魯 晶

（中南林業(yè)科技大學(xué)，湖南長沙 410000）

1 提出問題

瞿某、楊某華經(jīng)人介紹相識(shí)后于1997年按當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣舉行了婚禮，因當(dāng)時(shí)楊某華僅有19歲，未達(dá)法定婚齡，便冒用其姐姐楊某輝的身份信息與瞿某某在當(dāng)?shù)孛裾块T理了結(jié)婚登記，幾年后生育一子取名瞿向（化名）。2015年3月瞿某以楊某華為被告向法院提起訴訟，要求解除與楊某華的同居關(guān)系，并要求撫養(yǎng)其兒子瞿向。法院經(jīng)審理查明楊某華確實(shí)是冒用其姐姐楊某輝身份信息與瞿某登記結(jié)婚，但認(rèn)為結(jié)婚登記是行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，只對(duì)結(jié)婚證上載明的兩個(gè)特定的自然人具有約束力。雖楊某華冒用楊某輝的身份信息與瞿某辦理了結(jié)婚登記，但結(jié)婚證上載明的男女雙方分別為瞿某與楊某輝，則該登記只對(duì)瞿某和楊某輝產(chǎn)生法律約束力。因最高法院規(guī)定當(dāng)事人訴請(qǐng)法院解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理。故判決雙方共同生育的小孩瞿向隨瞿某生活，駁回瞿某的其他訴訟請(qǐng)求。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》第一條規(guī)定：“當(dāng)事人以婚姻法第十條規(guī)定以外的情形申請(qǐng)宣告婚姻無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的申請(qǐng)。當(dāng)事人以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結(jié)婚登記的，告知其可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。”據(jù)此，結(jié)婚登記瑕疵并不是一個(gè)法律概念，從其特定的使用語境看，主要是指在結(jié)婚登記中存在程序違法或欠缺必要形式要件等登記程序上的缺陷。因而，其不屬于《婚姻法》第十條規(guī)定的無效婚姻以及第十一條規(guī)定的可撤銷婚姻。在司法實(shí)踐中，有觀點(diǎn)認(rèn)為登記只是婚姻生效的要件之一，是可以補(bǔ)正的，單純的登記瑕疵，可以通過行政訴訟確認(rèn)其違法性，而登記瑕疵的婚姻關(guān)系是存在的，在必要或客觀條件允許的情況下，經(jīng)正式登記的，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)可該婚姻關(guān)系，生效日為正式登記日。無論如何本案中瞿某和楊某華是典型的登記程序有瑕疵的婚姻，可以確定的排除無效婚姻或者可撤銷婚姻。

針對(duì)冒用他人身份信息進(jìn)行結(jié)婚登記的瑕疵婚姻的處理，最高法院的觀點(diǎn)是：頒發(fā)結(jié)婚證是具體行政行為的結(jié)果，只對(duì)結(jié)婚證上載明的主體具有約束力，不及于實(shí)際共同生活的當(dāng)事人，故當(dāng)事人之間不存在法律所承認(rèn)的婚姻關(guān)系。如果結(jié)婚證載明的主體對(duì)結(jié)婚證的效力提出異議，可以通過行政復(fù)議、行政訴訟程序處理；如果是實(shí)際共同生活的當(dāng)事人訴請(qǐng)離婚的，法院應(yīng)當(dāng)向其釋明，告知其結(jié)婚登記存在瑕疵，訴請(qǐng)離婚的當(dāng)事人與結(jié)婚證上載明的主體不符，無法查明雙方是否存在婚姻關(guān)系。若當(dāng)事人堅(jiān)持其訴求，則裁定駁回起訴；若當(dāng)事人變更訴求主張解決同居期間的財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題時(shí)，則可繼續(xù)審理。在前述案例中，審理法院就是依據(jù)該觀點(diǎn)，不承認(rèn)瞿某和楊某華的婚姻關(guān)系，直接以同居關(guān)系處理雙方所生育孩子的撫養(yǎng)問題。

在理論界另有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，婚姻的實(shí)質(zhì)高于形式，形式要件僅起到輔助證明實(shí)質(zhì)要件的作用，如果該結(jié)婚登記完全符合婚姻的實(shí)質(zhì)要件，應(yīng)當(dāng)對(duì)有真實(shí)結(jié)婚意思表示的當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系予以認(rèn)可。該觀點(diǎn)傾向于確認(rèn)瞿某與楊某華的婚姻關(guān)系有效，對(duì)結(jié)婚登記程序上的瑕疵可經(jīng)法定程序確認(rèn)違法，再由登記機(jī)關(guān)補(bǔ)發(fā)結(jié)婚證。這種處理方式體現(xiàn)了以人為本的價(jià)值理念和婚姻自主的立法原則，有利于社會(huì)的和諧穩(wěn)定。

