胡 政

(蘇州大學(xué) 王健法學(xué)院，江蘇 蘇州 215006)

行為能力制度是民法的重要組成部分。自然人只有具備了行為能力，方可“通過(guò)自己的意思表示(而不僅僅通過(guò)代理人的意思表示)構(gòu)建其法律關(guān)系”[1]。因此，行為能力于民事主體私法生活的開(kāi)展關(guān)涉甚巨。在行為能力的劃分標(biāo)準(zhǔn)層面，當(dāng)今各國(guó)民法普遍摒除性別，而以成年且精神正常為標(biāo)準(zhǔn)，賦予自然人完全的行為能力①。我國(guó)《民法總則》亦概莫能外。由此可見(jiàn)，男女平等已成為當(dāng)今世界的文明法則，可是回溯歷史，不難發(fā)現(xiàn)，長(zhǎng)久以來(lái)兩性的家庭地位是不平等的，具體體現(xiàn)為夫與妻行為能力的不平等。對(duì)此，我國(guó)《婚姻法》第13條和第15條規(guī)定，夫妻在家庭中地位平等，且夫妻雙方都有參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會(huì)活動(dòng)的自由，一方不得對(duì)他方加以限制或干涉。前述條文所強(qiáng)調(diào)的平等與自由深具歷史意義和實(shí)踐價(jià)值，但必須結(jié)合歷史背景才能深刻認(rèn)識(shí)?？墒牵鲊?guó)民法何以摒除性別而以年齡、精神狀況劃定行為能力，夫妻行為能力之發(fā)展在歷史上究有何種之演進(jìn)，此類(lèi)問(wèn)題長(zhǎng)期以來(lái)一直為學(xué)界所忽視。其實(shí)，行為能力制度并非生來(lái)就具有自由主義的浪漫氣質(zhì)，在人類(lèi)歷史中，行為能力長(zhǎng)久以來(lái)一直是父親、丈夫或者從更廣泛的意義上說(shuō)是男子的特權(quán)。而女性在出嫁之前往往受制于父親，出嫁之后更是落入夫權(quán)之桎梏，其獨(dú)立之人格、自由之意志殊難保障。所以，如果我們不能深刻剖析妻子行為能力的發(fā)展過(guò)程，就難以真正理解夫妻家庭地位平等原則重在保護(hù)何方，有何社會(huì)基礎(chǔ)。何況，夫妻家庭地位平等的實(shí)現(xiàn)仍是進(jìn)行時(shí)，絕非完成時(shí)。在偏遠(yuǎn)農(nóng)村地區(qū)，“男主外，女主內(nèi)”的觀(guān)念仍然廣泛存在。因此，在兩性家庭地位平等層面，本文的研究具有一定的實(shí)踐意義。綜上所述，本文以妻子行為能力表述的歷史演進(jìn)為視角，考察從羅馬法到近現(xiàn)代民法妻子行為能力表達(dá)的發(fā)展過(guò)程，旨在助益當(dāng)代夫妻家庭地位平等原則的貫徹和行為能力制度的完善。

一、羅馬法中妻子的行為能力

(一)王政時(shí)期(公元前753—前510年)

王政時(shí)期的羅馬尚無(wú)法律編纂，法律淵源主要是習(xí)慣法。在自給自足的自然經(jīng)濟(jì)形態(tài)下，羅馬人僅從事耕種、飼養(yǎng)家畜等簡(jiǎn)單的生產(chǎn)活動(dòng)，家庭成員之間聯(lián)系密切。其中，家長(zhǎng)具有至高無(wú)上的權(quán)威，他擁有家庭的全部財(cái)產(chǎn)，并能夠決定家庭的一切事務(wù)，而家屬卻沒(méi)有任何私產(chǎn)，也無(wú)法決定任何事務(wù)。同時(shí)，依古代羅馬習(xí)慣，家屬如從事法律行為，“只能使家長(zhǎng)增加利益，而不能使家長(zhǎng)負(fù)擔(dān)義務(wù)或蒙受損失，不得以家長(zhǎng)的名義為承擔(dān)義務(wù)的行為，也不能以自己的名義做市民法上的債務(wù)人”。而且，“如果家屬因訂立契約而負(fù)有債務(wù)，這種債務(wù)只能是自然債務(wù)，不受法律保護(hù)”[2]163。因?yàn)榱_馬的家庭由家長(zhǎng)、妻子、子女等成員構(gòu)成，所以妻子作為家屬之一自然是要遵循上述習(xí)慣法的。因此，王政時(shí)期的妻子是無(wú)行為能力人，不具有獨(dú)立實(shí)施法律行為的資格。

