摘 要 隨著國民經(jīng)濟(jì)的不斷增長，大眾生活水平的不斷提升，社會(huì)各界人士開始高度關(guān)注到法律制度完善問題上。保全制度制定實(shí)施作為法治國家建設(shè)發(fā)展過程的重中之重，是一項(xiàng)必不可缺的關(guān)鍵內(nèi)容，直接關(guān)系到民事訴訟行為中當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，針對(duì)我國保全制度中存在的相關(guān)問題，國家政府部門要采取有效的改善措施，確保民事訴訟行為保全制度的科學(xué)性和合理性，從而保障行為保全制度的順利穩(wěn)定運(yùn)行。本文將進(jìn)一步對(duì)民事訴訟行為保全制度展開分析與探討。

關(guān)鍵詞 民事訴訟 行為保全 執(zhí)行

作者簡(jiǎn)介：陳永卿，河南省澠池縣人民檢察院，研究方向：民事訴訟法。

中圖分類號(hào)：D925 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.08.163

當(dāng)前是一個(gè)經(jīng)濟(jì)全球化時(shí)代，我國法律制度建設(shè)工作發(fā)展要與時(shí)俱進(jìn)，跟上時(shí)代前進(jìn)的腳步。民事訴訟行為保全制度作為民事訴訟程序中的一項(xiàng)特有制度，其作用是保證法院在將來生效判決能夠得以執(zhí)行，或是為了促使行為當(dāng)事人和利害關(guān)系人的合法權(quán)益在法律判決前避免受到損害或者擴(kuò)大損失，國家法院可以根據(jù)行為當(dāng)事人或者利害關(guān)系人的申請(qǐng)，合法裁定被申請(qǐng)人一定行為或者不為一定行為的保全措施。該項(xiàng)制度的科學(xué)執(zhí)行有利于充分保障行為當(dāng)事人的合法權(quán)益。為了最大程度發(fā)揮出行為保全制度在我國民事訴訟中的價(jià)值作用，相關(guān)立法人員要優(yōu)化改善行為保全制度，確保該項(xiàng)制度的規(guī)范性和合理性。

一、民事訴訟行為保全制度概況

行為保全制度的產(chǎn)生最早源于歐洲地區(qū)，是伴隨著羅馬帝國的不斷擴(kuò)張，而在世界各地逐漸流行起來的，最后由于羅馬帝國的衰亡該項(xiàng)制度也隨之衰落了。一直到十一世紀(jì)的羅馬法復(fù)興階段，民事訴訟行為保全制度又出現(xiàn)在大眾面前，被廣泛應(yīng)用在歐洲各國中。在大陸法律體系中，民事訴訟行為保全制度主要涵蓋了兩個(gè)部分內(nèi)容，一個(gè)是財(cái)產(chǎn)保全，一個(gè)是行為保全在內(nèi)的假扣押、假處分。前者財(cái)產(chǎn)保全實(shí)質(zhì)是指在法院判決前或過程中，為了確保能夠充分保障判決過程的順利，被保全人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)可以在法律保護(hù)下不被轉(zhuǎn)移，在一方當(dāng)事人按照法律程序后提出申請(qǐng)后，或者法院可以通過執(zhí)行自身法律權(quán)力直接對(duì)被申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行有效扣押或凍結(jié)操作。行為保全與財(cái)產(chǎn)保全兩種形式雖然都是為了保障保全申請(qǐng)人的合法效益，但是還是存在一定的區(qū)別之處。兩者之間的立法目的不一樣、適用范圍不完全相同以及適用法理基點(diǎn)不同。就比如，在立法目的對(duì)比內(nèi)容分析中，財(cái)產(chǎn)保全的客體是保全申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)。在法院還未下達(dá)執(zhí)行判決指令時(shí)，可能會(huì)存在著被申請(qǐng)人惡意轉(zhuǎn)移變賣財(cái)產(chǎn)的情況，針對(duì)此問題，國家法院必須在執(zhí)行判決前對(duì)被保全人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行科學(xué)評(píng)估凍結(jié)，這樣才有利于保障判決內(nèi)容的有效合理性。而行為保全只針對(duì)被申請(qǐng)人的行為，更多關(guān)注到申請(qǐng)人行為可能造成的預(yù)期傷害，對(duì)被申請(qǐng)人行為進(jìn)行作為或者不作為的判斷和依法認(rèn)定。