2 程序瑕疵婚姻的法律界定

2.1 婚姻登記的法律屬性

婚姻關(guān)系是特定的人與人之間的關(guān)系，具有合意性、道德倫理性、強(qiáng)制性和公示性?；橐龅怯浶袨槭莻€(gè)人與國家簽訂的契約，同時(shí)具有公法性和私法性。首先，婚姻是雙方當(dāng)事人之間法律保障。在婚姻關(guān)系中，盡管結(jié)婚和離婚以當(dāng)事人意思自治為基本原則，但一定程度上也需要國家行政機(jī)關(guān)的審查、管理和約束。故婚姻登記行為是行政確認(rèn)行為，具有確定力和公信力。其次，婚姻登記雖是行政確認(rèn)行為，但其本質(zhì)上仍是民事行為，婚姻登記只是對(duì)雙方當(dāng)事人結(jié)婚或者離婚這一民事行為的合法性確認(rèn)；同時(shí)，結(jié)婚登記在本質(zhì)上是一種身份關(guān)系，進(jìn)行登記后自然產(chǎn)生夫妻忠誠、子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)共有等權(quán)利義務(wù)。故婚姻登記具有濃厚的私法性

婚姻登記行為的雙重屬性也在一定程度上決定了結(jié)婚登記程序有瑕疵的婚姻家庭糾紛解決方式的混亂。因?yàn)榛橐龅怯浀墓ㄐ裕罡叻ㄔ涸凇痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ访鞔_規(guī)定了婚姻登記瑕疵必須通過行政訴訟或行政復(fù)議處理。但最高法院同時(shí)認(rèn)為只有結(jié)婚證上載明的主體具有婚姻關(guān)系，不及于冒用他人身份信息的人，故在處理這類案件時(shí)，法院民事審判程序只以同居關(guān)系解決財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題。但這樣處理沒有從實(shí)質(zhì)上處理引發(fā)矛盾的瑕疵結(jié)婚登記的行政行為，增加了當(dāng)事人的訴累，不利于從實(shí)質(zhì)上解決社會(huì)矛盾。

2.2 結(jié)婚登記程序瑕疵的特征

根據(jù)我國《婚姻法》和《婚姻登記條例》規(guī)定，合法的婚姻必須要滿足四個(gè)要求：第一，登記雙方必須是一男一女。第二，雙方必須同時(shí)親自到法定的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記，結(jié)婚合意必須雙方到場的情況下做出。第三，雙方當(dāng)事人必須到當(dāng)?shù)氐幕橐龅怯洐C(jī)關(guān)提出婚姻登記，出具真實(shí)有效的證件、證明材料。第四，雙方當(dāng)事人接受婚姻登記機(jī)關(guān)的審查，完成婚姻登記手續(xù)。

因此，考查婚姻登記是否存在程序瑕疵就是從以上四點(diǎn)出發(fā)，考查婚姻登記中是否存在程序違法或欠缺必要形式要件，如果不符合婚姻成立的法定、必備手續(xù)，即是婚姻登記程序瑕疵?；橐龅怯浿写嬖诔绦蜩Υ玫那樾味喾N各樣，如非本人親自到場登記、冒用他人身份信息、無管轄權(quán)登記等等。本文主要討論的是冒用他人身份信息登記結(jié)婚的程序瑕疵。

冒用他人身份信息登記結(jié)婚是指當(dāng)事人一方親自當(dāng)場登記，但以非以本人真實(shí)身份信息取得結(jié)婚證。冒名登記的婚姻中實(shí)際涉及的當(dāng)事人有三：借用身份信息之人，被借用身份證件之人，持有真實(shí)身份證件之人。冒名登記的婚姻實(shí)質(zhì)上存在兩個(gè)婚姻關(guān)系，即：顯名婚姻——被借用身份信息之人和持有真實(shí)身份證件之；隱名婚姻——借用身份證件之人和持有真實(shí)身份證件之人。在本文的案例中，楊某華借用其姐姐“楊某輝”的身份證與瞿某登記結(jié)婚，瞿某和楊某輝之間系結(jié)婚證上載名的顯明婚姻關(guān)系，瞿某與楊某華之間系實(shí)際共同生活的隱名婚姻關(guān)系。

