo)致看病貴的重要原因[1]。按現(xiàn)有國內(nèi)醫(yī)藥市場規(guī)模,上萬億的醫(yī)藥用品會有極大部分被外資企業(yè)醫(yī)藥行業(yè)所壟斷及占有。近些年學(xué)界就知識產(chǎn)權(quán)保障與人權(quán)保護形成的沖突與平衡也有大量分析與研究,事實也值得警醒。有少數(shù)外資企業(yè)借以對知識產(chǎn)權(quán)的保護,過度擴張合理的知識產(chǎn)權(quán)保護,采取收取高額專利費、制定相關(guān)禁用政策、限制企業(yè)使用等方式,對發(fā)展中國家和落后國家的人權(quán)保障形成事實上的侵害。2018年3月,國務(wù)院機構(gòu)改革方案公布,重新組建國家知識產(chǎn)權(quán)局是本次國務(wù)院機構(gòu)改革的重要一環(huán),國家知識產(chǎn)權(quán)局的職責(zé)、國家工商行政管理總局的商標管理職責(zé)、國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局的原產(chǎn)地地理標志管理職責(zé)整合,重新組建國家知識產(chǎn)權(quán)局,由國家市場監(jiān)督管理總局管理,此舉系為解決商標、專利分頭管理和重復(fù)執(zhí)法問題,完善知識產(chǎn)權(quán)管理體制[2]。讓知識產(chǎn)權(quán)保護進入正軌,合理引導(dǎo)企業(yè)做好知識產(chǎn)權(quán)保護的運用也是政府一直不斷努力的方向。知識產(chǎn)權(quán)保護和人權(quán)保障通過平衡融合,達到公共利益與個人合理利益共同發(fā)展也是不斷追求的目標。本文試圖通過以人權(quán)保障的視角,就外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)不當或濫用甚至以知識產(chǎn)權(quán)保護變相“敲詐”其它企業(yè)與普通大眾的現(xiàn)狀進行深入思考,并提出符合實際,便于推行操作的對策,希翼就其平衡融合與共同發(fā)展進行探討,找出一個平衡點,最終促進各方共贏。
聯(lián)合國社會發(fā)展委員會第55屆會議于2017年2月10日協(xié)商一致通過“非洲發(fā)展新伙伴關(guān)系的社會層面”決議,“構(gòu)建人類命運共同體”理念首次被寫入聯(lián)合國決議中[3]。這標志“人類命運共同體”理念已經(jīng)成為全球的共識,成為全球治理和全球化進程的核心思想。“人類命運共同體”理念的提出,是中國邁向新時代,實現(xiàn)新理念的中國智慧和方案,為全球治理指明了新方向①。全球化浪潮下,世界各國形成新融合,找到新方向,推動新發(fā)展。“人類命運共同體”理念關(guān)系到社會生活的方方面面,不論是政治、經(jīng)濟、科技還是文化、法律都需要其理念的正確引導(dǎo)。知識產(chǎn)權(quán)在全球化進程中不僅促進了科技創(chuàng)新和經(jīng)濟發(fā)展,又能給企業(yè)在全球化過程中形成新的品牌效應(yīng)和經(jīng)濟收益,讓企業(yè)既可以拓寬自有產(chǎn)品的市場,又可以將更多產(chǎn)品能惠及社會大眾。知識產(chǎn)權(quán)過度保護成為了國家之間在經(jīng)濟、科技及人文交流的屏障,甚至有的成為了少數(shù)國家達到不良目的所利用的手段和方式?!叭祟惷\共同體”理念將對相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護和人權(quán)保障產(chǎn)生影響,促進它們正常發(fā)展。
世界一體化進程的推進,國家與國家之間的聯(lián)系愈發(fā)緊密,“你中有我,我中有你”已經(jīng)成為國家之間的現(xiàn)實寫照。國家之間的發(fā)展是可以互相依賴、互為補充、共同進步,同時在這個過程中難免會有摩擦、矛盾,只有尋求共同利益、承擔(dān)共同責(zé)任、共享發(fā)展成果,才能保持人類的休戚與共、生生不息,不同國家、民族間共存、共榮、共建和共贏才是人類文明發(fā)展之路[4]?!叭祟惷\共同體”反映的是我國根據(jù)現(xiàn)實情況,提出的適應(yīng)人類共同進步的全新主張?!叭祟惷\共同體”理念實質(zhì)是指不同發(fā)展水平的國家在一個相互依賴,和平共存的一個共同體,這樣的主張是新的理論和思想解放的體現(xiàn)。全球化進程中要找準大家的共同利益,從共同利益出發(fā),求同存異、去偽存真,最終達到多方共贏的局面,正因為有了“人類命運共同體”理念的正確指引,世界各國不斷發(fā)展,全球一體化的進程中才能有很好的理論武器,正確面對有可能引發(fā)的問題。知識產(chǎn)權(quán)保護和人權(quán)保障都是基于這樣理論解放和思想進步取得更大的發(fā)展,形成實質(zhì)的影響。
“人類命運共同體”準確抓住了全球發(fā)展普遍聯(lián)系的特征,在追求共生、共存共贏的基礎(chǔ)上構(gòu)建國際關(guān)系秩序[5]。當今世界國家之間由于各自經(jīng)濟發(fā)展的狀況不一樣,政治體制不一樣,雖然國家之間還沒有形成統(tǒng)一的大同環(huán)境下,不可否認的是所有的國家都在相同的全球化環(huán)境下,全世界各國人民都會追尋共同的利益。作為習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想的核心和精髓,人類命運共同體的目標在于構(gòu)建一個“大同世界”,其創(chuàng)新之處體現(xiàn)在以人類整體為中心,以共同利益為基石,以共同價值為導(dǎo)向,以共同責(zé)任為保障,以共同發(fā)展為追求;其獨特優(yōu)勢在于能夠兼顧不同群體的利益需求,能夠兼容不同的價值理念[6]。“人類命運共同體”是充分兼顧了各方利益,為尋求各方利益在公平公正的環(huán)境下最大化的體現(xiàn)。這樣的正向理念,將會引導(dǎo)人們?yōu)樽非蠊餐罴牙?,形成聚集效?yīng)。作為世界上最大的發(fā)展中國家,我國具有悠久的歷史文化傳統(tǒng),長期以來都秉持天下大同,求同存異,追尋和諧共處的世界觀。世界的進步和發(fā)展,面對新的環(huán)境和情況,需要有新的發(fā)展風(fēng)向。中國適時提出的人類命運共同體,是根據(jù)社會的發(fā)展,全球化進程所需要的一種更加公平正義的國家秩序,通過公平正義新秩序的建立,促進世界人民共同發(fā)展。知識產(chǎn)權(quán)的保護也是在這樣的新風(fēng)向和新理念的指引下適時結(jié)合與發(fā)展。
全球化發(fā)展過程中,一些大國都希望在各方面能占據(jù)主導(dǎo)地位,包括知識產(chǎn)權(quán)保護等問題逐漸成為新經(jīng)濟下一些國家頻繁提及的議題。少數(shù)國家通過對科技、金融、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的專利操控,通過非常規(guī)范式達到以知識產(chǎn)權(quán)保護為名衍生其他影響發(fā)展的目的?!叭祟惷\共同體”理念正是有效結(jié)合了中國傳統(tǒng)文化的精髓與中華民族寬廣的胸襟,最終堅持“和”與“融”的理念,解決許多共同問題。黨的十九大報告明確指出,要構(gòu)建人類命運共同體必須要堅持正確義利觀,國家商業(yè)交往之間獲取正當利益是可以的,但必須建立在以正確價值觀為導(dǎo)向的基礎(chǔ)上?,F(xiàn)實情況是在國家經(jīng)濟交往過程中,一些發(fā)達國家的大型企業(yè)卻沒有堅持好利義觀,在一些關(guān)鍵領(lǐng)域占據(jù)了話語權(quán),并通過話語權(quán)的掌控,對此議題人為操弄,變相達到經(jīng)濟“掠奪”的目的。發(fā)揮“人類命運共同體”的新智慧,可以為外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護過度提供新的解決思路。彼此以禮相待的世界顯然是一個有序而和平的世界,奉行“和而不同”理念的國家互為伙伴,個人與國家的發(fā)展需要符合生態(tài)要求,不同文明都擁有獨特魅力和深厚底蘊,相互碰撞交融,各美其美[7]。解決各類問題首先需要一個正確的理念和價值導(dǎo)向,理念將影響行為,理念將指引正確發(fā)展路徑。面對世界進程的種種問題時,國家之間能夠并存正確理念,不斷通過溝通與協(xié)調(diào),加上商議與談判,達到妥協(xié)與共贏,最終可以將很多問題與爭端做出有效協(xié)調(diào),形成零和博弈,達到共贏。面對知識產(chǎn)權(quán)有可能出現(xiàn)的相關(guān)問題,以“人類命運共同體”作為新理念,達成新智慧,最終形成良好新局面。
