摘 要 上市公司回購(gòu)股份對(duì)穩(wěn)定股價(jià)、優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、提升公司投資價(jià)值等方面具有重要作用，特別是2018年《公司法》修改后，回購(gòu)公司的數(shù)量和金額均為5年來(lái)歷史新高。滬深交易所根據(jù)新《公司法》的要求，于2019年出臺(tái)了《上市公司回購(gòu)股份實(shí)施細(xì)則》。本文擬以上市公司為研究對(duì)象，通過(guò)對(duì)歷史及現(xiàn)有的回購(gòu)市場(chǎng)現(xiàn)狀、股份回購(gòu)的具體內(nèi)容進(jìn)行分析研究，并提出在上市公司股份回購(gòu)中所應(yīng)該注意的事項(xiàng)，以饗讀者。

關(guān)鍵詞 股份回購(gòu) 上市公司 新公司法

作者簡(jiǎn)介：王雅茜，中國(guó)鐵建國(guó)際集團(tuán)有限公司。

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.05.148

一、目前上市公司股份回購(gòu)的市場(chǎng)現(xiàn)狀

據(jù)wind數(shù)據(jù)庫(kù)統(tǒng)計(jì)，2014年至2018年，A股市場(chǎng)回購(gòu)股票金額共計(jì)967.3億元，回購(gòu)公司數(shù)量1695家。特別2018年《公司法》修訂后，回購(gòu)公司的數(shù)量和金額均為5年來(lái)歷史新高。

二、 公司回購(gòu)股份的法規(guī)及相關(guān)配套政策一覽表

目前，對(duì)公司回購(gòu)股份的法規(guī)及相關(guān)配套政策主要包括：《公司法》（2018年修訂）、《關(guān)于支持上市公司回購(gòu)股份的意見(jiàn)》、滬深交易所分別制定的《上市公司回購(gòu)股份實(shí)施細(xì)則》、深交所制定的關(guān)于股份回購(gòu)的相關(guān)備忘錄等。具體如下：

三、關(guān)于股份回購(gòu)的實(shí)施程序和信息披露

深圳證券交易所在2019年1月根據(jù)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，制定了《上市公司回購(gòu)股份實(shí)施細(xì)則》（簡(jiǎn)稱“《回購(gòu)細(xì)則》”），其中《回購(gòu)細(xì)則》第三章具體規(guī)定了股份回購(gòu)的實(shí)施程序和信息披露義務(wù)，具體如下：

四、關(guān)于上市公司回購(gòu)股份的具體內(nèi)容

（一） 回購(gòu)股份的適用的四種情形

上市公司進(jìn)行股份回購(gòu)需按照證監(jiān)會(huì)及交易所規(guī)定的情形進(jìn)行，目前來(lái)講，共有四種適用情形。具體包括：公司為了減資，公司回購(gòu)股份用于股權(quán)激勵(lì)或員工持股，用于可轉(zhuǎn)債，以及其他必需情形 。

（二） 回購(gòu)股份需要公司具備的條件

證監(jiān)會(huì)及交易所對(duì)上市公司進(jìn)行回購(gòu)股份的主體資格進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定。具體而言：第一，擬進(jìn)行股份回購(gòu)的公司需已經(jīng)上市1年以上；第二，回購(gòu)公司的股份后，不會(huì)對(duì)公司后續(xù)經(jīng)營(yíng)和償債造成影響；第三，回購(gòu)公司股份后，公司仍然是符合法律法規(guī)所規(guī)定的上市基本條件；第四，只有經(jīng)過(guò)交易所同意后，公司才可以通過(guò)回購(gòu)來(lái)終止上市；第五，為兜底條款。

（三）上市公司回購(gòu)股份的方式及價(jià)格區(qū)間

1. 回購(gòu)股份的方式可采用集中公開(kāi)競(jìng)價(jià)或者要約方式

（1）上市公司如通過(guò)股份回購(gòu)進(jìn)行減資的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)集中公開(kāi)競(jìng)價(jià)或者要約方式進(jìn)行，或者采用證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的其他方式來(lái)進(jìn)行股份的回購(gòu)。

（2）公司回購(gòu)股份用于股權(quán)激勵(lì)或員工持股、用于可轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股，或其他必需情形的，公司需以集中公開(kāi)競(jìng)價(jià)方式或者要約的方式來(lái)進(jìn)行回購(gòu)。