二、我國民事訴訟行為保全制度中存在的主要問題

（一）法理缺失問題

在我國目前制定頒布的民事訴訟保全制度內(nèi)容中，缺乏完善明確的法律思想進(jìn)行科學(xué)指導(dǎo)。與西方發(fā)達(dá)國家相比較，我國司法理念上對(duì)民事訴訟行為保全制度的規(guī)范應(yīng)用認(rèn)識(shí)嚴(yán)重不足，無法深入挖掘出其潛在的法律價(jià)值作用，促進(jìn)我國民事訴訟法律制度的完善發(fā)展。在我國司法實(shí)務(wù)傳統(tǒng)思想內(nèi)容中最為明顯的特征就是“重實(shí)體、輕程序”，民事訴訟程序通常只是被用于實(shí)現(xiàn)實(shí)體正義的重要法律工具和手段，相關(guān)法律人員缺乏對(duì)其價(jià)值的研究分析，導(dǎo)致無法形成先進(jìn)的民事訴訟程序價(jià)值觀。與此同時(shí)，由于受到傳統(tǒng)“無訟”文化觀念的影響，人們對(duì)于民事訴訟行為保全制度重視程度普遍不高，從而一定程度阻礙了我國民事訴訟行為保全制度的建設(shè)發(fā)展。民事訴訟法與民事實(shí)體法兩者之間是屬于相輔相成的辯證關(guān)系，民事訴訟既離不開法律程序，也離不開法律實(shí)體，在我國現(xiàn)行的民事訴訟行為制度中存在著明顯的法理基礎(chǔ)薄弱問題，法律制度研究人員缺乏對(duì)行為保全制度的全方位、全角度探討分析，未從現(xiàn)實(shí)司法實(shí)踐層面去有效挖掘民事訴訟行為保全制度的法理基礎(chǔ)。我國民事訴訟行為保全制度內(nèi)容更多只是局限于個(gè)人財(cái)產(chǎn)保全，還需進(jìn)一步深入挖掘保全制度的價(jià)值，提高對(duì)該項(xiàng)制度的作用價(jià)值認(rèn)識(shí)水平，促使我國民事訴訟保全制度的科學(xué)系統(tǒng)發(fā)展進(jìn)步。

（二）立法缺失問題

目前，在我國民事訴訟行為保全制度立法工作中，主要存在著以下幾點(diǎn)缺失問題：（1）保全制度規(guī)范性失衡、適用范圍混亂。在現(xiàn)行民事訴訟行為保全制度中，國家政府有關(guān)部門將財(cái)產(chǎn)保全歸屬于總則編制，雖然這樣能夠凸顯出其中地位，有效擴(kuò)大保全制度使用范圍，但是卻難以表現(xiàn)出保全程序的基本性質(zhì)，一定程度違背了國家立法技術(shù)原理。民事訴訟保全不適合應(yīng)用于任何社會(huì)民事案件中，其只是一個(gè)非訟事件，不具備民事訴訟的普遍性，應(yīng)該將其歸之于分則中；（2）保全制度條文內(nèi)容過于淺薄。在我國已經(jīng)頒布的《民事訴訟法》中，涉及到“財(cái)產(chǎn)保全”和“先于執(zhí)行”條文規(guī)定內(nèi)容僅僅只包含了十條，并且相關(guān)內(nèi)容較為粗疏淺薄，無法適應(yīng)現(xiàn)代民事訴訟行為保全制度建設(shè)發(fā)展的要求，需要進(jìn)一步對(duì)該部分內(nèi)容進(jìn)行改善補(bǔ)充，體現(xiàn)出其全面性和詳細(xì)具體性；（3）保全制度立法構(gòu)建體系不健全。隨著時(shí)間的不斷推移，大眾經(jīng)濟(jì)生活的不斷發(fā)展，在司法實(shí)踐中越來越頻繁發(fā)生民事訴訟行為保全。因此，國家政府有關(guān)部門為了彌補(bǔ)民事訴訟法中的額欠缺行為保全制度的不足之處，采取了一系列的補(bǔ)充規(guī)定措施。就比如，在對(duì)《著作權(quán)法》、《專利法》以及《商標(biāo)法》中作出了明確規(guī)定“申請(qǐng)?jiān)V前責(zé)令停止侵害”，在《海事訴訟特別程序法》中明文規(guī)定了“海事強(qiáng)制令”和“海事請(qǐng)求保全”，這些規(guī)定補(bǔ)充內(nèi)容都有效改善了我國民事訴訟行為保全制度的不足之處。但是，同時(shí)也導(dǎo)致我國現(xiàn)行民事訴訟行為保全立法構(gòu)建內(nèi)容的雜亂無章，保全制度立法體系不夠健全，法律條文之間容易產(chǎn)生沖突情況，降低了法律制度內(nèi)容的實(shí)踐可操作性。