人權(quán)保障與知識產(chǎn)權(quán)保護由于各自的利益出發(fā)點不同,難免會有沖突矛盾的時候。人類不斷的發(fā)展,合理融合它們之間的矛盾,最終促進全人類的發(fā)展,是世界各國都應(yīng)共同追尋的目標。在面對少數(shù)大型外資企業(yè)過度對知識產(chǎn)權(quán)保護直至影響到人們特別是發(fā)展中國家人民的基本權(quán)利保障時,正確運用“人類命運共同體”理念,以人類進步與發(fā)展為總目標,合理借鑒“包容增長”新理念。習(xí)近平的“人類命運共同體”理念中包含著較系統(tǒng)的“包容增長”思想,是對亞洲開發(fā)銀行提出的“包容性增長”概念的拓展、創(chuàng)新與超越。世界性的非包容性增長阻礙著經(jīng)濟全球化的合理發(fā)展,包容增長才能使世界各國共享經(jīng)濟全球化的成果[8]。面對其沖突矛盾時,可以通過以保障人們的基本權(quán)益為大前提,合理提出共融促進目標,借助合理的方式,提出能夠包容各方,兼顧多重主體利益的方式,最終提供出新思路、新方法、新作用,從而使各方主體利益達到平衡。
知識產(chǎn)權(quán)制度的設(shè)計初衷和最終目的是為了全社會的共同發(fā)展與全球人民的和諧幸福生活,使所有的人都可以共享社會發(fā)展帶來的成果。同時知識產(chǎn)權(quán)的涵蓋范圍也是非常廣的,具體來說知識產(chǎn)權(quán)的利用包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)的使用(實施)許可、轉(zhuǎn)讓及知識產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押、投資、融資等資本化運行[9]。由于各國政治、經(jīng)濟、文化水平的不同,加上文化理念的差異、制度機制的不同,部分西方發(fā)達國家的跨國公司利用其科技創(chuàng)新的先發(fā)優(yōu)勢及某些國家知識產(chǎn)權(quán)保護制度的滯后性,通過設(shè)置技術(shù)壁壘、收取高額專利費、封鎖專利信息等手段,變相形成新的“經(jīng)濟侵害”。面對少數(shù)外資企業(yè)咄咄逼人的態(tài)度和方式,過度擴張的知識產(chǎn)權(quán)保護,對其手段和方式進行深入研究,了解問題的現(xiàn)狀和原因尤為重要。
全球知識產(chǎn)權(quán)的保護重點體現(xiàn)在專利權(quán)制度的設(shè)計與實施,任何專利保護在申請時都設(shè)置了具體期限,這項制度設(shè)計本身目的是為了促進知識的分享與技術(shù)不斷創(chuàng)新,因此大多數(shù)國家的專利期限最長年限不會超過20年。實踐證明,20年作為最長期限是可以達到既保護知識產(chǎn)權(quán)照顧知識產(chǎn)權(quán)擁有者利益,又保護好其轉(zhuǎn)化的成果的目的,20年期限作為知識產(chǎn)權(quán)保護的最長臨界年限已經(jīng)得到了業(yè)界與學(xué)界的認可。發(fā)達國家的醫(yī)藥、IT、教育等行業(yè)企業(yè),由于其先發(fā)優(yōu)勢,有大量唯一排他性知識產(chǎn)權(quán),為進一步將其專利作用發(fā)揮最大化,規(guī)避“專利懸崖”(即指一個專利保護到期后,企業(yè)依靠專利保護獲得的銷售額和利潤就會一落千丈[10],而美國、歐洲、日本等發(fā)達國家和地區(qū),由于企業(yè)的游說、稅收利益的驅(qū)動,甚至政府的考量,他們?yōu)榱吮U舷嚓P(guān)企業(yè)權(quán)益,也在不同程度下允許專利延期,使一些大型外資企業(yè)通過相關(guān)方式操作后延長保護年限。
圖1 少數(shù)外資企業(yè)不合理延期保護范圍
醫(yī)藥行業(yè)是專利申請最多,同時也是外資企業(yè)不斷延長其保護期限最多的行業(yè)。大部分藥品專利都被發(fā)達國家的發(fā)明人所擁有“美國、歐洲、日本的50個制藥公司的藥品產(chǎn)量和出口量約占世界的2/3”[11],這些發(fā)達國家掌握專利權(quán)的藥品絕大多數(shù)都是關(guān)乎治療重大或普遍類疾病的關(guān)鍵性藥物,這些藥物通常具有不可替代性并且對研發(fā)要求高,不是普通企業(yè)可以輕易投入研發(fā)并生產(chǎn)投放市場的。以某巨型制藥企業(yè)為例,根據(jù)其公司網(wǎng)站對外公布的近幾年年報,其利用的主要來源是依靠核心專利藥品作為公司主要收益,這些核心專利藥品本身的制作成本并不高,主要是技術(shù)研發(fā)和藥品發(fā)明價值連城,企業(yè)在前期研發(fā)成功后后續(xù)將能通過獨占性、特殊性、單一性特點穩(wěn)步獲得豐厚利潤。
美國、日本等國的大型企業(yè)對其藥品知識產(chǎn)權(quán)“不合理延期”保護已經(jīng)有了一套成熟的模式和手法,并不僅僅局限于就產(chǎn)品向政府和法院申請延期保護的單一手段,而是通過對其所在國專利法全面利用策略,在藥品研發(fā)之初,就通過對藥品成分、用途、制造形式等各環(huán)節(jié)盡可能申請專利保護,包括藥品成型后的包裝、形態(tài)及營銷手法等盡可能通過法律團隊設(shè)計方案,最終達到其專利保護期延長,以核心專利賺取巨額利潤的目的。這些方式和手段將能有效保證藥品開發(fā)企業(yè)輕易通過多種借口與渠道限制競爭對手的研制,最終將使關(guān)乎許多人基本生存與健康的權(quán)益操弄于以利潤為先的企業(yè)手上的境地。
通過收取高額專利使用費是部分外資企業(yè)在研發(fā)相關(guān)產(chǎn)品后的主要獲利手段。知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域除了本身具有研發(fā)能力的公司外,還有少數(shù)“專利流氓”(Patent Troll),即是指那些沒有實體業(yè)務(wù),通過從其他公司、高校、研究機構(gòu)或者個人發(fā)明者手中購買大量專利的所有權(quán)或者使用權(quán),但其本身并不制造專利產(chǎn)品或提供專利服務(wù),主要通過積極發(fā)動專利侵權(quán)訴訟來套取貨幣變現(xiàn),賺取巨額利潤而生存的公司[12]。一些外資公司也有以此方式運作,通過專業(yè)團隊運作專利問題,借以專利問題的過度保護,最終憑借利用收購的專利賺取不良收益。不管是通過自身產(chǎn)品還是“專利流氓”形式獲取利潤,許多外資企業(yè)通過此種方式獲取收益,本質(zhì)上還是以“專利敲詐”獲取利潤,即通過以專利手段狙擊對手企業(yè)或者主流企業(yè),并獲取巨額賠償,達到不公平競爭或壟斷市場的目的,這種方式對于少數(shù)外資企業(yè)來講是一種最小杠桿撬動最大利益的快捷方式,收入遠大于投入的企業(yè)行為。
外資企業(yè)除了不斷封鎖其自身擁有的核心技術(shù)和知識產(chǎn)權(quán),還大肆通過并購其他企業(yè)達成目的,特別是掌握了核心技術(shù)和重要專利的公司通常是大型外資企業(yè)青睞的對象。少數(shù)外資企業(yè)通過并購的形式獲取新的知識產(chǎn)權(quán),并通過專利的獲得向中資企業(yè)收取巨額費用。根據(jù)媒體報道的多個案例可以窺見西方公司在很多時候的確有利用訴訟敲詐中企的嫌疑,通過其手段奪取中資企業(yè)利潤,打擊其競爭力的表現(xiàn)明顯。盡管對知識產(chǎn)權(quán)的保護已經(jīng)成為了國際社會的共識,但坦率而言,如果一個市場90%的利潤都被專利所有者獲得,那這種制度本身很可能不像主張專利權(quán)一方宣揚的那么公正[13]。國內(nèi)著名本土手機X、M等在推進國際化的過程中市場遇到此類狙擊,在一些國家開啟市場競爭時遭遇外資企業(yè)專利訴訟即是典型案例。多個國內(nèi)本土品牌,特別是高新技術(shù)行業(yè)推行“走出去”戰(zhàn)略,占領(lǐng)海外市場時或多或少會被相關(guān)外資品牌的專利訴訟已經(jīng)不再是少數(shù)個案,這些企業(yè)遇到的官司訴訟一旦失敗,有的要賠償大量金錢,有的被限制銷售,有的甚至被要求產(chǎn)品退市,這些都變相減少了我國企業(yè)的競爭力,阻礙了其國際化發(fā)展的進程。
“專利權(quán)利懈怠”行為又被叫做“放水養(yǎng)魚”,指專利權(quán)人明知他人正在實施侵犯自己專利權(quán)的行為卻故意不及時主張權(quán)利,等到侵權(quán)行為發(fā)展到一定規(guī)模后再提起訴訟以索取高額賠償?shù)男袨閇14]。現(xiàn)實案例可以發(fā)現(xiàn)一些企業(yè)即使知道其知識產(chǎn)權(quán)受到侵害時并沒有第一時間采取相應(yīng)措施阻止相關(guān)侵權(quán)行為,而是基于追究成本、占領(lǐng)市場等考慮,前期對自己被侵權(quán)產(chǎn)品實行“睜一只眼,閉一只眼”政策,任其在市場“被侵權(quán)”,變相鼓勵其不斷發(fā)展,當自身產(chǎn)品以較低成本占領(lǐng)壟斷市場時趁機提升產(chǎn)品專利使用費,或者對侵權(quán)方提起訴訟索取巨額賠款的方式獲取可觀利潤。這種所謂的“放水養(yǎng)魚”行為實際上一種變質(zhì)的市場壟斷行為,是不應(yīng)該被鼓勵的?!皩@麢?quán)利懈怠”也將阻礙本土企業(yè)自身的研發(fā)進程和發(fā)展,一方面導(dǎo)致一些中小企業(yè)的研發(fā)容易扼殺在萌芽階段,另一方面用戶和企業(yè)又會不知不覺形成依賴思想,逐漸減少獨自研發(fā)的動力。
