王明玉

摘 要：民法適用的基本問題具有繁雜性的特點(diǎn)，但是民法在我國法制社會的建設(shè)種卻具有特殊性。長久以來，我國民法適用的基本問題缺少直接的研究，致使在具體的案例中，民法適用觀念上的錯(cuò)誤、適用水平的整體地下，以及在實(shí)際審判中的錯(cuò)位，最終影響我國法治社會的建設(shè)，人民群眾難以植根民法精神理念?？傊?，民法適用基本問題的研究已經(jīng)成為民法研究學(xué)界以及法律研究學(xué)界中當(dāng)務(wù)之急的課題；而隨著社會的進(jìn)一步發(fā)展，民法適用所具有的復(fù)雜性和涵攝性的防范性發(fā)展，決定了民法適用基本問題研究內(nèi)容的繁復(fù)和多樣性。基于此實(shí)現(xiàn)民法適用基本問題研究首先要實(shí)現(xiàn)民法適用內(nèi)涵的界定，其次是對民法使用中基本原則的探究，最終對民法適用中法官自由裁量問題研究，實(shí)現(xiàn)對民法適用基本問題脈絡(luò)的串通，形成對民法適用的清晰思路。

關(guān)鍵詞：民法；民法適用；基本問題

民法適用指的是各級審判機(jī)關(guān)及有權(quán)對民事案件進(jìn)行裁判的其它機(jī)關(guān)依照法定方法將民事法律規(guī)范應(yīng)用于具體案件的活動。在中國，社會主義民法適用的基本要求是正確、合法、及時(shí)。正確是指民事糾紛的事實(shí)要清楚，確立民事法律關(guān)系以及歸類民事法律后果要準(zhǔn)確。合法是指適用的民法和民事訴訟法的規(guī)定；及時(shí)指司法活動的每個(gè)環(huán)節(jié)都要符合民事訴訟規(guī)定的時(shí)間要求，提高辦案效率。隨著社會的進(jìn)一步發(fā)展，民法適用的基本問題急需得到全面的梳理，從而保證國家司法機(jī)關(guān)能夠應(yīng)用民法去處理具體的民事案件。

一、民法適用內(nèi)涵

民法適用的內(nèi)涵和應(yīng)包容的外延是民法適用基本問題研究課題中的基礎(chǔ)所在。只有厘清概念才能全面實(shí)現(xiàn)民法適用理論的完備發(fā)展。民法適用的內(nèi)涵具有機(jī)械性和僵化的特點(diǎn)，在社會觀念的變遷和民法演進(jìn)中，民法適用無法實(shí)現(xiàn)其對社會的調(diào)適技能，使得民法成為僵化的法律，社會發(fā)展同民法之間的關(guān)系嚴(yán)重割裂斷開，致使近代民法的衰落。在自由法運(yùn)動中，民法的活力被激活，逐漸能夠適用于不斷變遷的社會，從而實(shí)現(xiàn)了觀念的更新、方法論的轉(zhuǎn)變。這是民法適用內(nèi)涵的歷史發(fā)展歷程，以及其對社會發(fā)展所帶來的變化。在當(dāng)下，民法適用的內(nèi)涵主要具有以下的特點(diǎn)。第一是民法適用追求法律的正義性，民法適用內(nèi)涵在歷史變遷中，必須以法律的正義性為主要的發(fā)展要點(diǎn)，如在民事合同的簽訂中，要求發(fā)揮契約必須嚴(yán)守的觀念，民法在具體的案件使用中，即必須能夠按照該觀念，追求該形式正義，實(shí)現(xiàn)法官自由裁量；第二是民法適用追求價(jià)值的安定性，即在民法適用的變遷過程中，追求法律的安定性，即同一事件的裁定都是按照一定的裁量條例所展開的。第三是尊重法官自由裁量權(quán)，是民法適用內(nèi)涵演變發(fā)展的一定要點(diǎn)之一，即發(fā)揮法官的能動性，對案件的裁量提出能動的意見，增加法律的適用外延。