2. 回購(gòu)股份的價(jià)格區(qū)間

針對(duì)不同的回購(gòu)方式，回購(gòu)股份的價(jià)格也是不同的?！痘刭?gòu)細(xì)則》中針對(duì)集中公開(kāi)競(jìng)價(jià)和要約方式分別規(guī)定了回購(gòu)股份的價(jià)格上限及下限。具體如下：（1）如果回購(gòu)股份是采用公開(kāi)集中競(jìng)價(jià)的方式進(jìn)行的，那回購(gòu)價(jià)格的上限應(yīng)不高于董事會(huì)通過(guò)本次回購(gòu)股份決議的前30天該公司股票交易均價(jià)的1.5倍；（2）如果回購(gòu)股份是采用要約方式來(lái)進(jìn)行回購(gòu)股份的，本次回購(gòu)股份的價(jià)格下限原則上高于或者等于本次股份回購(gòu)方案公告日的前30天每日加權(quán)平均價(jià)的平均值。

（四） 回購(gòu)股份數(shù)量、回購(gòu)股份的比例及回購(gòu)使用的資金總額

1. 回購(gòu)股份數(shù)量、回購(gòu)股份的比例

針對(duì)不同的股份回購(gòu)情形，上市公司回購(gòu)股份的數(shù)量和比例也有所不同。針對(duì)像股權(quán)激勵(lì)或員工持股、用于可轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股，或其他必需情形 的，回購(gòu)股份的數(shù)量不應(yīng)高于公司總股本的10%；同時(shí)，公司可以持有上市公司回購(gòu)股份的期限最高為3年，也就是說(shuō)，在上市公司進(jìn)行回購(gòu)結(jié)束后的3年內(nèi)公司應(yīng)該將已經(jīng)回購(gòu)的股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。在公司公告的回購(gòu)方案中，應(yīng)至少對(duì)回購(gòu)股份數(shù)量、擬使用的資金總額中的一項(xiàng)進(jìn)行明確，且上限不得超出下限的一倍。

2. 進(jìn)行股份回購(gòu)所需的資金來(lái)源

新的《回購(gòu)細(xì)則》一改之前對(duì)上市公司擬回購(gòu)使用的資金來(lái)源限制的規(guī)定，不再限制公司進(jìn)行股份回購(gòu)所需的資金來(lái)源。既可以是公司自有資金，也可以是公司通過(guò)發(fā)行優(yōu)先股等資本運(yùn)作所獲得的資金，也可以公司通過(guò)向銀行借款獲得資金，或者是使用之前公司已變?yōu)橛谰醚a(bǔ)流的募集資金?？傊?，只要是公司通過(guò)合法的渠道或者合法手段獲得的資金，都可以作為公司股份回購(gòu)的資金來(lái)源。

3. 回購(gòu)股份的實(shí)施期限

《回購(gòu)細(xì)則》針對(duì)不同的回購(gòu)情形規(guī)定了不同的回購(gòu)股份實(shí)施期限，分兩種情形。

（1）回購(gòu)股份的實(shí)施期限最高為12個(gè)月。針對(duì)公司回購(gòu)股份是為了減資、用于股權(quán)激勵(lì)或員工持股、用于可轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股等三種情形的，回購(gòu)期限最高為12個(gè)月，自回購(gòu)股份方案通過(guò)之日起算。

（2）回購(gòu)股份的實(shí)施期限最高為3個(gè)月。如果公司回購(gòu)股份是為了其他必需情形的，回購(gòu)期限最高為3個(gè)月，自回購(gòu)股份方案通過(guò)之日起算。

4. 回購(gòu)專戶及專戶內(nèi)的股份的權(quán)利限制

上市公司通過(guò)回購(gòu)方案后，應(yīng)該在中國(guó)證券登記結(jié)算公司開(kāi)立專用賬戶，用于上市公司回購(gòu)股份。公司所回購(gòu)的股份應(yīng)該存放在回購(gòu)專戶中，與其他賬戶獨(dú)立?；刭?gòu)專戶中的股票與上市公司普通流通股享有的權(quán)益存在很大差異，回購(gòu)專戶中的股份并不具有表決權(quán)、收益權(quán)等權(quán)利。

五、 上市公司進(jìn)行股份回購(gòu)所需要注意的幾點(diǎn)事項(xiàng)