圖2 部分外資企業(yè)“專利敲詐”模式
長期以來IT行業(yè)里存在的“專利權(quán)利懈怠”行為一直被廣為詬病,國內(nèi)本土IT類公司經(jīng)常指責(zé)一些外資公司縱容其軟件程序類產(chǎn)品在互聯(lián)網(wǎng)免費提供或者低成本供他人使用,有的甚至被指責(zé)故意開放源代碼,其目的是通過產(chǎn)品的低廉免費輸出將本土競爭企業(yè)產(chǎn)品趕出市場,從而達到壟斷的目的。這類企業(yè)由于研發(fā)優(yōu)勢,逐漸占領(lǐng)市場絕大多數(shù)份額后,少數(shù)外資企業(yè)法律部門再行介入,以不了解情況、疏忽市場管理等搪塞前期的懈怠動機及行為,但在提出訴訟后卻能拿出大量有利于自身的對方侵權(quán)行為證據(jù)。事實證明上述類型企業(yè)從一開始便對相關(guān)侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為給予了默許,并及時收集相關(guān)證據(jù),最終這種“自編自演”的行為就是為了通過訴訟獲取更多利潤。
圖3 “專利權(quán)利懈怠”造成的不良影響
為不斷擴大對外開放,致力于為外資企業(yè)營造穩(wěn)定公平透明的商業(yè)環(huán)境,促進內(nèi)外資企業(yè)公平競爭,我國政府一直致力于給予外資企業(yè)正當合理的知識產(chǎn)權(quán)保護。事實證明隨著我國對外開放的力度,越來越多的外資企業(yè)加大在我國的資金和技術(shù)投入,這對我國改革開放的高度認同,同時也給外資企業(yè)帶來了豐厚的利潤。但由于外資企業(yè)的逐利性,有少數(shù)企業(yè)通過多種方式使知識產(chǎn)權(quán)保護過度擴張,使知識產(chǎn)權(quán)保護的目的偏離了初心。
圖4 中國(含香港地區(qū))與全球競爭力前十名國家及金磚其他四國的知識產(chǎn)權(quán)保護強度[15]
從上圖可以看出競爭力強的發(fā)達國家知識產(chǎn)權(quán)保護的力度非常大,知識產(chǎn)權(quán)也成為發(fā)達國家提高競爭力的一種方式,這在曲線圖里清晰展現(xiàn)。少數(shù)外資企業(yè)對自身專利保護的范圍進行過度擴張,企業(yè)進一步加重知識產(chǎn)權(quán)話語權(quán),如有的產(chǎn)品專利的界定營銷環(huán)境指在以營利為目的的市場經(jīng)濟行為,但事實上卻擴張到對公益或非營利環(huán)境;有的對本無需市場化的專利產(chǎn)品強行對其市場化以便獲利;有的對產(chǎn)品周邊衍生領(lǐng)域?qū)嵭?“一鍋端”政策,即便僅僅是與產(chǎn)品專利相關(guān)用于非營利的產(chǎn)品也同樣適用于知識產(chǎn)權(quán)保護政策。根據(jù)媒體報道,以某暢銷智能手機為例,其專利成本高達30%以上,手機盈利點主要在于其研發(fā)成本,幫其代工生產(chǎn)組裝手機的國內(nèi)企業(yè)卻只能靠量產(chǎn)獲利,每臺手機盈利僅1%-3%。有的外資企業(yè)對專利申請手段及方式達到了極端,形成對其產(chǎn)品鏈條也考慮專利保護,不論有用與否,只要涉及手機相關(guān)并能達到專利申請,全部都做出了專利保護。根據(jù)有關(guān)文章報道,市面上流行的智能觸屏手機的滑蓋解鎖功能盡高達上百種被各類手機產(chǎn)商申請的專利。從某種意義上分析,新生發(fā)展的商品有過多過高的知識產(chǎn)權(quán)保護也會限制技術(shù)革新與產(chǎn)品升級,也會扼殺許多中小企業(yè)的研發(fā)動力和影響個人發(fā)明的積極性。
壟斷是指通過一定的手段和方式,某產(chǎn)品生產(chǎn)與銷售歷經(jīng)一段時間后形成的,面對市場消費者和競爭對手形成的對于技術(shù)或者產(chǎn)品的獨有權(quán)利。事實壟斷較之單純的賣方壟斷更有隱蔽性,更不易發(fā)掘并受到相應(yīng)制裁;事實壟斷通常以非顯性方式,最終形成因為某些必不或缺的原因,壟斷方可以根據(jù)自己的需求任意調(diào)節(jié)利益訴求。少數(shù)外資企業(yè)由于掌握某項核心或排他技術(shù),因單純從己方盈利層面考慮,與大眾生活戚戚相關(guān)或不可或缺的產(chǎn)品將被壟斷,最終將影響到一些國家和人民的基本生活。從國外經(jīng)驗來看,壟斷和知識產(chǎn)權(quán)保護一直存在著事實的博弈和競爭。
知識產(chǎn)權(quán)保護的初衷就是為了促進企業(yè)發(fā)展和企業(yè)的創(chuàng)新及科技的進步,現(xiàn)實情況有少數(shù)企業(yè)將其作為企業(yè)支配市場的有用利器,作為打擊對手,影響受眾的方法。據(jù)報載,美國某著名無線通訊公司,在涉嫌壟斷的行為中,采取了多種具有反競爭性的收費與銷售模式[16],該公司利用其掌握的3G、4G等先進技術(shù)對包括我國在內(nèi)的許多國家市場的競爭對手采取此類方式,我國對該企業(yè)在華行為采取了及時的反壟斷調(diào)查,這也表明了我國政府的一貫立場,即熱忱歡迎世界各國投資者來華投資,并將依法保障外資企業(yè)和外國投資者的合法權(quán)益,同時為他們的投資和創(chuàng)業(yè)創(chuàng)造公平的環(huán)境,提供良好的保障,但也不允許做出違法和給市場造成破壞的行為。
圖5 外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)過度保護形成事實壟斷
知識產(chǎn)權(quán)保護制度的初衷就是為了對合理的科技創(chuàng)新給予正確的保護,這種保護既是對企業(yè)前期投入的人、財、物進行基礎(chǔ)研發(fā)和創(chuàng)新的肯定,又保證了企業(yè)或個人對于前期投入能有合理索取回報,使企業(yè)或個人能夠在一種持續(xù)健康的機制下?lián)碛胁粩嗲靶械膭恿Α1举|(zhì)上知識產(chǎn)權(quán)保護對待激勵創(chuàng)新、促進競爭、形成發(fā)展是其根本目的,但由于現(xiàn)實生活及環(huán)境的多變性,國家之間發(fā)展水平的不均衡,對待問題看法的差異,少數(shù)外資企業(yè)通過對知識產(chǎn)權(quán)過度行使保護的權(quán)力,使這種原本正當?shù)臋?quán)益保障逐步改變了制度設(shè)計者的初心。
知識財富與物質(zhì)財富的重要區(qū)別之一是知識具有非絕對排他性,具有可共享性,而現(xiàn)代科技的社會化性質(zhì)又極大地強化了科技知識的可共享性特點[17]。知識可以促進社會發(fā)展,知識可以改變?nèi)祟惷\,知識可以改善社會環(huán)境。若外資企業(yè)合理做好知識產(chǎn)權(quán)保護工作,并能適當對相關(guān)國家和人群幫扶,就能帶來人們的共同進步,這可以給社會發(fā)展帶來積極影響。同樣外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)過度保護帶來的消極影響也是顯而易見的,由于過度的知識產(chǎn)權(quán)壁壘、數(shù)額巨大的專利使用費用將使許多發(fā)展中國家及落后國家沒有能力獲取新興的技術(shù),形成財富差距,加上許多國家本身基礎(chǔ)設(shè)施及技術(shù)的落后,將在某些方面將被不斷創(chuàng)新發(fā)展的技術(shù)所牽制,既不能適應(yīng)現(xiàn)實發(fā)展,又沒有學(xué)習(xí)獲取機會,更談不上可持續(xù)科學(xué)發(fā)展,通過知識產(chǎn)權(quán)形成的影響可以造成一些國家和某類特定人群的發(fā)展落后。
外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)過度保護與人權(quán)保障之間的關(guān)系首先需要從他們之間的屬性分析開始。知識產(chǎn)權(quán)是否具有人權(quán)屬性,知識產(chǎn)權(quán)于人權(quán)是否存在擴張關(guān)系也將決定其相應(yīng)權(quán)益互相影響的程度。知識產(chǎn)權(quán)保護因其定義就決定了更加偏向于發(fā)明人及發(fā)明權(quán)擁有企業(yè)的權(quán)益,這種設(shè)定決定知識產(chǎn)權(quán)保護具有一定的排他性。人權(quán)保障關(guān)于人的基本權(quán)益,基本權(quán)益更多具有公益屬性,它們之間的屬性關(guān)系值得探討。