(二)共和國(guó)時(shí)期(公元前510—前27年)

共和國(guó)時(shí)期的已婚婦女通常處于夫權(quán)的支配之下。可是，夫權(quán)的享有者必須是自權(quán)男子②。已婚的他權(quán)男子，由于自身處于家長(zhǎng)權(quán)之下，他享有的夫權(quán)即為家長(zhǎng)權(quán)吸收而由其家長(zhǎng)行使。因此，妻子亦有可能受夫家家長(zhǎng)權(quán)的支配。但是，夫權(quán)之下妻子的地位等同于其所生子女的地位，所以夫權(quán)對(duì)妻子行為能力的限制與家長(zhǎng)權(quán)對(duì)子女行為能力的限制并無(wú)不同。故此，妻子與第三人訂立契約須經(jīng)家長(zhǎng)(丈夫)的事前同意或事后追認(rèn)。若丈夫或家長(zhǎng)死亡，妻子成為自權(quán)人，關(guān)于其法律地位《十二銅表法》第五表監(jiān)護(hù)法的第1條有明確的規(guī)定：“(我們)的祖先認(rèn)為，甚至成年女子，因其生性輕佻，也應(yīng)予以監(jiān)護(hù)?！盵3]由此可知，共和國(guó)時(shí)期的已婚婦女即使成為自權(quán)人，也要終身處于被監(jiān)護(hù)的狀態(tài)。但是，羅馬法中的女子監(jiān)護(hù)方式主要是能力補(bǔ)充，也就是被監(jiān)護(hù)人為法律行為時(shí)，須經(jīng)監(jiān)護(hù)人同意以補(bǔ)充其行為能力的不足。不過(guò)，這并不意味著所有的法律行為均要得到監(jiān)護(hù)人的同意，烏爾披亞努斯在《法學(xué)規(guī)范》中列舉，只有為法律訴訟當(dāng)事人、有損于本人利益的行為、出讓要式移轉(zhuǎn)物、締結(jié)“有夫權(quán)婚姻”、訂立遺囑才需要監(jiān)護(hù)人的同意[2]293-294。其余的法律行為，女子皆可獨(dú)立為之。因此，共和國(guó)時(shí)期妻子是限制行為能力人，相較于王政時(shí)期，其法律地位得到了顯著的提升。

(三)帝政時(shí)期(公元前27—公元565年)

不同于王政時(shí)期和共和國(guó)時(shí)期女子終身處于監(jiān)護(hù)權(quán)之下，帝政初年《尤里亞法》(Lex Julia)即規(guī)定，凡女子為生來(lái)自由人者，有子女三人以上時(shí)，可取得自由之權(quán)利，而免處于監(jiān)護(hù)之下，“解放自由人”而有子女四人以上者亦同[4]。此法雖旨在獎(jiǎng)勵(lì)生育，但客觀(guān)上拓展了妻子的行為能力。及至公元410年，特奧多西烏斯二世和霍諾里烏斯帝復(fù)將此自由之權(quán)利擴(kuò)大適用于所有適婚女子，而不論其有無(wú)子女，女子監(jiān)護(hù)制度遂告廢止[2]295。同時(shí)，帝政時(shí)期無(wú)夫權(quán)婚姻盛行，已婚女子不像有夫權(quán)婚姻③那樣處于夫家的家長(zhǎng)權(quán)之下，而是仍處于其生父的家長(zhǎng)權(quán)之下，形同未結(jié)婚。因此，夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)關(guān)系也和未婚時(shí)一樣，丈夫既不能并吞妻子的財(cái)產(chǎn)，也不能干涉妻子與第三方實(shí)施法律行為，且夫妻雙方可以互為法律行為。故此，帝政時(shí)期妻子的行為能力取得了極大的進(jìn)步，雖終不能與男子等量齊觀(guān)，但法律施加給妻子行為能力的枷鎖已大為寬松。此時(shí)，妻子近乎完全行為能力人，誠(chéng)如美國(guó)學(xué)者理查德﹒莫里斯(Richard B. Morris)所言：“在帝政時(shí)期，妻子事實(shí)上成為自己的主人。她幾近獨(dú)立于家父，在法律層面上獨(dú)立于丈夫，她能夠提起訴訟，自由地持有和處置財(cái)產(chǎn)?！盵5]128