（一）爬行條款

此次《回購(gòu)細(xì)則》借鑒歐美成熟資本市場(chǎng)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，并考慮到股份回購(gòu)對(duì)整個(gè)交易市場(chǎng)的影響，對(duì)每日回購(gòu)股份的數(shù)量以及比例進(jìn)行了規(guī)定，資本市場(chǎng)對(duì)此規(guī)定稱為“爬行條款”。

上市公司應(yīng)該根據(jù)自身及市場(chǎng)情況，合理安排每日回購(gòu)股份的數(shù)量和比例，因公司減資、股權(quán)激勵(lì)或員工持股、可轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股等情形的，公司每5天的股票交易量，不應(yīng)高于公司在進(jìn)行第一次股份回購(gòu)發(fā)生日的前5天股票累計(jì)成交量的四分之一。但是，如果公司每5天進(jìn)行股份回購(gòu)的數(shù)量不超過(guò)100萬(wàn)股的除外。

上市公司回購(gòu)B股原則上按前款規(guī)定執(zhí)行，未按前款規(guī)定執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)充分披露理由及其合理性。

（二）回購(gòu)股份禁止時(shí)間段

上市公司應(yīng)該遵守按照證監(jiān)會(huì)及交易所股票交易規(guī)則的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行股份回購(gòu)。在股票開(kāi)盤集合競(jìng)價(jià)、收盤前半小時(shí)內(nèi)不得進(jìn)行回購(gòu)股份操作。除此之外，在公司股票價(jià)格漲跌幅沒(méi)有限制的情形下，也不得進(jìn)行回購(gòu)股份操作。

（三）聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)的非強(qiáng)制性

新《回購(gòu)細(xì)則》中不再針對(duì)聘用中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專門規(guī)定，而是將該權(quán)利賦予給上市公司。上市公司可以根據(jù)實(shí)際情況，綜合考慮整個(gè)交易過(guò)程的復(fù)雜和重要性，自由選擇聘請(qǐng)律所、券商、會(huì)計(jì)師等相關(guān)機(jī)構(gòu)，并就涉及股份回購(gòu)的重大問(wèn)題出具專業(yè)意見(jiàn)。

（四）修改公司章程

由于2018年立法機(jī)關(guān)對(duì)《公司法》第142條進(jìn)行了修訂，擴(kuò)展了相關(guān)股權(quán)回購(gòu)的用途。目前，上市公司普遍存在原有公司章程沒(méi)有及時(shí)修訂的情況，因此，公司章程關(guān)于股份回購(gòu)的條件和程序等并沒(méi)有修訂，故在進(jìn)行股份回購(gòu)之前，需要按照《公司法》（2018年）、證監(jiān)會(huì)及交易所制定的股份回購(gòu)規(guī)則進(jìn)行公司章程的修訂。

（五）股份回購(gòu)后申請(qǐng)?jiān)偃谫Y的優(yōu)惠

上市公司實(shí)施股份回購(gòu)后申請(qǐng)?jiān)偃谫Y，融資規(guī)模不超過(guò)最近12個(gè)月股份回購(gòu)總金額10倍的：1.本次再融資發(fā)行股票的董事會(huì)決議日距前次募集資金到位日不受融資間隔期的限制，2.審核中對(duì)此類再融資申請(qǐng)給予優(yōu)先支持。股東大會(huì)授權(quán)董事會(huì)實(shí)施股份回購(gòu)的，可以依法一并授權(quán)董事會(huì)實(shí)施再融資。

注釋：

其他必需情形具體包括公司股票收盤價(jià)低于其最近一期每股凈資產(chǎn)，或連續(xù)20個(gè)交易日內(nèi)公司股票收盤價(jià)跌幅累計(jì)達(dá)到30%。

參考文獻(xiàn)：

[1]中國(guó)人大網(wǎng)：全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改《中華人民共和國(guó)公司法》的決定[EB/OL]. 2018年10月26日.

[2]深圳證券交易所：關(guān)于發(fā)布《深圳證券交易所上市公司回購(gòu)股份實(shí)施細(xì)則》的通知[ EB/OL].2019年1月11日.

[3]程丹.庫(kù)存股法律障礙消除 股份回購(gòu)更具實(shí)操性[N].證券時(shí)報(bào)，2018-9-10（A01）.

[4]高建國(guó)：《新公司法下股份回購(gòu)制度研究[J].法制博覽，2019，1（下）.

[5]張彧通.玩轉(zhuǎn)新股份回購(gòu)制度 促資本市場(chǎng)向好向上[N].中華工商時(shí)報(bào)，2019-2-15（003）.