趙錫勇

（中國政法大學，北京 100088）

一、關聯(lián)交易的概述

1.關聯(lián)交易的定義。我國對關聯(lián)交易的研究已經(jīng)有很長一段的歷史，也在這一領域做出了很多成果，關于關聯(lián)交易比較典型的一種觀點是從經(jīng)濟學的角度對關聯(lián)交易做出一個定義，而不是在法學的領域對關聯(lián)交易做一個界定。①柳經(jīng)緯認為：“關聯(lián)交易是伴隨著公司制企業(yè)的發(fā)展和以公司為聯(lián)結點的各種利益主體之間的利益關系而產(chǎn)生的一種較為復雜的經(jīng)濟行為。它是現(xiàn)代化企業(yè)資本市場發(fā)展的必然產(chǎn)物。”從這一方面來說，關聯(lián)交易應該是一個經(jīng)濟上的概念而不是一個法律上的概念。但是在現(xiàn)實立法中，對關聯(lián)交易的概念出現(xiàn)在了很多部法律中，例如，我國現(xiàn)行的稅法、公司法和證券法都給出了明確了定義。部分學者參考國內外相關規(guī)定在公司法上下了一個定義：“關聯(lián)交易是某一公司與其存在關聯(lián)關系的關聯(lián)人之間進行的所有的資產(chǎn)、債務的轉移行為。”“關聯(lián)交易是關聯(lián)人之間為了實現(xiàn)利益的最大化，從企業(yè)效益的角度出發(fā)而從事的關聯(lián)人內部的利益交換行為，其行為的結果是產(chǎn)生關聯(lián)人之間的利益互換。”

2.不正當關聯(lián)交易的特征。通常來說，首先關聯(lián)交易在形式上就是違法違規(guī)的。交易屬于民事領域，具有私權的屬性，但是在交易中也要本著公平公正的原則進行各項交易。但是，各個關聯(lián)方在進行交易的時候經(jīng)常性地違反公平原則進行交易，而關聯(lián)關系各方之間進行的交易并不是必然存在著違反公平這個原則。關聯(lián)關系的不正當行使就是對關聯(lián)關系的不正當使用。

不正當?shù)年P聯(lián)關系交易的存在會損害他人的正當權益。不正當?shù)年P聯(lián)交易本質上還是侵犯了他人的合法利益，給他人造成了額外的損失。就交易單純的來說，交易各方都是為了自身的利益與相對方進行公平的交易，正常的關聯(lián)交易是在沒有損害第三人利益的情況下從而實現(xiàn)自己利益的最大化。但是當出現(xiàn)不正當關聯(lián)關系交易的情況存在時，在使自己的利益達到最大化的同時，同時會導致第三人的利益受到損害。

不正當?shù)年P聯(lián)交易是需要承擔法律責任的，不正當?shù)年P聯(lián)交易一般會侵犯了第三人的合法權益，特別是一些中小股東的權益可能會嚴重受損。在一些時候，不正當關聯(lián)交易需要承擔法律責任也是其重要的一方面。

二、不正當關聯(lián)交易的危害性

1.不正當?shù)年P聯(lián)交易會侵害第三方的合法利益。不正當關聯(lián)交易對非關聯(lián)方以外的第三方的利益會造成嚴重的損失，特別是一些企業(yè)集團、上市公司，都有很多的投資者。但是，一些投資規(guī)模較小的投資者不太可能參與到公司的實際經(jīng)營中來，而公司的贏利與虧損卻需要全體股東共同來承擔。這個時候很有可能控股的股東或實際控制人進行一些不正當?shù)年P聯(lián)交易，從而對公司的利益造成侵害，使公司的利益受到損害，進而導致中小股東的利益受到嚴重的損害，還可能對公司債權人的利益造成嚴重的損害。第一，公司的債權人不可能對該公司的經(jīng)營戰(zhàn)略做出決定；第二，公司的債權人對公司的經(jīng)營可能根本就不了解；第三，公司的債權人可能對企業(yè)集團成員的不正當?shù)年P聯(lián)交易根本就不知情。這就很可能導致公司的利益流失，甚至可能造成公司的嚴重虧損，從而嚴重影響廣大股東和債權人的利益，嚴重者會出現(xiàn)不能夠償還債權人款項的情況。

2.不正當?shù)年P聯(lián)交易會侵害被控制公司的權益。有的學者對不正當?shù)年P聯(lián)交易有個認知是：“控股股東或實際控制人進行不正當關聯(lián)交易的常用手段就是對被控制公司進行掏空或者支持，無論是前者還是后者的行為都是機會主義的。”其中的掏空是指公司的控股股東或者實際控制人通過資產(chǎn)的置換，或者是通過一些違法的擔保，又或者是通過其他的一些利益輸送等一系列的不正當?shù)年P聯(lián)交易將公司的優(yōu)質資產(chǎn)輸送出來，進而使自己獲得大量的不正當?shù)慕?jīng)濟利益，從而損害了其他眾多不具有公司決策權的小股東的利益。其中的支持就是指公司的控股股東或者是實際控制人因公司的一些營業(yè)收入、利潤、流動資產(chǎn)、固定資產(chǎn)不達標而不能夠滿足公司上市的要求，或者是其他的一些目標的情況下，通過不正當?shù)年P聯(lián)交易向公司輸送資金或者是進行公司的優(yōu)質資產(chǎn)進行置換，甚至進行一些虛假的交易，使公司的一些指標看起來虛高，給人造成一種公司運作良好的假象，從而損害公司中小股東和債權人的利益。

