摘 要：隨著科技的發(fā)展和醫(yī)療的進(jìn)步，代孕技術(shù)出現(xiàn)并在臨床醫(yī)學(xué)上應(yīng)用，為無法生育的弱勢(shì)群體帶去了福音，但同時(shí)它也沖擊著傳統(tǒng)的自然生殖方式，對(duì)社會(huì)倫理道德以及現(xiàn)有法律制度造成了挑戰(zhàn)。本文從代孕的概念和類型入手，對(duì)無償妊娠代孕這一代孕方式的合法化的正當(dāng)性進(jìn)行分析，希望可以為代孕的理論研究提供一些幫助。

關(guān)鍵詞：代孕；代孕母；委托夫妻；妊娠代孕

中圖分類號(hào)：D922.16；D923.9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2018）23-0192-01

作者簡(jiǎn)介：曾桂芳（1992-），女，漢族，河北唐山人，華北理工大學(xué)，法律碩士（法學(xué)）研究生，研究方向：民法。

實(shí)踐證明，完全禁止代孕技術(shù)是不能夠完全解決問題的，還可能阻礙科技的進(jìn)步，那么較為智慧的做法就是對(duì)代孕采取寬容的態(tài)度，有限開放代孕合法化，使其置于國(guó)家的規(guī)范控制范圍內(nèi)，進(jìn)而充分發(fā)揮科學(xué)技術(shù)的正面價(jià)值。

一、“代孕”的概念

代孕屬于人類輔助生殖技術(shù)中的一種，一般而言是指，雙方首先簽訂代孕協(xié)議，然后利用現(xiàn)代的醫(yī)療技術(shù)，由受托人代替委托人妊娠、生育小孩的過程。在這當(dāng)中，幫助沒有辦法生育的夫婦或者失獨(dú)夫婦懷孕、生產(chǎn)的受托方被稱之為“代孕母”；沒辦法生育小孩或者失獨(dú)夫婦作為委托一方被稱之為“委托夫婦”；代孕生育的嬰兒便是“代孕子女”。

二、代孕的分類

（一）根據(jù)代孕中人類生殖細(xì)胞的來源不同，可以將代孕分類為妊娠代孕、基因代孕和捐胚代孕

妊娠代孕是指將委托夫婦的精子和卵子通過體外受精，然后將胚胎移植到代孕母的體內(nèi)，由代孕母妊娠分娩的過程。在這種情況下，精子和卵子都是來自于委托夫妻，所生育的代孕子女與代孕母沒有任何血緣上的關(guān)系，而是與委托夫婦存在血緣上的聯(lián)系。基因代孕是指將委托夫妻中的丈夫的精子和代孕母的卵子，通過人工授精的方式，將形成的受精卵或者將精子植入代孕母體內(nèi)，使其懷孕生子的過程。此時(shí)，由于代孕母不再僅僅是參與妊娠過程，而是提供了卵子，那么所生的代孕子女與代孕母之間是存在血緣上的關(guān)系的。捐胚代孕，是指將第三人捐贈(zèng)者的精子與第三人捐贈(zèng)者的卵子，通過體外受精的方式形成胚胎，然后再將胚胎植入代孕母的體內(nèi)懷孕、分娩。如此出生的代孕子女與委托夫妻和代孕母之間都沒有任何血緣上的關(guān)系，故筆者認(rèn)為捐胚代孕與收養(yǎng)并沒有什么不同，并且捐胚代孕的成本也要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于收養(yǎng)的成本。

（二）根據(jù)代孕母代孕所獲得酬金的額度，代孕可分為無償代孕和有償代孕

有償代孕，是指代孕母親以獲得利益為目的進(jìn)行代孕，是有償?shù)姆?wù)，需要委托夫妻根據(jù)事先簽訂的代孕協(xié)議，向代孕母支付費(fèi)用。無償代孕，是指代孕母完全出于利他的目的，幫助無法生育的夫妻進(jìn)行代孕的行為，委托夫妻除了向代孕母支付代孕所需的必要費(fèi)用外，無需額外支付其他費(fèi)用。

三、我國(guó)無償妊娠代孕合法化的正當(dāng)性

無償妊娠代孕，要求胚胎的精子和卵子都是且只能是來源于委托夫妻，且委托夫妻只需支付給代孕母在代孕過程中必要合理的費(fèi)用，除此之外無需支付額外的報(bào)酬。無償妊娠代孕的條件是比較苛刻的，會(huì)極大地限制代孕技術(shù)的適用主體的范圍，但是，這樣的代孕形式能夠最少地引發(fā)倫理和法律方面的問題，較容易被公眾所認(rèn)可。在目前采取開放或者有條件的開放代孕生育的國(guó)家和地區(qū)中，無償妊娠代孕是比較推崇的代孕方式。

（一）無償妊娠代孕合法化擁有權(quán)利基礎(chǔ)。身體權(quán)和生育權(quán)作為人格權(quán)，是與生俱來固有的權(quán)利。在代孕的過程中，代孕母有權(quán)自由支配和控制自己的身體，以滿足無法生育的委托夫妻擁有與自己有血緣關(guān)系的子女的愿望，代孕母的代孕行為，不會(huì)對(duì)自己的身體機(jī)能造成損害，而是對(duì)自己身體權(quán)的行使，雙方在不違反公序良俗的原則下，基于身體權(quán)和生育權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)而進(jìn)行的無償妊娠代孕行為是有效的。

（二）無償妊娠代孕是符合公序良俗原則的。公序良俗即指我國(guó)的公共秩序和善良風(fēng)俗，是判斷代孕合不合法的一個(gè)關(guān)鍵標(biāo)準(zhǔn)。無償妊娠代孕中，代孕母出于幫助不能懷孕生育的委托夫妻，并且委托夫妻只需支付必要的費(fèi)用給代孕母，代孕母是不具有營(yíng)利性質(zhì)的，屬于非商業(yè)代孕，也成利他代孕，故無償代孕是符合人性的要求的，亦是符合公序良俗原則的。此外，妊娠代孕可以保證代孕母與代孕子女之間是不存在遺傳基因上的聯(lián)系的，相反，代孕子女與委托夫妻之間均有血緣關(guān)系，所以由委托夫妻作為代孕子女法律上的父母是不會(huì)違反公序良俗的。

（三）無償妊娠代孕有利于家庭穩(wěn)定和維護(hù)子女的利益。有償代孕和基因代孕會(huì)導(dǎo)致代孕金錢化，致使代孕母為了獲得金錢而出租自己的子宮，基因代孕使得代孕母與代孕子女之間存在血緣關(guān)系，容易引起親子關(guān)系認(rèn)定的糾紛，從而破壞家庭中的倫理道德和家庭的穩(wěn)定和諧。無償妊娠代孕卻恰恰相反，這種代孕方是既可以減輕委托方的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，實(shí)現(xiàn)委托方生兒育女的愿望，使得委托夫妻獲得代孕子女的親權(quán)，又可以維護(hù)家庭的穩(wěn)定，緩和家庭矛盾。

四、結(jié)論

本文一共分為四個(gè)部分，分別為“代孕”的概念，“代孕”的類型，“無償妊娠代孕合法化的正當(dāng)性，結(jié)論。對(duì)代孕的基礎(chǔ)理論知識(shí)進(jìn)行了簡(jiǎn)要闡述，并對(duì)無償妊娠代孕這一代孕方式合法化的正當(dāng)性進(jìn)行論證，進(jìn)而提出我國(guó)對(duì)代孕技術(shù)應(yīng)采取寬容謹(jǐn)慎的態(tài)度。

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