(四)羅馬時(shí)代妻子行為能力發(fā)展的社會(huì)背景分析

二、中世紀(jì)妻子的行為能力

(一)中世紀(jì)妻子行為能力概況

中世紀(jì)的歐洲法制“承襲了希臘羅馬的歐羅巴文化遺產(chǎn)，接受日耳曼民族傳統(tǒng)風(fēng)俗，發(fā)揚(yáng)了基督教精神”[7]188。具體到家庭法層面，妻子的家庭地位在日耳曼習(xí)慣法的基礎(chǔ)上，受到了教會(huì)法強(qiáng)有力的形塑。與羅馬法一樣，日耳曼習(xí)慣法中女性亦無(wú)完全的行為能力，其終身服從于男性近親屬的監(jiān)護(hù)，但不同于羅馬法中家長(zhǎng)權(quán)或夫權(quán)之下的婦女沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，日耳曼習(xí)慣法肯定了妻子對(duì)聘金、晨禮④、嫁資⑤以及婚前或婚姻存續(xù)期間因繼承所得財(cái)產(chǎn)的所有。但由于受制于夫權(quán)，妻子非經(jīng)丈夫的許可不得處分自己的財(cái)產(chǎn)，而丈夫卻可以對(duì)妻子的全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理收益，并且可以處分妻子所有的動(dòng)產(chǎn)，但對(duì)于妻子的不動(dòng)產(chǎn)，則須經(jīng)妻子同意后方能處分[8]。但是，對(duì)于妝奩或者私房物品，妻子是可以單獨(dú)使用并處分的[9]217。既然妻子可以處分自己的私房用品，也就意味著妻子可以訂立買(mǎi)賣(mài)、贈(zèng)予等合同。既然妻子可以有法律行為，也就意味著妻子至少是限制行為能力人。后來(lái)，由于“日耳曼各個(gè)部落逐步開(kāi)始接受基督教的信仰，基督教并成為各個(gè)君主國(guó)的國(guó)教”[7]240，教會(huì)法因之不斷滲透中世紀(jì)法制，并在婚姻家庭領(lǐng)域留下了最為深刻的印記。本諸《圣經(jīng)》中人類(lèi)的原罪是男人和女人共同造成的，中世紀(jì)法學(xué)著作《薩克森明鏡》即以上帝的視角將男女視為平等之人[9]210。但這種平等僅僅是神學(xué)或者靈魂意義上的，具體在男女兩性家庭地位上的差異，《明鏡》依然不能等而視之。《圣經(jīng)》新約以弗所書(shū)亦有言“做妻子的，當(dāng)服從你們的丈夫，如同服從主。因?yàn)檎煞蚴瞧拮拥念^腦，如同基督是教會(huì)的頭腦”。據(jù)此教會(huì)法普遍規(guī)定，丈夫是一家之主，可以選擇住所地，要求妻子履行與她社會(huì)地位相符合的家庭義務(wù)，并有懲戒妻子的權(quán)利；而妻子相對(duì)于丈夫則處于從屬的地位，她沒(méi)有權(quán)利獨(dú)立訂立契約、參與各種各樣的法律行為，往往被視為無(wú)行為能力人[10]209?？傊?，中世紀(jì)妻子近乎無(wú)行為能力人，只能在極其有限的條件下從事少數(shù)極其簡(jiǎn)單的交易活動(dòng)。

(二)中世紀(jì)妻子行為能力發(fā)展的社會(huì)背景分析

中世紀(jì)雖然在妻子行為能力的發(fā)展方面無(wú)可稱(chēng)道之處，甚至相較帝政時(shí)期的羅馬有所退步，但妻子的社會(huì)境遇并沒(méi)有因此變得更為糟糕，這是因?yàn)橹惺兰o(jì)妻子行為能力制度是契合中世紀(jì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)背景的。在經(jīng)濟(jì)層面上，建立在羅馬廢址之上的日耳曼王國(guó)以農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)，實(shí)行封建莊園制度，人們普遍被束縛于封建莊園之中，頻繁的商品交易難以維系，無(wú)法刺激行為能力制度的生長(zhǎng)。全然不同于羅馬的經(jīng)濟(jì)形態(tài)，使得擴(kuò)張妻子行為能力的社會(huì)必要性大大降低，導(dǎo)致了中世紀(jì)行為能力制度發(fā)展的停滯甚至倒退。同時(shí)，中世紀(jì)法制深受基督教有關(guān)婦女脆弱的神學(xué)理論的影響，中世紀(jì)教會(huì)法學(xué)家因之普遍對(duì)婦女傾注了極大的同情。在他們看來(lái)，婦女的心智和體力的低劣使她們無(wú)法保護(hù)自己，因此，無(wú)須賦予妻子行為能力，一切由丈夫代勞即可，同時(shí)丈夫必須愛(ài)自己的妻子，履行保護(hù)妻子的職責(zé)。為了實(shí)現(xiàn)對(duì)妻子的保護(hù)，在限制妻子行為能力的同時(shí)，教會(huì)法還確立了婚姻自主、禁止離婚、司法分居制度，以確保女性能夠找到令其滿(mǎn)意的配偶，避免被丈夫拋棄而陷入貧困。因此，除了經(jīng)濟(jì)上的根源外，中世紀(jì)對(duì)妻子行為能力的限制也是當(dāng)時(shí)法學(xué)家在保護(hù)婦女意圖下的有意為之，并且的確改善了婦女在亂世中本就十分凄慘的社會(huì)境遇。雖然這種觀(guān)念在現(xiàn)代看來(lái)是荒謬的，但在中世紀(jì)的情境下則是合理且符合需要的。