（三）司法實(shí)務(wù)缺失問題

在我國司法實(shí)踐程序中，民事訴訟行為保全制度實(shí)施存在以下幾個(gè)明顯問題：（1）司法實(shí)務(wù)中保全措施較為混亂；（2）擔(dān)保定位與性質(zhì)不夠清晰明確；（3）程序啟動(dòng)困難和程序保障滯后；（4）保全制度適用范圍不夠明確，缺乏可操作性。根據(jù)我國明文規(guī)定認(rèn)為，民眾申請(qǐng)民事訴訟保全需要具備兩個(gè)基本條件，一個(gè)是所申請(qǐng)?jiān)V訟保全的案件屬于給付之訴，另一個(gè)是必須采取財(cái)產(chǎn)保全的必要性。訴前保全還需具備“情況緊急”的條件，然而這些條件通常都是呈現(xiàn)出抽象復(fù)雜的特點(diǎn)，不具有可操作性，從而造成行為保全制度難以在民事訴訟案件中得以實(shí)施。在我國民事訴訟保全過程中過于重視擔(dān)保，這樣會(huì)導(dǎo)致民事訴訟保全的條件產(chǎn)生變化，造成申請(qǐng)人提供擔(dān)保作為其做出保全裁定的實(shí)質(zhì)必備條件，如果無擔(dān)保也就等于無保全結(jié)果。

三、民事訴訟行為保全制度的優(yōu)化改善措施

（一）優(yōu)化行為保全啟動(dòng)程序

在我現(xiàn)行民事訴訟行為保全制度中，行為保全僅僅適用在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域與還是領(lǐng)域中，適用范圍還不夠清晰明確。針對(duì)于此，我國政府相關(guān)部門要應(yīng)該適當(dāng)擴(kuò)大行為保全范圍，同時(shí)進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗?。相關(guān)工作人員要加強(qiáng)對(duì)行為保全制度的深入研究分析工作，完善積累行為保全制度理論知識(shí)經(jīng)驗(yàn)，從而支持我國全面放開使用行為保全制度的狀態(tài)。在優(yōu)化行為保全啟動(dòng)程序過程中，必須明確保全制度適用條件，法官既要綜合考慮到保全制度使用的及時(shí)性和快捷性，又要避免該項(xiàng)制度的濫用性。法官在對(duì)是否要采取行為保全相關(guān)措施作出裁定時(shí)，要全方位審查當(dāng)事人的申請(qǐng)是否符合基本條件，并且根據(jù)民事訴訟案件實(shí)際情況，平衡案件當(dāng)事人之間的利益沖突關(guān)系。在行為保全制度實(shí)施啟動(dòng)中，是否啟動(dòng)行為保全救濟(jì)措施應(yīng)該是歸屬于當(dāng)事人的權(quán)利，在確保當(dāng)事人滿足上述申請(qǐng)?zhí)釛l件和制度適用范圍時(shí)，當(dāng)事人可以自由選擇啟動(dòng)行為保全程序，國家法院不能強(qiáng)制干涉。