訴求沖突通常是由于雙方的利益訴求發(fā)生了不適應(yīng)和不匹配。知識產(chǎn)權(quán)保護與人權(quán)保障產(chǎn)生不適應(yīng)及沖突的根本原因是兩種權(quán)利涉及的相關(guān)利益要求不一致,我們將其定性為訴求沖突?!爸R產(chǎn)權(quán)與人權(quán)沖突的背后,是知識產(chǎn)品生產(chǎn)者和消費者之間的利益沖突、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人與社會公眾之間的利益沖突,發(fā)達國家與發(fā)展中國家之間的利益沖突?!盵18]知識產(chǎn)權(quán)保護傾向于對于發(fā)明創(chuàng)造人及其所屬企業(yè)的使用權(quán)益保護,人權(quán)基本保障傾向于對涉及普通大眾最基本權(quán)益的維護。兩者正是因為涉及到各自利益訴求不同,因此追尋利益的出發(fā)點不同導(dǎo)致互相的目標也會發(fā)生變化。這從訴求追尋上的表面來看并無不妥,但除開利益訴求之后關(guān)注人類進步、人類大同來看,其發(fā)生的沖突在某些環(huán)境下是不適宜和諧共存社會的要求。他們之間的排他和利他性發(fā)生沖突帶來的影響就不僅僅限于單一的利益分配問題,而是關(guān)乎社會的共同進步與發(fā)展。
權(quán)益之間的訴求沖突也是可以找到融合平衡之道。知識產(chǎn)權(quán)保護與人權(quán)基本保障的沖突本質(zhì)上是由于追求的利益與訴求的不平衡導(dǎo)致,通過集中對權(quán)益者的保護,并加以對權(quán)益分享機制的形成,可以在發(fā)展中逐漸形成符合多方權(quán)益的權(quán)衡點。考慮對創(chuàng)造者利益進行合理保護,以維護社會公眾的利益,實現(xiàn)人權(quán)[19]。少數(shù)外資企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)過度保護就是沒有認識到或者回避了兩者本質(zhì)上是可以追尋一個共同利益點,同時在追尋利益訴求的過程里還應(yīng)以社會公眾利益、國家發(fā)展平衡作為前提的,基于這些因素最終是可以讓相關(guān)權(quán)益達到融合與平衡,形成互惠互利、相得益彰的狀態(tài)。
人權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)由于屬性、特質(zhì)的不同,存在沖突與平衡的問題已經(jīng)形成為學(xué)界的共識。自進入后《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》時代依賴,國際社會十分關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)與基本人權(quán)的關(guān)系問題。國際貿(mào)易領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)問題與國際政治領(lǐng)域的人權(quán)問題,被喻為當代國際關(guān)系的兩大熱點問題[20]。少數(shù)外資企業(yè)將盈利作為唯一目標,企業(yè)為了利益最大化,對其所擁有的知識產(chǎn)權(quán)不當、濫用或過度使用,外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)不當保護將會影響、侵害,甚至威脅到人的基本權(quán)利保障,導(dǎo)致幾種權(quán)益的沖突,影響社會共同發(fā)展。
生存權(quán)是每一位社會個體維持自己基本生命存續(xù)的基本權(quán)利,它既是一種權(quán)利,也是每個國家保證自己人民基本生活的義務(wù)。生存權(quán)是每一個人的最基本生活得以保證的底線權(quán)益,按照國際共識,生存權(quán)應(yīng)該是每個個體生活都能達到一定的基準和水平?!叭祟惷\共同體”理念就是要跨域民族、地域、國家的界限,突破文化、政治、經(jīng)濟的差異,保證每個個體的基本生活下去的權(quán)益。因而,脫離了以生存權(quán)作為底線的保證就無從談起其他權(quán)利的保障。
知識產(chǎn)權(quán)保護權(quán)益主要還是以發(fā)達國家及少數(shù)發(fā)展中國家為主,很多落后國家的人民還無法顧及到知識產(chǎn)權(quán)保護的這個層面,因為這些國家還處于解決基本的飲食、醫(yī)療、住房問題的階段,如果連基本的生存權(quán)利都無法保證,是沒有可能獲取更多其他的權(quán)益。如果完全不顧及一些國家和地區(qū)的現(xiàn)實環(huán)境,一些關(guān)系到普通人技術(shù)或產(chǎn)品將會無法惠及到大家。比如農(nóng)業(yè)除害的藥品或者技術(shù),許多落后或者欠發(fā)達國家主要依靠農(nóng)業(yè),面對可能出現(xiàn)影響農(nóng)業(yè)種植的蟲害、自然災(zāi)害等,如果能夠借助一些已有的先進方法或藥品,將能解決更多人的溫飽問題。生存權(quán)的對象可以是個人,也能泛指群體,因此生存權(quán)的保證不僅是對單一個體的影響,也可以對整體形成事實影響。生存權(quán)的保障本質(zhì)上就能夠?qū)崿F(xiàn)“人類命運共同體”的基礎(chǔ),知識產(chǎn)權(quán)的過度保護對實現(xiàn)所有人類進步形成事實阻礙。
健康權(quán)是全球每一個公民都享有的權(quán)利,“人類命運共同體”理念的最終目標就是要實現(xiàn)每一個人的全面發(fā)展,讓每一個公民都能健康發(fā)展。健康權(quán)主要指的是人們的身心健康,外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)過度保護將直接涉及的內(nèi)容更多是與人們生理健康相關(guān)的領(lǐng)域。與普通大眾日常生活最相關(guān)的便是醫(yī)療產(chǎn)品及醫(yī)療技術(shù),這個領(lǐng)域牽涉面最廣的便是藥品專利。
藥品專利制度壟斷了專利藥品的價格,提高了仿制藥的行政審批門檻,阻礙了民眾的藥品可及性,間接地對健康權(quán)的實現(xiàn)起到了消極影響[21]。全球藥品研發(fā)與醫(yī)療設(shè)備制造是知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域的重要領(lǐng)域,擁有藥品自主知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)主要集中在一些發(fā)達國家的大型集團。相關(guān)外資企業(yè)的全球?qū)@暾堈剂怂幤废嚓P(guān)專利很高比例。發(fā)達國家醫(yī)藥行業(yè)是推動知識產(chǎn)權(quán)保護的主要行業(yè)產(chǎn)業(yè),經(jīng)過幾十年的發(fā)展和積累,這些醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)通過游說政府、捐款資助、支持活動、醫(yī)療體驗、開展項目等多種形式為自身取得了話語權(quán),并直接影響了相關(guān)法律規(guī)章的制定。少數(shù)發(fā)達國家在藥品研發(fā)上具有先行優(yōu)勢,它們在研制、開發(fā)、設(shè)計、制造、推廣、售后等方面都較之其他國家取得了短期都無法逾越的優(yōu)勢,因而掌握了許多發(fā)病率高,對人們影響大的疾病治療的關(guān)鍵藥品權(quán)益。一旦某種藥品受專利保護,外資企業(yè)權(quán)利人把控藥品的生產(chǎn)和銷售,為了獲取高利潤,藥品價格必將變得昂貴。對于經(jīng)濟收入差、支付能力較弱的需要此類藥品的患病者來說,是買不起此類藥品的,這便意味著該類患者的疾病不能得到較好的救治甚至只有等待死亡[22]。毫不夸張的說,少數(shù)外資醫(yī)療企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)過度保護和濫用知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益,將影響到全球數(shù)以萬計的人的基本生活和身體健康。值得警醒的是,外資企業(yè)為了以低成本快速獲取更多有效關(guān)鍵藥的研發(fā)權(quán)利,直接通過開發(fā)提煉發(fā)展中國家的傳統(tǒng)醫(yī)療方法和傳統(tǒng)草藥。從一些公開案例可以發(fā)現(xiàn),少數(shù)外資企業(yè)的藥品研發(fā)直接來源于一些發(fā)展中和落后國家的傳統(tǒng)治療方法,他們將此類治療方法提取升級后注冊專利,反過來賺取這些國家人民的藥品費用,給這些國家人民的健康保障帶來了很大阻力,不僅影響甚至危害到某些國家普通大眾的權(quán)益,這對知識產(chǎn)權(quán)制度也造成了不好的影響。