3.不正當?shù)年P聯(lián)交易給資本市場帶來了巨大的風險。不正當?shù)年P聯(lián)交易對資本市場的影響是非常大的。如果一個國家的關聯(lián)交易盛行而得不到有效的制止的話，對一個國家經(jīng)濟的影響是很致命的，這甚至關系到國家的經(jīng)濟命脈。目前來看，除了一些及個別的情況，現(xiàn)在集團企業(yè)一般都是股份制上市公司了。廣大的人民群眾可以通過證券交易市場對公司的股票進行持有或者是買賣。這樣的話，如果公眾公司發(fā)生不正當?shù)年P聯(lián)交易的行為，就會直接對這些底層的公眾投資者的利益造成嚴重的損害。

三、導致不正當關聯(lián)交易產(chǎn)生的原因

1.我國上市公司的內部監(jiān)管體制還不夠完善。在我國的一些上市，公司甚至出現(xiàn)一個股東是公司的實際控制人的情況，或者是能夠對公司決策的實施帶來重大影響。另外，公司的一些實際管理人員就是上市公司的實際控制人，或者很多購買公司股票的中小股東對自己所購買股票的公司不管不問，因此導致公司的一些經(jīng)營權和決策權被控股股東隨意玩弄的情況。

2.由于投資者自身處理不當造成的后果。目前，我國的中小股東投資的特點主要有兩個方面的特點：第一，我國社會上的中小投資者相關的投資知識相當?shù)膮T乏，對風險的防范相當?shù)谋∪?，對自身利益的保護意識相當?shù)膮T乏，導致中小股東很容易成為公司實際控制人和其他主要人員侵犯的對象。第二，目前我國的中小投資者在很多情況下都有一種投機的心理，比較容易跟風盲目地投資一些企業(yè)。實際上，這些中小投資者對這些企業(yè)并沒有進行充分的了解，就對其進行投資。然而，一些大股東通過內幕交易的方式來影響股價，從而榨取中小股東的利益。

3.中小股東對信息的獲取不充分。由于公司的決策權往往掌握在公司的控股股東和實際控制人的手里，這些人就會根據(jù)自己的需要，將對自己有利的信息對外進行披露，對自己不利的信息就進行規(guī)避，甚至虛假披露某些企業(yè)的交易信息，這樣給公司非核心人員的中小股東所看到的信息很可能是經(jīng)過美化的一些財務信息。中小股東對公司的監(jiān)管是非常薄弱的，這樣的情況下就給公司進行不正當?shù)年P聯(lián)交易提供了機會。

四、完善我國關聯(lián)交易的監(jiān)管體系

1.建立和完善控股股東和實際控制人誠實信用體系。如果有足夠完善的控股股東和實際控制人信用監(jiān)督體系，來防止控股股東和實際控制人對權力的濫用，就可以防止公司的實際控制人和控股股東進行不正當?shù)年P聯(lián)交易，進而避免其做出對中小股東合法權益進行侵害的行為。我國在立法方面應該對公司控股股東和實際控制人的誠實守信的義務納入法律的監(jiān)管體系，控股股東或者是實際控制人做出一些不誠實的行為，對中小股東的利益造成損害時，應該受到法律的制裁，并且對相關當事人進行賠償。

2.建立和完善中小股東參與體系。要讓盡可能多的中小股東參與到公司的管理中來?，F(xiàn)在企業(yè)集團擁有大量的中小股東，并且相當?shù)姆稚?，每次開股東大會把大家從全國各地召集起來這樣的可行性是非常小的，這樣的情況下我們應該建立完善的投票委托機制，從而表達出每一個股東的意愿，使股東的權利能夠得到切實的保障。建立完善的委托投票機制應從以下幾方面考慮：第一，我們要明確代理人的范圍，不能任何人都可以作為股東的委托代理人，如委托股東之外的一些人進行投票，這些人在投票時可能會認為該公司的經(jīng)營狀況與自己無關，這時就可能出現(xiàn)被委托人隨意地投票或者是在投票過程中把知悉的公司的商業(yè)秘密肆意地泄露，甚至使泄露給公司的競爭對手，進而給公司造成損失，所以被委托人的范圍應該限定為公司的股東。第二，要有明確委托的形式，為了保證公司股東大會的正常進行，防止出現(xiàn)假委托的情況存在，這里應該要求委托人出具書面的手續(xù)對股東進行委托，從而在以后如果出現(xiàn)什么問題可以有據(jù)可查，這樣也可以有效地登記都有哪些人出席了股東大會。第三，應該對委托書的形式進行明確，最基本的應該明確委托人的權限，避免被委托人對權利進行濫用從而對其委托人造成損害，應該明確授權期限，避免被委托人超期代理，形成表代理的這種情況，對被委托人造成損害。

3.完善公司信息披露機制。目前我國比較完善的信息披露主要是股票的發(fā)行人和上市公司領域，在此之外的其他公司信息披露機制非常的不完善。我國的相關法律應該規(guī)定將信息披露的主體擴大到發(fā)行人和上市公司之外的主體，并且與關聯(lián)交易有關系的主體都應當承擔相關的信息披露的義務，如果在其職責范圍內沒有承擔相應的披露職責，就應該承擔相關的責任。

五、結語

隨著我國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，我國公民現(xiàn)在有更多的閑置資金進行投資，所以說現(xiàn)在廣大的社會民眾正在成為投資的主力，中小股東作為一個弱勢群體，保護中小股東的利益，對社會的穩(wěn)定越來越重要。

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