（二）完善行為保全措施

我國民事訴訟行為保全制度只是規(guī)定了財(cái)產(chǎn)保全制度，未有效作出對(duì)行為保全制度的相關(guān)立法規(guī)定，從而導(dǎo)致無法最大化滿足不同訴訟者的相關(guān)需求?；谏鐣?huì)經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展背景下，社會(huì)民事糾紛案件日益增多，如果未對(duì)當(dāng)事人行為保全措施進(jìn)行完善實(shí)施，將不能對(duì)社會(huì)非財(cái)產(chǎn)案件進(jìn)行民事保全，無法保障訴訟案件當(dāng)事人的合法權(quán)益，造成民生矛盾問題的產(chǎn)生，影響到整個(gè)社會(huì)和諧穩(wěn)定持續(xù)的發(fā)展。針對(duì)于此，國家政府相關(guān)部門要積極完善行為保全制度條文內(nèi)容，改進(jìn)相關(guān)保全措施，有效構(gòu)建出健全的立法體系，提高行為保全制度內(nèi)容的實(shí)踐可操作性，這樣才能夠充分保障訴訟案件申請(qǐng)人的合法權(quán)益。當(dāng)被申請(qǐng)人做出了損害整個(gè)訴訟案件公正、公平判決的不正當(dāng)行為時(shí)，法院必須科學(xué)依據(jù)案件實(shí)際發(fā)展情況，合理對(duì)被申請(qǐng)人的不作為采取懲罰措施。例如，對(duì)其不正當(dāng)行為做出責(zé)令警告、一定時(shí)間范圍內(nèi)限制其人身自由以及進(jìn)行適當(dāng)罰金等。

（三）健全行為保全中擔(dān)保機(jī)制

針對(duì)民事訴訟行為保全中擔(dān)保定位與性質(zhì)不夠清晰明確的問題，我國政府相關(guān)部門應(yīng)該將“提供擔(dān)?！笨茖W(xué)設(shè)置成訴訟前與訴訟中行為保全的通用原則，這樣不僅能夠充分保障被申請(qǐng)人的合法權(quán)益，還有利于減少保全制度被濫用的風(fēng)險(xiǎn)。法院法官要根據(jù)民事訴訟案件實(shí)際情況合理運(yùn)用自由裁量權(quán)。例如，可以通過汲取發(fā)達(dá)國家的擔(dān)保裁定經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于申請(qǐng)人主動(dòng)提起訴訟目的是為了維護(hù)社會(huì)公共利益，或則是申請(qǐng)人自身經(jīng)濟(jì)狀況比較糟糕，國家法院可以做出免除擔(dān)保的裁定。在行為保全中擔(dān)保方式主要包括了兩種，一種是擔(dān)保物，一種是擔(dān)保人。在司法實(shí)踐程序中，絕大多數(shù)法院會(huì)優(yōu)先采用擔(dān)保物作為最佳擔(dān)保方式，然而在實(shí)際情況中強(qiáng)制申請(qǐng)人提供現(xiàn)金或者固定資產(chǎn)作為擔(dān)保物這種做法實(shí)現(xiàn)難度偏大，對(duì)于那些經(jīng)濟(jì)條件不好的申請(qǐng)人無法保障其保全效益。因此，國家法院應(yīng)該允許申請(qǐng)人可自由選擇擔(dān)保方式。對(duì)于申請(qǐng)人擔(dān)保金額的設(shè)置，法院發(fā)要全面考量申請(qǐng)人的實(shí)際經(jīng)濟(jì)實(shí)力和訴訟案件的勝訴概率，在此基礎(chǔ)上科學(xué)設(shè)定其擔(dān)保數(shù)額。

四、結(jié)語

綜上所述，為了促進(jìn)我國民事訴訟行為保全制度的建設(shè)發(fā)展，實(shí)現(xiàn)司法實(shí)踐程序中的訴訟法律制度實(shí)施的公平公正性。國家政府相關(guān)工作人員要積極研究完善行為保全制度，優(yōu)化調(diào)整制度啟動(dòng)程序，明確制度適用范圍和申請(qǐng)條件，構(gòu)建出健全的行為保全擔(dān)保機(jī)制，充分跟保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

[1]趙沛沛.淺析民事訴訟中行為保全的若干問題.山西省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào).2016（8）.

[2]陳小煒、施曉楠.論行為保全制度的內(nèi)涵界定和價(jià)值考量.改革與開放.2014（2）.

[3]張淑雋、劉園園.論行為保全兼談我國民訴法設(shè)立行為保全制度的必要性.法律適用月刊.2015（3）.

[4]陳瑩.我國民事訴訟行為保全制度初探.福建政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào).2015（8）.