國際上研究知識產(chǎn)權(quán)與人權(quán)的沖突問題,一般集中在下列范疇:(1)知識產(chǎn)權(quán)與健康權(quán)或藥物接近權(quán);(2)知識產(chǎn)權(quán)與原住民權(quán)利、傳統(tǒng)知識;(3)知識產(chǎn)權(quán)與文化權(quán)利;(4)知識產(chǎn)權(quán)與發(fā)展權(quán)利;(5)知識產(chǎn)權(quán)與表達自由。[23]知識產(chǎn)權(quán)與人的發(fā)展權(quán)沖突在經(jīng)濟全球化的進程下更為明顯,發(fā)展權(quán)的訴求表現(xiàn)在消除存在于人民中的饑餓與貧困[24],經(jīng)濟發(fā)展也將進一步促進在人的發(fā)展權(quán)在新的全球環(huán)境下不斷向前變化。
在“人類命運共同體”理念下,全世界經(jīng)濟的發(fā)展,最終目的是人的個體發(fā)展,科技進步、技術(shù)革新、研發(fā)創(chuàng)新最終都是人們實現(xiàn)進步與發(fā)展的方式。發(fā)展權(quán)作為首要權(quán)益也是“人類命運共同體”理念體現(xiàn)。全球化進程下的發(fā)展權(quán)并不再是單一的權(quán)利維度,而是多維度橫縱發(fā)展的。知識產(chǎn)權(quán)保護本質(zhì)上也應(yīng)該是促進人們的整體發(fā)展,一些關(guān)系到人民基本生活保障的必要物質(zhì)一旦被少數(shù)發(fā)達國家的企業(yè)通過以知識產(chǎn)權(quán)保護操作,并借此提高產(chǎn)品隱形成本,將直接導(dǎo)致人們需要的相關(guān)商品的售價,產(chǎn)品售價又會提高關(guān)系眾多普通人基本生活相關(guān)物品的價格。如涉及到人們居住環(huán)境的碳排放量議題,少數(shù)直接與人民生活相關(guān)的大型外資制造企業(yè)因為掌握了節(jié)能減排的核心技術(shù),若通過要求競爭企業(yè)在未掌握先進技術(shù)或者購買其減排專利情況下強行要求共同減排,實質(zhì)上變相迫使競爭企業(yè)提高生產(chǎn)的直接成本,導(dǎo)致競爭企業(yè)無法與之公平抗衡,最終形成掌握核心技術(shù)的大型外資企業(yè)壟斷市場局面。當外資企業(yè)若借此形成事實上的壟斷后,為彌補之前的利潤損失,并上浮商品價格的目的,從而影響到普通民眾的基本生活。人們的發(fā)展也是基于對于社會基本相關(guān)物質(zhì)及商品得以充分滿足和保障前提下才得以實現(xiàn)。
教育權(quán)是全社會都非常關(guān)注的人的基本權(quán)益,教育權(quán)是相對比較廣義的一種基本權(quán)利,每個人通過系統(tǒng)學(xué)習(xí)、外界獲取、潛移默化等方式獲得知識,擁有受教育權(quán)是促進人們不斷發(fā)展的最優(yōu)途徑。世界各國都注重通過教育的發(fā)展促進人們共同的發(fā)展,也特別注重關(guān)注到弱勢群體的教育權(quán),通過對教育的關(guān)照實現(xiàn)社會與個人的和諧發(fā)展。
平等保護弱勢群體受教育權(quán),是弱勢群體安身立命的基礎(chǔ)和向社會實現(xiàn)正向流動的前提[25]。普通民眾要健康發(fā)展,也是基于受到教育的一個成長過程,外資企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的過度保護將會限制更多普通大眾對于先進知識的吸收和獲取。同時少數(shù)外資企業(yè)通過對知識產(chǎn)權(quán)保護的過度操弄,對有關(guān)科技信息及前沿技術(shù)實行封鎖,將此作為獲取利益的主要手段,從這樣的層面上探討其產(chǎn)生的結(jié)果將影響到了人們受教育的基本權(quán)利。教育是任何國家和發(fā)展的基本前提,限制阻礙發(fā)展中國家或落后國家的教育發(fā)展,本質(zhì)上將會阻礙這些國家人民的發(fā)展進步,無法達到人類共同前行的目標。若教育權(quán)被影響,人們的日常生活將也隨之受到實質(zhì)影響,一旦普通民眾喪失和缺少了對某些事物的認知,從長遠看將影響到人們的基本權(quán)利獲取。
知情權(quán)在日常生活中主要是指獲取相關(guān)信息的權(quán)利,知情權(quán)的獲取公開性與知識產(chǎn)權(quán)對于關(guān)鍵信息的保密保護制度難免存在矛盾沖突,各自屬性的不同造成明顯影響,因此知情權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)保護問題在學(xué)界有不同的討論。
知情權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)保護主要矛盾在于有關(guān)技術(shù)或者商品對于知識產(chǎn)權(quán)使用及保護帶來的利益沖突,專利制度設(shè)立的目的,就在于以獨占性權(quán)利的授予來換取發(fā)明人向社會公開技術(shù)資料。充分公開是專利權(quán)人為獲取獨占性權(quán)利而向社會公眾支付的一種對價[26]。換個角度講,知識產(chǎn)權(quán)保護的常見方式以專利形式的技術(shù)保護,知情權(quán)若全部涉及專利技術(shù)時,有可能會涉及到企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的核心技術(shù),導(dǎo)致企業(yè)無法將其智力或技術(shù)轉(zhuǎn)化為更多直接的貨幣利潤,如媒體公開報道的一些關(guān)系人生命健康的藥品在原料成分上是否都符合相關(guān)標準,若少數(shù)外資企業(yè)借口專利保護,過度擴張知識產(chǎn)權(quán)保護的范圍,對知識產(chǎn)權(quán)做出不合理過度保護,無法達到人們的基本知情權(quán)所提的要求,最終甚至有可能帶來危及生命健康的潛在風(fēng)險。知情權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)的平衡融合問題也直接關(guān)系到許多企業(yè),特別是少數(shù)大型外資企業(yè)的正常發(fā)展,表明上看有的企業(yè)可能通過知識產(chǎn)權(quán)過度保護獲得了短期利益,但是由于其過度保護的行為極有可能導(dǎo)致它喪失市場對企業(yè)的基本信任,最終雖然短期獲利,長遠可能會真正失去顧客。
企業(yè)、大眾作為不同的利益群體本身就會因為沖突與失衡而導(dǎo)致矛盾出現(xiàn),如何結(jié)合我國現(xiàn)實環(huán)境,兼顧各方正確利益表達與追求,是需要全社會共同關(guān)注和重視的問題。欲發(fā)揮某種制度的解紛功能,其前提性條件就是要有適合其生長的制度性基礎(chǔ)[27]。全球各國都在新發(fā)展、新時代的大環(huán)境下不斷前行,對于外資企業(yè)有可能出現(xiàn)的問題要積極根據(jù)我國的實情,科學(xué)謀劃、合理引導(dǎo),通過政策、制度促使其發(fā)展,以平衡融合作為大原則,不斷規(guī)范其發(fā)展,了解并適應(yīng)其制度環(huán)境,并提出符合實際的對策才是最有效的,尋求各方共贏,最終實現(xiàn)人們的共同發(fā)展。通過構(gòu)建公正透明的第三方評估機制,通過制度規(guī)范企業(yè)行為,堅持依法管理,給予正確引導(dǎo),嘗試采取聯(lián)合采購等模式,建立技術(shù)分享機制,不斷加強研究工作,力求在平衡原則下達到合理目標。
面對外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的過度保護,如何界定其行為或者訴訟在我國是否超出了知識產(chǎn)權(quán)發(fā)明人合理正當權(quán)利的主張,應(yīng)通過界定清楚其行為方式,構(gòu)建合理的應(yīng)對機制,使其在符合規(guī)范的狀態(tài)下合理行使權(quán)利。應(yīng)該以保障人的基本生存權(quán)、健康權(quán)、知情權(quán)、教育權(quán)、發(fā)展權(quán)等基本權(quán)益作為主導(dǎo)方向,在政府的科學(xué)引導(dǎo)下,由相關(guān)部門牽頭,多方機構(gòu)參與,構(gòu)建一套適應(yīng)我國國情,符合內(nèi)外資企業(yè)現(xiàn)狀的第三方評估機制,通過以中立組織為主導(dǎo)的第三方評估機制的形成,提供政府出臺政策或執(zhí)法依據(jù),保證公正透明地對企業(yè)、社會、民眾多方利益兼顧。