三、近現(xiàn)代民法中妻子的行為能力

(一)大陸法系妻子行為能力的發(fā)展

法國(guó)作為大陸法系的典型代表，盡管其民法典堪為一項(xiàng)革命的創(chuàng)作，但深入考察之不難發(fā)現(xiàn)，“這部法典在很大程度上仍立足在保守主義和傳統(tǒng)法律制度的基礎(chǔ)之上”[11]164。在《法國(guó)民法典》頒布之前，以法國(guó)中部的盧瓦爾河為界，北部地區(qū)由日耳曼習(xí)慣法管轄，南部地區(qū)則主要受羅馬法影響，但就妻子的法律地位問(wèn)題，兩大地區(qū)的觀(guān)點(diǎn)是一致的，皆認(rèn)為妻子應(yīng)從屬于丈夫。當(dāng)時(shí)的社會(huì)觀(guān)念普遍認(rèn)為，妻子是存在精神和生理缺陷的，或者說(shuō)，至少是缺乏經(jīng)驗(yàn)的。因此，在十七、十八世紀(jì)的法國(guó)，妻子無(wú)行為能力是社會(huì)的常態(tài)，即使丈夫離家很久、精神錯(cuò)亂，或者被剝奪法定權(quán)利，妻子仍不能恢復(fù)她的行為能力，也不能從事任何法律行為，除非得到法院的授權(quán)[12]1067。

及至《法國(guó)民法典》頒布，平等、自由原則得以確立，但在家庭關(guān)系方面仍有大量的封建遺存，身份觀(guān)念和不平等色彩依舊濃厚。法典第213條規(guī)定：“夫應(yīng)保護(hù)妻，妻應(yīng)順從夫?！钡?17條規(guī)定：“即使妻不在共有財(cái)產(chǎn)制下或采用分別財(cái)產(chǎn)制，未得其夫之參與行為或書(shū)面同意，不得為贈(zèng)予、依有償名義或無(wú)償名義轉(zhuǎn)讓、抵押以及取得行為?！钡?22條則重申了民法典頒布前的既有規(guī)則：“如果夫系禁治產(chǎn)人或缺席，當(dāng)該事實(shí)滿(mǎn)足時(shí)，法官可授權(quán)其妻進(jìn)行訴訟或訂立契約?！庇纱丝梢?jiàn)，在妻子行為能力制度方面，《法國(guó)民法典》仍延續(xù)著舊的歷史傳統(tǒng)，并沒(méi)有改進(jìn)之處。雖然在民法典第一部草案中有建議“夫妻在其財(cái)產(chǎn)管理時(shí)享有并行使一項(xiàng)平等的權(quán)利。就一方或他方財(cái)產(chǎn)而設(shè)定買(mǎi)賣(mài)、契約、債務(wù)及抵押的一切行為，如無(wú)夫妻雙方的合意，均不能成立”，但這僅為靈光一現(xiàn)，于第三部草案中即遭廢棄，法律規(guī)定又回復(fù)到了由丈夫享有財(cái)產(chǎn)管理權(quán)的立場(chǎng)。因?yàn)?，人們認(rèn)為，雖然全部社會(huì)關(guān)系受制于平等原則仍是正確的，然而在婚姻領(lǐng)域內(nèi)丈夫的優(yōu)先地位是適應(yīng)自然秩序的，否則只會(huì)在配偶間導(dǎo)致破壞家庭生活情調(diào)的瑣碎爭(zhēng)吵[11]165。