按照前述判例觀點(diǎn)，婚姻登記機(jī)關(guān)頒發(fā)的結(jié)婚證確認(rèn)的只是結(jié)婚證上載名的瞿某與楊某輝的之間婚姻關(guān)系。但從另一角度講，瞿某和楊某華親自到婚姻登記機(jī)關(guān)簽名捺印、結(jié)婚證上公示的瞿某和楊某華的照片也同樣有公信力，故瞿某和楊某華的婚姻關(guān)系，在未經(jīng)法定機(jī)關(guān)通過法定程序撤銷前，不宜直接否定其效力。結(jié)合本案，按照審理法院觀點(diǎn)，瞿某和楊某華不存在法律所承認(rèn)的婚姻關(guān)系，結(jié)婚證只能約束楊某輝與瞿某，但是楊某輝并無與瞿某登記結(jié)婚的意識(shí)，更未親自到登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)與瞿某登記結(jié)婚，當(dāng)然也不符合我國《婚姻法》第八條關(guān)于申請(qǐng)結(jié)婚登記實(shí)質(zhì)要件的規(guī)定。據(jù)此，人民法院在民事審判程序中直接否認(rèn)婚姻效力或者在沒有確認(rèn)婚姻效力的情況下，直接以同居關(guān)系處理財(cái)產(chǎn)和子女撫養(yǎng)問題，有行使司法權(quán)的不作為的嫌疑。

2.3 婚姻登記程序瑕疵與沒有登記的區(qū)別

婚姻登記程序瑕疵和沒有登記有本質(zhì)的區(qū)別。登記程序瑕疵是指結(jié)婚登記中存在程序違法或欠缺必要形式要件等缺陷，而沒有登記是指婚姻完全缺乏形式要件。因我國已不承認(rèn)事實(shí)婚姻，所以男女雙方?jīng)]有進(jìn)行結(jié)婚登記就以夫妻名義共同生活的狀態(tài)，視為同居關(guān)系（但有配偶者在外與他人以夫妻名義長期同居，則涉嫌犯重婚罪，此為對(duì)合法婚姻關(guān)系的特殊保護(hù)）。在前述案例中，楊某華只是借用其姐姐的身份證件與瞿某結(jié)婚，親自到場申請(qǐng)與瞿某登記結(jié)婚的還是楊某華本人，且在結(jié)婚證上公示的照片也是楊某華本人。我國對(duì)婚姻關(guān)系的確立形式只有一種，即登記主義模式，記載于結(jié)婚證上的申請(qǐng)人才是行政機(jī)關(guān)許可結(jié)婚和承認(rèn)婚姻關(guān)系的當(dāng)事人。而沒有登記的婚姻是不存在任何形式的，故程序瑕疵的婚姻登記只是存在某些形式上的錯(cuò)誤，所以登記程序瑕疵與沒有申請(qǐng)登記完全不同。

有觀點(diǎn)往往傾向于主張借用他人名義的婚姻因缺少了某些形式要件而主張婚姻關(guān)系不成立，但這類當(dāng)事人在現(xiàn)實(shí)中以夫妻名義共同生活，構(gòu)成了事實(shí)的婚姻狀態(tài)，甚至得到了當(dāng)?shù)厝罕姷恼J(rèn)可。故前述案例中以同居狀態(tài)解決財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題，混淆了結(jié)婚登記瑕疵與未登記結(jié)婚的區(qū)別和效果。

3 國內(nèi)外對(duì)登記瑕疵婚姻效力的比較

在國外，《瑞士民法典》第131條規(guī)定：對(duì)于有身份官員在場而完成的婚姻，不得僅以其遵守法定的結(jié)婚形式為理由，而宣告其無效。瑞士法律明確規(guī)定了缺乏形式要件的婚姻不得認(rèn)定無效。日本《民法》第七百三十八條規(guī)定：婚姻申報(bào)需按照戶籍法規(guī)規(guī)定進(jìn)行的申報(bào)而發(fā)生效力。第七百四十二條關(guān)于婚姻的無效，僅限于“因錯(cuò)認(rèn)人或其他事由，當(dāng)事人之間沒有結(jié)婚意思”或者“當(dāng)事人不進(jìn)行婚姻申報(bào)”。但是對(duì)于婚姻申報(bào)如果只是欠缺當(dāng)事人雙方及二人以上的成年人證人以言辭或署名的書面進(jìn)行，并不妨礙婚姻的效力。日本法明確規(guī)定無效婚姻不包括登記瑕疵的婚姻，婚姻登記程序有缺陷，包括冒用他人身份登記的，仍然不影響其婚姻的效力。