第三方評估應(yīng)該秉承獨立、客觀、公正大原則,通過公信力和權(quán)威性的樹立,才能夠?qū)Ω黝惼髽I(yè)產(chǎn)生足夠的影響力,使企業(yè)和相關(guān)部門能夠?qū)υu估結(jié)果及時采納、吸收并運用。一是保證評估機構(gòu)的經(jīng)費來源合理性。開展評估必然需要合理費用支出才能保證有效推行,對外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護行為進行評估,不管采取的評估方式是怎樣的,評估的人員來源如何,其評估產(chǎn)生的相關(guān)費用都不能單獨來源于某一企業(yè)和部門,費用的使用也應(yīng)該全面公開,費用的使用合理與否直接關(guān)系評估的公信力。可以嘗試內(nèi)外資企業(yè)、相關(guān)部門共同出資建立資金庫或設(shè)立共同賬戶,或從企業(yè)上繳稅收抽取小部分比例形成評估儲備金,并制定相關(guān)評估經(jīng)費管理辦法,將其制度化。當有相應(yīng)爭議時,從日常儲備的資金庫提取支付評估產(chǎn)生的相關(guān)經(jīng)費并及時根據(jù)管理辦法使用,同時適時將費用使用情況加以公示,避免受到利益尋租的質(zhì)疑。二是確保評估專家的質(zhì)素。評估專家的水平直接關(guān)系到評估結(jié)果的科學(xué)與合理性,有經(jīng)驗、水平高和實踐經(jīng)歷豐富的專家可以高效評估,直接對企業(yè)行為做出判斷,同時避免企業(yè)利用行業(yè)獨有特點影響評估結(jié)果。評估管理機構(gòu)應(yīng)掌握有專家資源庫,制定科學(xué)合理的專家遴選標準,保證評估的全面性和專業(yè)性,其專家?guī)炜梢愿采w政府官員、律師、學(xué)者、行業(yè)管理人員、一線技術(shù)人員、工程師、媒體工作人員等,同時應(yīng)對不同的知識產(chǎn)權(quán)問題時應(yīng)有相關(guān)的利益方參與其中。如涉及到醫(yī)療設(shè)備等企業(yè)問題,除專家?guī)斓馁Y源外,還應(yīng)有醫(yī)生、護士、患者、家屬等方面代表,專家的評估兼顧專業(yè)性、科學(xué)性、現(xiàn)實性、穩(wěn)定性,使評估有專業(yè)標準,評判能真正接地氣,結(jié)果具有公信力并能被廣泛運用。三是堅持評估方式的科學(xué)性。評估企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)是否有不當使用,不僅僅依靠評估專家和相關(guān)方的個人判斷,還應(yīng)有一套相對科學(xué)的評估方式。專家評估時應(yīng)根據(jù)產(chǎn)品性質(zhì)的不同采取相對應(yīng)的方式,對于評估使用的衡量工具、標準、評判都應(yīng)根據(jù)對象、行業(yè)的不同做出科學(xué)合理的調(diào)整。如關(guān)系人們基本發(fā)展的信息權(quán)問題裁定,可以抽取專家通過構(gòu)建模型的方式確定信息掌握多少對人的影響,或者請專業(yè)人員合理使用大數(shù)據(jù)對結(jié)果進行評判;又若涉及到人的生命健康權(quán)的問題時,可以使用云端數(shù)據(jù)提取,對云端凡是關(guān)系藥品專利開放的程度帶來影響人群和利潤增減的比值做出合理判斷。第三方評價機構(gòu)應(yīng)當強化反壟斷法律法規(guī)與政策、技術(shù)競爭等可置信威脅對于聯(lián)盟的影響力,幫助專利權(quán)人跳出“囚徒困境”[28],科學(xué)、合理、公正、透明的第三方評估才能使相關(guān)社會各方信服,對于評估結(jié)果能坦然接受并做出調(diào)整,為此后做出產(chǎn)品保護政策的有關(guān)調(diào)整奠定基礎(chǔ)。
我國一直堅持對外開放,堅持打開國門搞建設(shè),未來也將堅定不移地加大引進外資的力度。外資企業(yè)來華投資,擴大對華市場必將是時代潮流和趨勢。在不斷改革開放的同時,不同類型的外資企業(yè)將更多進入我國市場,也會有少數(shù)外資企業(yè)基于不同原因過度擴張知識產(chǎn)權(quán)保護權(quán)益的概率也會隨之增大。相關(guān)管理部門應(yīng)該正視有可能出現(xiàn)的情況,多管齊下有效促進相關(guān)企業(yè)規(guī)范發(fā)展。若確實有外資企業(yè)出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)不當或過度保護情況發(fā)生,單憑依靠國內(nèi)企業(yè)或者個人是很難對規(guī)模巨大、發(fā)展成熟的大型外資企業(yè)產(chǎn)生影響的。正確處理此類問題,要做到既不影響外資企業(yè)合法權(quán)益,又能對涉及人們基本權(quán)利做好保障,兼顧好各方合理權(quán)益保障,進一步規(guī)范相關(guān)管理尤其重要。
相關(guān)部門是可以規(guī)范企業(yè)采取正確的方式處理好自身企業(yè)行為,有關(guān)部門通過根據(jù)實際情況可以通過談判、引導(dǎo)等多種方式對相關(guān)企業(yè)施加影響。我國政府可以組織相關(guān)部門、機構(gòu)、行業(yè)企業(yè)協(xié)會,并抽調(diào)相關(guān)人員就明確關(guān)乎到人們健康、發(fā)展、教育等基本權(quán)利相關(guān)并有可能造成對普通民眾影響的企業(yè)做出詳細評估調(diào)查,并通過集體對外資企業(yè)展開談判、協(xié)商、溝通,或進一步通過政府主張行為,減少外資企業(yè)的過度保護壁壘,使外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護回歸合理理性階段,最終促進各方多贏。一是政府集中對專利使用費展開談判,通過集體談判將專利費用回歸合理區(qū)間。政府談判更容易調(diào)動社會各界資源,在保障國家利益和社會公眾利益前提下,根據(jù)外資企業(yè)具體行為及情況做出相應(yīng)調(diào)整,最終確保外資企業(yè)主張專利保護費用不會“獅子大開口”,陷入超出正常范圍的境地,從而能使相關(guān)產(chǎn)品惠及大眾,促進普通民眾的健康發(fā)展。二是政府根據(jù)現(xiàn)實情況可對外資企業(yè)做出適當懲罰性警告,讓少數(shù)企業(yè)回歸理性經(jīng)營。即使在一些發(fā)達國家,政府對于關(guān)系國計民生和人們基本生活權(quán)益的商品也會做出合理的管制。與傳統(tǒng)商品不同,知識產(chǎn)權(quán)具有明顯的“低邊際成本”的特性,因此權(quán)利人實施壟斷行為的成本是極低的,但它們通過壟斷行為獲得的利潤卻是極為可觀的[29]。若能確定相關(guān)外資企業(yè)通過知識產(chǎn)權(quán)過度保護獲得更多不當利益,政府部門可以依據(jù)相關(guān)規(guī)定通過給予其適當處罰,引導(dǎo)其做出合理調(diào)整。三是政府做好調(diào)節(jié)工作,適時做好相關(guān)各方協(xié)調(diào)工作。相關(guān)部門可以對內(nèi)外資企業(yè)及利益相關(guān)方發(fā)揮影響,盡量在企業(yè)行為有可能造成不良或重大結(jié)果前及時做好調(diào)節(jié)引導(dǎo)工作,規(guī)避相關(guān)風(fēng)險,使相關(guān)外資企業(yè)能平衡好合理利潤與為保障人的基本權(quán)利之間的關(guān)系,結(jié)合我國國情做出適時調(diào)整,為全球共同發(fā)展貢獻力量。四是做好相關(guān)信息披露,確保相關(guān)各方信息不失衡。由于具體到外資企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)行為涉及到的利益主體也較多,盡量保證政府的相關(guān)管理都要透明公開,使各方在公平公正的環(huán)境下按照政府要求開展工作。立法培育和規(guī)范第三方和社會公益組織信息披露工具[30],嘗試借鑒一些國家以立法形式要求相關(guān)的第三方組織參與監(jiān)督規(guī)范管理的過程。
知識產(chǎn)權(quán)制度的設(shè)計初衷是為了鼓勵技術(shù)創(chuàng)新,激發(fā)發(fā)明人創(chuàng)造積極性,促進產(chǎn)業(yè)升級發(fā)展。國家的科技革新、經(jīng)濟發(fā)展需要創(chuàng)新,因此對企業(yè)采取正當合理的知識產(chǎn)權(quán)保護是極有必要的。對有關(guān)產(chǎn)品合理付費,通過有償使用專利發(fā)明是能促進科學(xué)技術(shù)的交流,減少科研創(chuàng)新的外在阻礙,提升相關(guān)技術(shù)的革新。但如何兼顧并保障好人的基本權(quán)利,讓企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護的“度”控制在合理范圍內(nèi),特別是一些關(guān)系到人的基本生存的產(chǎn)品如何平衡好其收益性、公益性,避免矛盾沖突影響人類社會共同進步,這也是學(xué)界和產(chǎn)業(yè)界不斷探討努力的方向。形成由政府相關(guān)部門、企業(yè)、第三方相關(guān)機構(gòu),甚至是國家之間形成的共同體聯(lián)合采購模式若能合理推行,將能達到多方共贏的局面,實現(xiàn)人們的共同發(fā)展。