1938年法國(guó)廢除了《民法典》第213條，但這并沒(méi)有消除丈夫?qū)ζ拮拥膬?yōu)越地位。比如，丈夫有權(quán)拒絕妻子從事職業(yè)活動(dòng)，只有在此項(xiàng)拒絕于家庭成員或者家庭利益層面非屬正當(dāng)，妻子才可以請(qǐng)求法院授權(quán)而不顧丈夫的拒絕。此外，雖然民法賦予了妻子行為能力，但是此規(guī)定對(duì)于商法卻不能適用。立法者認(rèn)為商事活動(dòng)過(guò)于危險(xiǎn)，妻子的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)尚不足以應(yīng)付，故而《法國(guó)商法典》第4條“未經(jīng)丈夫同意，妻子不能成為商人”的規(guī)定得以繼續(xù)沿用。由此可以看出，妻子的行為能力依然嚴(yán)重受限。1942年法國(guó)修改了部分法律條文的措辭以擴(kuò)大妻子的行為自由，如將民法典第223條修改為“妻子可以擁有與丈夫不同的職業(yè)，除非丈夫拒絕”，將商法典第4條修改為“妻子可以成為商人，除非丈夫拒絕”[12]1071。但是，如此輕微的改動(dòng)對(duì)于妻子行為能力的擴(kuò)張是微不足道的。雖然1938年和1942年《法國(guó)民法典》的修改并沒(méi)有從本質(zhì)上改變夫妻法律地位上的不平等，但它反映了社會(huì)觀(guān)念的變化，盡管丈夫仍然是家庭的頭腦，但妻子已不再是羅馬人和拿破侖眼中的劣等生物，她既能同丈夫一起管理著家庭，也可以成為丈夫的代理人[12]1070。而真正法律意義上的夫妻平等在1985年才得以實(shí)現(xiàn)，這時(shí)夫妻任一方都有權(quán)單獨(dú)管理和處置其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，能單獨(dú)管理和處置共同財(cái)產(chǎn)，只有就共同財(cái)產(chǎn)作出最重要的決定時(shí)才需要夫妻雙方的同意。

作為大陸法系另一代表國(guó)家的德國(guó)，其民法典的頒布較《法國(guó)民法典》晚了將近100年?！兜聡?guó)民法典》所確立的婦女法律地位的確高于法國(guó)，如妻子享有訴訟權(quán)、享有特有財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)，但夫妻在婚姻家庭中的地位仍然是不平等的。民法典貫徹了以丈夫?yàn)橹行牡摹胺蚱抟惑w主義”，妻在家庭事務(wù)中有代夫管理之權(quán)，但實(shí)施的法律行為必須以丈夫姓名出現(xiàn)，此外，妻雖可單獨(dú)訂立契約，但若契約所擔(dān)負(fù)的義務(wù)和因婚姻關(guān)系對(duì)丈夫所擔(dān)負(fù)的義務(wù)相沖突時(shí)，丈夫可請(qǐng)求解除契約。這樣，就實(shí)際剝奪了妻子的行為能力[10]259。直至二戰(zhàn)后，德國(guó)相繼頒布《男女平等權(quán)利法》《關(guān)于改革婚姻法和親屬法的第一次法律》等專(zhuān)項(xiàng)立法文件，夫妻在行為能力上的不平等才得以消除。