二、民法適用基本原則

民法適用中的基本原則是展開民法適用理論研究的根本所在，民法適用的基本原則是確定我國民法適用在觀念上的重要指導(dǎo)思想，能夠?yàn)槟軇拥拿穹ㄟm用帶來具體方法等的理論指引。目前，民法適用主要有三大基本原則。第一是鑒于民法的權(quán)利法本質(zhì)和民法法源的不充分性，民法適用應(yīng)采用“私權(quán)救濟(jì)最大化”為原則，該原則是民法適用的目的性原則，該原則是為了解決民法法源同實(shí)務(wù)之間的差異性，從而提高民法適用程度，最大程度的保護(hù)權(quán)利；第二是鑒于成文法固定的一般性和具體個(gè)案的特殊性，為在法律安定性和個(gè)案的妥當(dāng)性之間尋求適度的平衡，所提出的妥當(dāng)性原則，即“依個(gè)案給予平衡”。該原則是為了避免民法適用過程中出現(xiàn)的特殊個(gè)案對整個(gè)民法適用所帶來的沖突和矛盾，即民法適用內(nèi)涵規(guī)定民法適用尊重安定性，保證民法適用過程中法律的穩(wěn)定，但是不可避免的在具體的案例中，出現(xiàn)特殊的情況，影響民法適用的安定性的統(tǒng)一發(fā)展，而民法適用中以“依個(gè)案給予平衡”的妥當(dāng)性原則，為民法適用的長遠(yuǎn)發(fā)展提供了更為寬廣的范疇；第三是由于民法適用是民事司法活動，是國家司法機(jī)關(guān)的一種具體的司法行為，對這種適用法律的行為必然要予以嚴(yán)格的程序性約束，因而提出民法適用的程序性原則，即“依程序決定民法適用”。保證程序性原則是民法適用在現(xiàn)代法治社會發(fā)展的重要原則和指導(dǎo)之一，只有實(shí)現(xiàn)程序性原則才能實(shí)現(xiàn)民法適用下一切司法活動的有效性。

三、民法適用與法官自由裁量

上文所提到的民法適用中的內(nèi)涵、基本原則是實(shí)現(xiàn)民法適用規(guī)范的基本問題，而“法不外乎人情”下的現(xiàn)代法治社會的建設(shè)，要求法律也能夠以人為本，實(shí)現(xiàn)能動發(fā)展，因而民法適用與法官自由裁量是民法適用能動發(fā)展的基本問題。民法適用中的法官自由裁量需要根據(jù)民法法源的變遷發(fā)展，以及民法適用中的法律推理、請求權(quán)界定等都有利于法官在具體案件中發(fā)展和正確適用民法內(nèi)容。實(shí)現(xiàn)法官裁判活動的規(guī)范化、客觀化和技術(shù)化是民法適用的理論發(fā)展的目標(biāo)，也無法忽視法官在某種程度上享有自由裁量權(quán)，這主要是由于民法適用的主體一方面在于司法機(jī)關(guān)，在民法法源發(fā)展中，對于案件的嚴(yán)重程度的判定，都具有一個(gè)程度限值，法官發(fā)揮其自由裁量權(quán)，實(shí)現(xiàn)裁量烈度和形式的控制已經(jīng)成為當(dāng)今社會所認(rèn)同的內(nèi)容，因而在民法適用基本問題中，重視法官的自由裁量權(quán)以及實(shí)現(xiàn)法官自由裁量權(quán)的兜底性問題研究至關(guān)重要。

結(jié)語

綜上所述，民法適用的基本問題內(nèi)容廣泛繁雜，在本文的闡述中，主要是從民法適用的內(nèi)涵、民法適用的基本原則以及在具體的案件中民法適用于法官自由裁量之間的相關(guān)定義以及內(nèi)容的分析，這三個(gè)問題的分析能夠充分明確民法適用的法源、當(dāng)今發(fā)展的方向以及在具體適用中的兜底控制，最終能夠理清民法適用的基本問題，將問題貫串成一個(gè)清晰的脈絡(luò)，從而指導(dǎo)民法在現(xiàn)實(shí)社會中的自由發(fā)展。

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（作者單位：臨沂市莒南縣嶺泉鎮(zhèn)黨委）