聯(lián)合采購模式的設(shè)計意圖是為了解決專利發(fā)明個人或者企業(yè)對其知識產(chǎn)權(quán)利潤化與保障人的一些權(quán)益的公益屬性之間有可能產(chǎn)生的利益矛盾的平衡手法,它是就如何能保障一些關(guān)鍵企業(yè)在最低成本下生產(chǎn)與人的基本權(quán)利保障相關(guān)產(chǎn)品,同時不會出現(xiàn)昂貴高企的市場價格之間的矛盾解決折中方式。該模式的理念是由政府牽頭形成主要為相關(guān)企業(yè)、公益機構(gòu)組成的單一采購方,由單一采購方派出代表與外資企業(yè)方談判并集中采購。單一采購方首先就相關(guān)企業(yè)需要購買的共同專利產(chǎn)品進行綜合評估,重點是就其必要性、唯一性、共同性、分享性、保密性等多方面展開綜合系統(tǒng)評價,評估時特別就其與人們基本權(quán)利保障關(guān)系、產(chǎn)品功能使用、對社會發(fā)展的影響相關(guān)方面做出合理判斷。當確定該專利的重要性及必要性后,由聯(lián)合采購方組成的單一談判團統(tǒng)一派出專人談判議價,確保能用最有性價比獲得專利使用,同時也要兼顧企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展及創(chuàng)新激勵。因購買費用為企業(yè)共同分擔(dān),因此獲取專利使用權(quán)后由聯(lián)合方統(tǒng)一組織分配對所購專利的使用,并與擁有知識產(chǎn)權(quán)方企業(yè)做好后續(xù)對其知識產(chǎn)權(quán)的合理保護。聯(lián)合采購共同體還應(yīng)有專人跟進后續(xù)對專利使用的協(xié)商、監(jiān)督、費用等工作。這種模式若推行成功,還可以在條件成熟時,形成國家的聯(lián)合采購模式,如一些發(fā)展中國家可以共同就本國需要保障人民基本權(quán)益的商品與一些大型企業(yè)展開集體談判采購,最終可以讓更多普通民眾受益。
圖6 聯(lián)合并購獲利模式
我國長期致力于保證外資企業(yè)在我國獲取合法收益,又要正確指引外資企業(yè)履行好獲利之外的社會責(zé)任,這樣才能保證外資企業(yè)在華商業(yè)行為具有可持續(xù)性。黨的十八以來,對內(nèi)外資企業(yè)的發(fā)展提出了新要求,外資企業(yè)的商業(yè)行為不僅要符合法律法規(guī),還要對于環(huán)境、生態(tài)、社會發(fā)展做出相適宜的貢獻。引導(dǎo)好外資企業(yè)合理對待知識產(chǎn)權(quán)保護,把握好知識產(chǎn)權(quán)的程度與范圍,也是在幫助企業(yè)發(fā)展,使企業(yè)能得到更多顧客的認可和社會大眾的肯定。
進入社會主義新時代,外資企業(yè)的具體生產(chǎn)和投資行為也應(yīng)與時俱進,對標時代要求。政府可以通過合理倡議、良性指引、政策優(yōu)惠等方式使企業(yè)將知識產(chǎn)權(quán)保護引入正常軌道,避免偏頗,造成不好影響。一是做好與外資企業(yè)的溝通工作。通過溝通消除誤會,讓外資企業(yè)能更加正視人權(quán)保障與知識產(chǎn)權(quán)保護的緊密關(guān)系,讓外資企業(yè)了解通過減少知識產(chǎn)權(quán)過度保護的程度,對社會、對人民帶來的正確影響。二是合理采取減稅、返稅、補貼等方式引導(dǎo)企業(yè)做出正確行為。通過合理的減免稅收,給予適當補助,既能讓外資企業(yè)有實際的動力推進,又能保證外資企業(yè)對關(guān)乎人民健康安心生活的知識產(chǎn)權(quán)保護做出合適的選擇。除此之外,政府還可以頒獎鼓勵、新聞宣傳、撰寫案例等形式激勵外資企業(yè)做出正確選擇。三是指引企業(yè)承擔(dān)起應(yīng)盡的責(zé)任。企業(yè)不僅要盈利,也需要為社會大眾服務(wù),不論是內(nèi)資民營企業(yè),還是各種類型的外資企業(yè),通過引導(dǎo)他們對居中做好知識產(chǎn)權(quán)保護與人權(quán)保障相關(guān)工作,最終還能承擔(dān)起幫助他人的社會責(zé)任,使這類外資企業(yè)不僅獲取正當利潤,又獲得了良好的口碑與名聲,最終企業(yè)會感受到他們的社會責(zé)任投入不僅提升了企業(yè)品牌美譽度和知名度,也會為企業(yè)創(chuàng)造更好的生產(chǎn)環(huán)境,最終使企業(yè)發(fā)展更加迅速。
關(guān)系到人們基本權(quán)利保障的外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)不當使用或過度保護將給國內(nèi)許多企業(yè)帶來顯性或隱性損失,更有可能影響到眾多普通民眾的權(quán)益保障?;诒WC人民群眾福祉和權(quán)益出發(fā),深化依法管理,堅持以法律為準繩,提升依法管理力度,以法律為武器,通過規(guī)章制度規(guī)范企業(yè)不當行為,引導(dǎo)企業(yè)做出合理市場行為。
通過多種方式和途徑加強對外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)過度保護的法律管理,憑借法律及規(guī)章制度完善企業(yè)行為,讓依法管理成為各方共同遵守原則。一是積極應(yīng)對外資企業(yè)訴訟。部分外資企業(yè)要達到知識產(chǎn)權(quán)保護手段獲取更多利益的目的,主要方式是通過提起訴訟我國企業(yè),起訴通常以提請巨額賠償為主要目的。若有關(guān)行業(yè)企業(yè)應(yīng)對不當,將會給各方造成重大損失,也會影響到社會和諧穩(wěn)定。外資企業(yè)通常會有專門的法律團隊,這些團隊將會根據(jù)訴訟難易程度及具體的法律法規(guī)選擇是在我國還是境外發(fā)起法律程序,索賠的金額也是反復(fù)計算以便達到最大值。我國企業(yè)面對外資企業(yè)無理控訴時應(yīng)大膽積極、注重策略、有條有理地進行應(yīng)對。企業(yè)之間可以采取聯(lián)合應(yīng)對方式,即聯(lián)合聘請律師團隊、聯(lián)合提出回應(yīng)訴求,這樣既可以節(jié)省經(jīng)費,又可以分享信息、互通有無,逐個瓦解外資企業(yè)的不良目的。政府部門對關(guān)系到國計民生及人們基本權(quán)利的外資企業(yè)訴訟時,應(yīng)該積極協(xié)助企業(yè)做好應(yīng)對工作,可以提供免費法律援助,給予企業(yè)與個人政策、法律上的指導(dǎo)。二是加強相關(guān)立法。通過完善相關(guān)法律制度,加強對關(guān)系到人們基本權(quán)益的專利使用和保護的審查,制定完善對知識產(chǎn)權(quán)過度保護形成的壟斷市場行為管理的法律法規(guī),避免對某些知識產(chǎn)權(quán)過度保護會對普通民眾基本權(quán)益的侵害。2017年3月23日,國務(wù)院反壟斷委員會辦公室就《關(guān)于濫用知識產(chǎn)權(quán)的反壟斷指南(征求意見稿)》②向全社會公開征求意見,相信未來《指南》的出臺能更加規(guī)范企業(yè)行為。三是提高惡意訴訟法律成本。通過法律手段提高關(guān)系到人們健康、教育、發(fā)展等基本權(quán)益方面的知識產(chǎn)權(quán)不當訴訟成本,使少數(shù)外資企業(yè)不敢輕易使用訴訟方式達到過度獲利的目的,避免造成不必要的司法浪費,又能有效遏制不恰當?shù)闹R產(chǎn)權(quán)過度保護行為。四是提升國內(nèi)企業(yè)法律意識。加強和提升國內(nèi)企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的法律意識,避免企業(yè)生產(chǎn)過程中的“觸線”行為,合理配置與使用相關(guān)司法資源,提高對知識產(chǎn)權(quán)的正確認識,做遵紀守法企業(yè),從而在自身企業(yè)健康運行的基礎(chǔ)上從容面對少數(shù)外資企業(yè)的不當要求,也能給外資企業(yè)做出良好的示范。