德國主張男女雙方自愿以夫妻名義共同生活，就成立了事實(shí)上的婚姻，婚姻存在形式上的不足，只要婚姻狀態(tài)穩(wěn)定，登記程序上的瑕疵可以補(bǔ)正。德國《民法典》第1310條第一款規(guī)定，配偶雙方雖然沒有進(jìn)行結(jié)婚登記，但是已表示意愿相互締結(jié)婚姻且配偶雙方自那時(shí)起已經(jīng)作為夫妻共同生活10年，或到配偶一方死亡時(shí)為止至少已經(jīng)作為夫妻共同生活5年的，民事身份官員現(xiàn)在已經(jīng)將婚姻登記于登記簿或家庭登記簿的，婚姻關(guān)系從愿意締結(jié)婚姻時(shí)開始計(jì)算。

我國法律也只要求男女雙方當(dāng)事人親自去婚姻登記機(jī)關(guān)簽名捺印申請(qǐng)登記結(jié)婚，只要手續(xù)齊全，登記人員也只作形式審查，通過現(xiàn)場拍照蓋章，即可領(lǐng)取結(jié)婚證。如果冒用身份信息之人與被冒用身份信息之人長相相似，登記人員根本無法查明。而且身份證本來就只是一個(gè)人的區(qū)分性證件，并不能代表這個(gè)人的本身。隨著社會(huì)的發(fā)展，有程序瑕疵的婚姻可能層出不窮，“重實(shí)質(zhì)輕形式”的司法態(tài)度有利于合理公平地解決這類問題。

在我國，身份證只是一個(gè)人固定身份的標(biāo)志。冒用他人名義申請(qǐng)結(jié)婚登記，首先使用的是他人的姓名，其次是身份證件號(hào)碼，一般情況是當(dāng)事人沒有達(dá)到法定婚齡?！墩f文解字》解釋說：“名，自命也，從口、夕。夕者，冥也，冥不相見故以口自名”意思是說，在早期的社會(huì)交往中，人們白天相見，可以通過形體、面貌、聲音相互識(shí)別。而到了晚上，相互看不清楚，就只能通過互報(bào)名字來加以區(qū)分。可見，人名的產(chǎn)生是社會(huì)交往的需要，具有一定公式性，它的本質(zhì)作用就是在社會(huì)交往中便于彼此區(qū)分。1984年4月6日，國務(wù)院開始頒發(fā)第一代居民身份證，在之前稱為“身份證”。而身份證事實(shí)上在我國古代就已出現(xiàn)，其起源是官員的識(shí)別符號(hào)。我國最早的身份證發(fā)現(xiàn)于戰(zhàn)國時(shí)期。商鞅在秦國變法就發(fā)明了照身貼。照身貼由官府發(fā)放，是一塊打磨光滑細(xì)密的竹板，上面刻有持有人的頭像和籍貫等信息。國人必須持有，否認(rèn)視為黑戶或者間諜之類的。故從身份證的淵源看，它的本質(zhì)是便于社會(huì)交往和國家管理。而婚姻關(guān)系不僅是男女雙方的身份契約，更是當(dāng)事人與國家間的契約。故結(jié)婚登記的最根本的意義是維護(hù)社會(huì)安定和諧，冒名登記結(jié)婚只是欠缺結(jié)婚的形式要件，不宜否定當(dāng)事人愿意互為夫妻共同生活的意愿。前述案例中，楊某華因未達(dá)到法定結(jié)婚年齡，借用姐姐的身份證件與瞿某登記結(jié)婚后共同生活十多年，其親其程序瑕疵的婚姻并沒有違背婚姻的本質(zhì)要求。

冒名登記結(jié)婚是當(dāng)事人在結(jié)婚登記程序中，通過使用違背程序要件的手段來達(dá)到登記結(jié)婚、公示確認(rèn)的目的。我國是采用登記主義的國家，登記取證時(shí)間迅速，導(dǎo)致存在登記程序瑕疵的婚姻多種多樣，但我國對(duì)程序瑕疵的婚姻的處理方式?jīng)]有明確規(guī)定?，F(xiàn)實(shí)生活中，許多當(dāng)事人的婚姻家庭產(chǎn)生矛盾，訴至法院申請(qǐng)解除婚姻關(guān)系，在法院審理過程中結(jié)婚登記程序存在瑕疵的問題才浮出水面，但根據(jù)當(dāng)前的法律規(guī)定，這類婚姻無法作為婚姻無效或者可撤銷婚姻處理，由此產(chǎn)生多種觀點(diǎn)。