(二)英美法系妻子行為能力的發(fā)展

英國(guó)法長(zhǎng)期奉行“夫妻一體主義”。女子結(jié)婚以后，便進(jìn)入了一種受丈夫保護(hù)和管制的法律地位，這種法律地位可以稱(chēng)之為“民事權(quán)利的死亡(civil death)”，因?yàn)樵诨橐龉餐w的信條之下，婚姻帶來(lái)的法律后果之一就是使婦女和她們的丈夫成為一個(gè)主體，而這個(gè)主體就是丈夫[13]。因此，英國(guó)的已婚女子幾乎毫無(wú)權(quán)利，遑論擁有行為能力。她不能締結(jié)合同，也無(wú)權(quán)擁有財(cái)產(chǎn)，更不能單獨(dú)以妻子的身份起訴或應(yīng)訴。但到19世紀(jì)中后期，隨著工業(yè)革命的開(kāi)展，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)日趨活躍，婦女接觸社會(huì)日益廣泛，丈夫再也無(wú)法像中世紀(jì)那樣把妻子束縛在家庭中了。變革的先聲最早出現(xiàn)在妻子財(cái)產(chǎn)權(quán)利領(lǐng)域，1882年英國(guó)頒布了《已婚婦女財(cái)產(chǎn)法》。該法規(guī)定：凡1883年1月1日以后結(jié)婚的婦女，有權(quán)以其婚前所有或婚后所得的動(dòng)產(chǎn)及不動(dòng)產(chǎn)作為分別財(cái)產(chǎn)，單獨(dú)行使所有權(quán)及處分權(quán)[10]395。該法承認(rèn)了夫妻分別財(cái)產(chǎn)制，認(rèn)為妻子也有權(quán)擁有財(cái)產(chǎn)并處分之，這在實(shí)質(zhì)上突破了“夫妻一體主義”的理論，認(rèn)可了妻子的人格，對(duì)妻子行為能力的現(xiàn)代化而言具有相當(dāng)?shù)倪M(jìn)步意義。但是，該法并未確認(rèn)妻子完全獨(dú)立的人格，僅規(guī)定妻子在特有財(cái)產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。直到1935年的法律改革法才實(shí)現(xiàn)夫妻在私法領(lǐng)域的完全平等。該法明確“已婚婦女有取得、占有和處分任何財(cái)產(chǎn)的能力，有對(duì)任何侵權(quán)行為、契約、債務(wù)、義務(wù)主動(dòng)或被動(dòng)地承擔(dān)責(zé)任的能力”[10]395。此時(shí)夫妻各方擁有同等的行為能力，可獨(dú)立地從事法律行為，并可獨(dú)立地承擔(dān)責(zé)任。

與英國(guó)法對(duì)待妻子行為能力的保守態(tài)度不同，美國(guó)法顯然更開(kāi)明、更具進(jìn)步性。早在17世紀(jì)到18世紀(jì)的殖民地時(shí)代，美洲大陸受新教革命的影響，使得婚姻的概念以及慶典儀式更趨近于歐洲大陸改革者和民法的態(tài)度，而不類(lèi)于英國(guó)國(guó)教的觀(guān)念[5]126。他們認(rèn)為，婚姻是基于雙方合意而訂立的民事合同，其法律效力并非來(lái)自教會(huì)的圣禮。該種社會(huì)觀(guān)念肯定了妻子的意志自由，改善了妻子在家庭中的從屬地位，形成了一種對(duì)婦女權(quán)利改善持開(kāi)放態(tài)度的輿論氛圍。加之殖民地活躍的商品經(jīng)濟(jì)，妻子可以為了自己的利益，也可以代表丈夫從事商業(yè)活動(dòng)、監(jiān)督管理不動(dòng)產(chǎn)，具有一定的行為能力?？傊?，在十七、十八世紀(jì)的殖民地，妻子行為能力的深度和廣度遠(yuǎn)遠(yuǎn)地超過(guò)了其母國(guó)英國(guó)，而且“夫妻一體主義”也成了一個(gè)過(guò)時(shí)的概念[5]129。但是，同英國(guó)一樣，殖民地時(shí)期以及美國(guó)獨(dú)立以后相當(dāng)長(zhǎng)的歷史時(shí)期內(nèi)，妻子依舊不享有充分的財(cái)產(chǎn)權(quán)。在19世紀(jì)，美國(guó)發(fā)生了三次改善已婚婦女權(quán)利的立法浪潮：第一次發(fā)端于1835年持續(xù)到19世紀(jì)40年代，這時(shí)的立法主要是為了使妻子的財(cái)產(chǎn)從丈夫的債務(wù)中解放出來(lái)；第二次開(kāi)始于19世紀(jì)40年代結(jié)束于南北戰(zhàn)爭(zhēng)，這一時(shí)期主要建立了夫妻之間的分別財(cái)產(chǎn)制；第三次出現(xiàn)在南北戰(zhàn)爭(zhēng)之后，目的在于保護(hù)妻子的收入[13]。19世紀(jì)美國(guó)妻子財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)之所以有如此巨大的進(jìn)步，是與當(dāng)時(shí)的社會(huì)背景密不可分的，民主制度的危機(jī)、國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)的困頓、廢奴運(yùn)動(dòng)的斗爭(zhēng)，女性越來(lái)越多地參與到了各種社會(huì)運(yùn)動(dòng)之中，并擔(dān)任了領(lǐng)導(dǎo)角色。同時(shí)，南北戰(zhàn)爭(zhēng)使許多家庭失去了父親和丈夫，并使國(guó)家從農(nóng)業(yè)社會(huì)轉(zhuǎn)向工業(yè)社會(huì)[13]。種種的一切導(dǎo)致了舊的家庭模式開(kāi)始瓦解，逐漸被更靈活的、更個(gè)性化的家庭所取代。此后，在私法領(lǐng)域美國(guó)基本實(shí)現(xiàn)夫妻之間的平等。