我國長期堅持對外開放的基本國策,國家層面一直以來都秉持對所有企業(yè)同等對待,給內(nèi)外資企業(yè)以創(chuàng)造公平公正的商業(yè)環(huán)境的理念。為更好以多種形式引進和鼓勵外資企業(yè)來華投資,我國在政策、制度上都推出了許多對外資企業(yè)有益舉措。政府一直采取多項措施保護企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)合法權(quán)益,鼓勵企業(yè)有正確生產(chǎn)行為,促進企業(yè)的創(chuàng)新和發(fā)展。事實上政府對內(nèi)外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的合法權(quán)益問題上一視同仁,都秉持合理保護、同等對待,為創(chuàng)造更加公平的空間,2017年9-12月專門開展了打擊侵犯外商投資企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)專項行動,對確實侵權(quán)的行為給予嚴厲打擊③。2018年國務(wù)院重新組建國家知識產(chǎn)權(quán)總局,就是為了進一步推動知識產(chǎn)權(quán)體系建設(shè),加強知識產(chǎn)權(quán)保護管理工作,最終完善知識產(chǎn)權(quán)管理的體制機制。不可否認由于知識產(chǎn)權(quán)保護本身是一個系統(tǒng)繁雜的大型工程,一方面它牽涉的保護領(lǐng)域眾多,如產(chǎn)品技術(shù)、制造方法、外形商標、企業(yè)管理等各方面內(nèi)容,另一方面又關(guān)系到人們的基本生活、個人發(fā)展、權(quán)益保障等人人關(guān)心的基本權(quán)益,在開展知識產(chǎn)權(quán)保護與平衡人的基本權(quán)益方面如何掌握良好的尺度,既能合法合理保障企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益,又能保證人的基本權(quán)益不受影響尤為重要。
通過正確引導(dǎo)外資企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護觀念,通過合理保護、良性引導(dǎo)、規(guī)范行為等方面讓外資企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)保護上回歸理性,促進企業(yè)、社會、大眾共同發(fā)展。一是加強對外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護與人權(quán)保障平衡融合的理念引導(dǎo)。通過“人類命運共同體”的理念引導(dǎo),對外資企業(yè)銷售、推廣、盈利理念發(fā)揮正向影響,促進外資企業(yè)正確對待知識產(chǎn)權(quán)保護問題?!叭祟惷\共同體”理念是適應(yīng)全球發(fā)展的正確理念,加深對此正確理念的學(xué)習(xí)是十分有必要的。二是堅定給予外資企業(yè)合理保護。通過繼續(xù)支持、幫助外資企業(yè)的正確知識產(chǎn)權(quán)行為,把握好知識產(chǎn)權(quán)保護的度與量的問題,讓外資企業(yè)可以安心做好經(jīng)營行為,最終促使企業(yè)在良好的環(huán)境下不斷發(fā)展。三是注重知識產(chǎn)權(quán)保護的底線把握。在為企業(yè)服務(wù),并合理支持其知識產(chǎn)權(quán)保護上,要注意底線的把控,對于企業(yè)的申請索賠、規(guī)制措施要與保障人的基本權(quán)益與推進社會發(fā)展有機結(jié)合,最終在保護、平衡、促進幾方面找到合理平衡點。
隨著科技的不斷發(fā)展,新能源、新技術(shù)、人工智能都將成為未來社會發(fā)展的趨勢和重點。不可否認,大多數(shù)發(fā)展中國家和落后國家要適應(yīng)科技的變革在某些方面是相對吃力的。一些國家由于各種原因和自身國力情況,目前對許多新技術(shù)還屬于購買、模仿的階段。雖然這些國家科學(xué)技術(shù)相應(yīng)落后,但仍有的國家掌握的傳統(tǒng)工藝技術(shù)、原始配方在某些方面也是有優(yōu)勢的,有的國家雖然經(jīng)濟落后,但在某些稀缺資源和能源方面也擁有獨一無二的優(yōu)勢。做好外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護工作,可以嘗試合理建立技術(shù)分享機制,互通有無、形成合力。
通過合理建立一種公平公開的技術(shù)分享機制,形成“1+1>2”效應(yīng)。一是可以建立由眾多國家聯(lián)合構(gòu)建的知識產(chǎn)權(quán)分享庫。根據(jù)國家發(fā)展和人民基本的需要,有的國家不一定都要通過購買方式獲取知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)??梢酝ㄟ^某些方面的優(yōu)勢技術(shù)或者能源與知識產(chǎn)權(quán)擁有企業(yè)置換,置換后雙方遵循共同原則,使用好相關(guān)技術(shù)。二是可以在分享庫根據(jù)情況設(shè)置使用權(quán)借用,即由于涉及某些關(guān)乎人民基本生活的必要技術(shù),允許簽訂協(xié)議后在該分享庫借用技術(shù),借用國家或者企業(yè)在借用時向?qū)Ψ街R產(chǎn)權(quán)擁有人做出合理的承諾,確保該知識產(chǎn)權(quán)運用符合正當利益。
加強“人類命運共同體”理念的學(xué)習(xí)和運用,做好外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護不當行為的研究,推進知識產(chǎn)權(quán)保障與人權(quán)基本保障平衡融合的研究,對于我國科學(xué)做好相關(guān)管理工作,建立健全研究體系,推動內(nèi)外資企業(yè)和諧發(fā)展,平衡好知識創(chuàng)新與濫用保護的關(guān)系都有著戰(zhàn)略性意義。
做好相關(guān)研究工作,理論結(jié)合實際,使研究成果能夠用于實踐,并將研究落地運用在指導(dǎo)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營行為與規(guī)范內(nèi)外資正確維權(quán)上,達到社會共同向前進步的目的。一是做好相關(guān)智庫建設(shè)。智庫作為政府決策的智囊和思想庫,將能給政府或者企業(yè)給出科學(xué)決策提供巨大幫助。通過對知識產(chǎn)權(quán)保護正確運用的相關(guān)新型智庫建設(shè),以智庫研究為抓手,不斷結(jié)合我國的實情及企業(yè)的正常發(fā)展情況,在如何平衡創(chuàng)新與發(fā)展、保障與保護等問題上給出能達到多方共贏的合理建議。二是做好具體的個案研究。由于技術(shù)和產(chǎn)品的不同,外資企業(yè)采取的保護方式及手段的不同,應(yīng)做好個案研究,通過具體個案研究,以點帶面、形成示范,研究形成具有共識其能達到利益最佳化的方式。三是注重對相關(guān)法律法規(guī)展開研究。外資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)過度保護問題最重要還是要依法規(guī)范,因此要做好國內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)的比較研究。要擴大研究的范圍,不僅僅局限于知識產(chǎn)權(quán)保護等相關(guān)法規(guī),企業(yè)經(jīng)營、反壟斷、公益慈善等方面的法律都應(yīng)該進行綜合研究考量。
注釋:
①“命運共同體”指在追求本國利益時兼顧他國合理關(guān)切,在謀求本國發(fā)展中促進各國共同進步與發(fā)展。
②國務(wù)院反壟斷委員會辦公室根據(jù)相關(guān)工作部署,為對濫用知識產(chǎn)權(quán)行為適用《中華人民共和國反壟斷法》提供指引,在國家發(fā)展改革委、商務(wù)部、工商總局、知識產(chǎn)權(quán)局等政府部門結(jié)合各自職能和實踐經(jīng)驗,起草的《關(guān)于濫用知識產(chǎn)權(quán)的反壟斷指南(草案建議稿)》基礎(chǔ)上再次會同專家形成的該版本征求意見稿。
③全國打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)和制售假冒偽劣商品工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室、國家知識產(chǎn)權(quán)局、公安部、國家工商行政管理總局、新聞出版廣電總局、最高法、最高檢等十二部門聯(lián)合印發(fā)《外商投資企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護行動方案》。
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