4 解決問題的建議

處理婚姻家庭糾紛，應(yīng)當(dāng)始終圍繞《婚姻法》的立法精神和立法目的來進(jìn)行。我國《婚姻法》的立法精神，主要體現(xiàn)在其第四條規(guī)定：“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系?！焙戏ǖ幕橐鲆瑫r(shí)符合實(shí)質(zhì)要件和形式要件，但我國法律只規(guī)定了四種無效婚姻，即未達(dá)法定婚齡、重婚、疾病婚和近親婚，而沒有明確登記程序有瑕疵的婚姻效力，故法官在處理這類案件時(shí)行使自由裁量權(quán)出現(xiàn)不同的處理結(jié)果。筆者以為，雖然當(dāng)事人在申請(qǐng)結(jié)婚登記時(shí)借用他人身份信息，不完全符合《婚姻法》規(guī)定的形式要件，但是當(dāng)事人實(shí)質(zhì)上有互為夫妻關(guān)系共同生活的意愿，形成了事實(shí)上的夫妻關(guān)系，有的甚至已經(jīng)生兒育女，如果不是感情破裂而發(fā)生糾紛，他們的婚姻關(guān)系自將繼續(xù)維持。法院在審理民事案件時(shí)，更突出貫徹尊重當(dāng)事人的意思自治的基本原則，充分考慮婚姻法的立法宗旨和當(dāng)事人的真實(shí)意愿。

綜上，通過上文對(duì)瑕疵登記婚姻的法律界定，冒名登記結(jié)婚只是輕微的登記程序上瑕疵，與沒有進(jìn)行結(jié)婚登記的性質(zhì)完全不同。這類糾紛訴至法院后，無論當(dāng)事人是確認(rèn)婚姻效力、還是要求處理財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)權(quán)問題，都應(yīng)當(dāng)先對(duì)婚姻的效力作出實(shí)質(zhì)性的處理。在前述案例中，楊某華雖借用其姐姐楊某輝的身份證與瞿某登記結(jié)婚，但實(shí)質(zhì)上是楊某華與瞿某以夫妻名義共同生活多年，并且被借用人楊某輝也已經(jīng)與他人“再結(jié)婚”。在提出離婚時(shí)，楊某華與瞿某已經(jīng)符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要求，并且得到了當(dāng)?shù)厝罕姷恼J(rèn)可。在這類案件中，對(duì)當(dāng)事人而言，最關(guān)鍵的問題是婚姻效力問題，主要考察當(dāng)事人在婚姻登記中宣示的事實(shí)和意思是否真實(shí)或自愿。借用他人名義登記結(jié)婚，實(shí)際產(chǎn)生兩種婚姻關(guān)系，其中結(jié)婚證上的顯性婚姻不符合自愿結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，以夫妻名義共同生活的隱性婚姻又不完全符合結(jié)婚登記的形式要件。法官在運(yùn)用自由裁量權(quán)時(shí)應(yīng)該緊緊抓住婚姻實(shí)質(zhì)要件，作出符合社會(huì)心理預(yù)期和法律價(jià)值的判決。

結(jié)婚登記是婚姻登記機(jī)關(guān)的具體行政行為，只對(duì)結(jié)婚證上登記的雙方具有確定力和拘束力，最高人民法院據(jù)此認(rèn)為借用身份證之人與持有真實(shí)身份證之人不存在法律承認(rèn)的婚姻關(guān)系，但這是行政訴訟程序中審查的對(duì)象，即婚姻登記行為的合法性問題，不屬于民事訴訟審查的范圍。筆者認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)或行政復(fù)議、行政訴訟程序中在確認(rèn)撤銷瑕疵婚姻登記行為或者判決婚姻登記無效時(shí)，可以同時(shí)處理顯性婚姻和隱形婚姻的效力，甚至可一并處理子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割、債權(quán)債務(wù)等問題，即可減輕當(dāng)事人的訴累，也有助于恢復(fù)社會(huì)秩序，促進(jìn)社會(huì)和諧、提高司法效率。