(三)近現(xiàn)代民法妻子行為能力發(fā)展的社會(huì)背景分析

工業(yè)革命以后，資本主義生產(chǎn)方式全面興盛，歐美國(guó)家相繼步入工業(yè)時(shí)代，隨之而來(lái)的是社會(huì)經(jīng)濟(jì)、家庭結(jié)構(gòu)和意識(shí)形態(tài)的深刻變革，并最終決定了妻子行為能力發(fā)展的走向。首先是經(jīng)濟(jì)層面的變革，集中體現(xiàn)在已婚婦女社會(huì)勞動(dòng)的參與上，以美國(guó)為例，1800年僅有4.4%的女性從事社會(huì)勞動(dòng)，及至1940年這一比例高達(dá)25.4%[14]441。二戰(zhàn)后女性參與社會(huì)勞動(dòng)的進(jìn)程明顯加快，及至20世紀(jì)末，世界主要國(guó)家均有50%以上的女性從事社會(huì)勞動(dòng)，如美國(guó)70.5%、英國(guó)66.2%、德國(guó)61.8%、法國(guó)59.6%[14]346。這時(shí)，法律對(duì)妻子行為能力的限制無(wú)疑構(gòu)成對(duì)已婚婦女社會(huì)勞動(dòng)參與的極大障礙。與之對(duì)應(yīng)，婦女廣泛參與社會(huì)勞動(dòng)的趨勢(shì)也倒逼著行為能力制度的改革。同時(shí)，社會(huì)勞動(dòng)的參與使已婚婦女擁有了獨(dú)立的收入，擴(kuò)充了妻子的財(cái)產(chǎn)權(quán)，很大程度上減輕了妻子對(duì)丈夫的經(jīng)濟(jì)依賴(lài)，助推了妻子人格的獨(dú)立。其次是家庭結(jié)構(gòu)的變革，主婦型婚姻日益被雙職工婚姻所取代，由此家庭結(jié)構(gòu)從以丈夫?yàn)槭椎牡燃?jí)模式轉(zhuǎn)向了聯(lián)合的和對(duì)稱(chēng)的模式，等級(jí)色彩弱化了，平等色彩增加了?；谂f家庭模式設(shè)置的法律制度再也無(wú)法適應(yīng)新的家庭模式，對(duì)妻子行為能力的限制即為其適例。最后是意識(shí)形態(tài)層面，一種與婚姻共同體意識(shí)形態(tài)相沖突的思想日益流行，這種思想認(rèn)為婚姻存在的主要目的是實(shí)現(xiàn)配偶雙方的個(gè)人價(jià)值，并且僅在它能夠滿(mǎn)足配偶雙方每一個(gè)人的價(jià)值的功能時(shí)婚姻才應(yīng)該存續(xù)。而法律對(duì)妻子行為能力的束縛無(wú)疑限制了女性個(gè)人價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，不可避免地成為一種過(guò)時(shí)的教條，并最終為時(shí)代所拋棄。

四、結(jié)論與啟示

從古羅馬到中世紀(jì)，再到近現(xiàn)代歐洲，妻子行為能力的歷史演進(jìn)根植于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展之中。正如恩格斯在《家庭、私有制和國(guó)家的起源》中所言：“我們從過(guò)去的社會(huì)關(guān)系中繼承下來(lái)的兩性的法律上的不平等，并不是婦女在經(jīng)濟(jì)上受壓迫的原因，而是它的結(jié)果?！盵15]經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是導(dǎo)致古代及近代夫妻行為能力存在不平等的決定性因素，但這種差別化制度安排的動(dòng)機(jī)是為了更好地保護(hù)女性，因?yàn)槟菚r(shí)的人們普遍認(rèn)為女性是劣等生物，體力上無(wú)法自我保護(hù)，心智上亦不夠成熟穩(wěn)重，所以必須限縮其行為能力，使其處于父親或者丈夫的保護(hù)之下。雖然在現(xiàn)代人看來(lái)，這無(wú)疑是一種極其荒謬的觀(guān)念，但在蠻荒的古代、動(dòng)亂的近世，這樣的制度安排仍具有合理性。而商品經(jīng)濟(jì)乃至市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，提高了社會(huì)生產(chǎn)力，使家庭由生產(chǎn)消費(fèi)職能向單純的消費(fèi)職能轉(zhuǎn)變，隨之帶來(lái)的是妻子社會(huì)角色的變化和外出活動(dòng)頻率的增加，這樣的社會(huì)需求迫使行為能力制度向男女平等的方向演進(jìn)。當(dāng)前，世界各國(guó)的婚姻家庭法普遍確立了男女平等的原則，夫妻具有同等的行為能力更是其應(yīng)有之義。通過(guò)梳理妻子行為能力的歷史，不難發(fā)現(xiàn)千百年來(lái)妻子一直處于從屬地位，現(xiàn)代民法所強(qiáng)調(diào)的男女平等，其實(shí)質(zhì)是要求女性能夠擁有與男性同等的法律地位，側(cè)重點(diǎn)在于維護(hù)女性權(quán)益。這也是我國(guó)《婚姻法》特地強(qiáng)調(diào)兩性家庭地位平等的重要原因。在男女平等的立法方面，我國(guó)一向走在世界前列，早在民國(guó)時(shí)期，我國(guó)民法便確立了男女在各方面平等的原則，在立法理念上，遠(yuǎn)遠(yuǎn)地將一些“文明”國(guó)家拋在后面。但男女平等的落實(shí)僅有法律的宣示是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，歷史告訴我們，經(jīng)濟(jì)是女性地位不斷提高的決定性因素。因此，為了貫徹法律所要求的男女平等，必須確保女性與男性具有同等的經(jīng)濟(jì)機(jī)會(huì)，能夠平等地參與各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，特別是在職業(yè)活動(dòng)中要杜絕對(duì)女性的歧視，只有這樣才能從根本上鞏固男女平等的法律信條。此外，我國(guó)正逐步邁入老齡化社會(huì)，老年人的監(jiān)護(hù)問(wèn)題日益為人們所重視，在成年監(jiān)護(hù)制度完善的過(guò)程中，吸取妻子行為能力制度變革的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)是有必要的，通過(guò)比較分析，筆者認(rèn)為財(cái)產(chǎn)權(quán)的完全獨(dú)立和社會(huì)活動(dòng)的廣泛參與是妻子不致成為丈夫附庸的深層原因。因此，我國(guó)成年監(jiān)護(hù)制度的改革應(yīng)堅(jiān)持以下原則和方向：一是要尊重成年人自己的意愿，細(xì)化和完善意定監(jiān)護(hù)規(guī)則，避免其獨(dú)立人格遭到抹殺；二是要保障被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，規(guī)定監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)構(gòu)，避免監(jiān)護(hù)人侵吞挪用被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)；三是對(duì)尚未達(dá)到喪失或部分喪失行為能力但存在心智缺陷或者精神障礙的成年人，建議實(shí)行保護(hù)性照管，以保障其社會(huì)參與和人格尊嚴(yán)。

注釋?zhuān)?/p>

①《法國(guó)民法典》第488條規(guī)定：“年滿(mǎn)18歲為成年，達(dá)此年齡者，有能力為一切民事生活上的行為?！薄度鹗棵穹ǖ洹返?3條規(guī)定：“成年且有判斷能力的人有行為能力?！薄兑獯罄穹ǖ洹返?條規(guī)定：“年滿(mǎn)十八周歲為成年。成年后，取得從事一切活動(dòng)的行為能力?！薄兜聡?guó)民法典》未正面規(guī)定何者具有完全行為能力，但可從第104條(無(wú)行為能力之規(guī)定)、第106條(限制行為能力之規(guī)定)反推出完全行為能力者須以成年為要。

②自權(quán)人是指不受家長(zhǎng)權(quán)、夫權(quán)和買(mǎi)主權(quán)支配的人。

③有夫權(quán)婚姻是市民法上的結(jié)婚方式，最初只有有夫權(quán)婚姻才能發(fā)生婚姻的效力，無(wú)夫權(quán)婚姻則視為姘合。此種婚姻中，妻子脫離生父的家長(zhǎng)權(quán)而成為夫方之家子，其財(cái)產(chǎn)亦歸夫之所有，妻子在家庭中僅處于丈夫女兒之地位，如同本人所生子女的姐姐一樣。

④依日耳曼習(xí)慣法，丈夫于新婚第二天清晨，須贈(zèng)送妻子動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)，故謂之晨禮。

⑤嫁資是指妻子出嫁時(shí)，其父或監(jiān)護(hù)人所給付的一定財(cái)產(chǎn)。