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第四屆“湖北省維護(hù)職工權(quán)益杰出律師”譚立獨(dú)擔(dān)綱主持

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違反競業(yè)限制義務(wù)，是否要同時(shí)支付違約金和賠償損失？

《工友》編輯部：

我原在大華公司負(fù)責(zé)數(shù)據(jù)分析工作，所簽的《保密及競業(yè)限制協(xié)議》約定：我離職后2年內(nèi)不得到競爭對手公司工作，或者開辦同類業(yè)務(wù)的公司。大華公司按月給我補(bǔ)償5000元；若我違約，應(yīng)支付違約金10萬元，并承擔(dān)賠償責(zé)任。我于2019年6月離職后，每月都領(lǐng)到了補(bǔ)償金。2019年9月，我作為股東與他人注冊了與大華公司從事同類業(yè)務(wù)的公司，大華公司發(fā)現(xiàn)后，要求我繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)、支付違約金和賠償其損失各10萬元。請問，上述要求合理嗎？

曹宏順

曹宏順讀者：

大華公司的各項(xiàng)要求均有法律依據(jù)?！秳趧?dòng)合同法》第23條第2款規(guī)定：“對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。”《勞動(dòng)合同法》第90條規(guī)定：“勞動(dòng)者違反本法規(guī)定解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！笨梢?，違約金和賠償損失具備不同的法律屬性，可以同時(shí)適用。而且，主張賠償損失不以雙方事先約定為前提，以實(shí)際造成損失為準(zhǔn)。

另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第10條的規(guī)定，違約的勞動(dòng)者在支付違約金后，用人單位還有權(quán)要求其繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)。

你們雙方簽訂的《保密及競業(yè)限制協(xié)議》合法有效，你在競業(yè)限制期限內(nèi)開辦同類業(yè)務(wù)的公司，顯然構(gòu)成違約，有義務(wù)支付10萬元違約金，并按對方要求繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)。另外，大華公司還要求你賠償10萬元，這要看能不能拿出證據(jù)。如果大華公司能夠證明你開辦的公司在生產(chǎn)經(jīng)營中使用了大華公司商業(yè)秘密以及給其造成了實(shí)際損失，那么你無疑要承擔(dān)賠償責(zé)任。

工友公司要我們改與其它單位簽合同，該如何保障權(quán)益？

《工友》編輯部：

我們是森宇公司的員工，現(xiàn)在公司要讓我們改與麟宇公司簽訂勞動(dòng)合同，然而我們發(fā)現(xiàn)森宇公司與麟宇公司無任何關(guān)系。雖然改簽合同后，我們的工作場所、工作崗位不發(fā)生變化，但我們很關(guān)心工作年限如何延續(xù)。森宇公司說可以簽一份三方協(xié)議確定延續(xù)計(jì)算工作年限等事宜。請問，我們?nèi)襞c上述兩家公司簽了三方協(xié)議，這有法律效力嗎？如果到了麟宇公司沒多久被解聘，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的工作年限應(yīng)如何確定？

鐘萍

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鐘萍讀者：

首先，你們可以拒絕改簽勞動(dòng)合同?！秳趧?dòng)合同法》第三十五條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容?！币虼耍銈冇袡?quán)自行決定是否接受森宇公司關(guān)于改簽勞動(dòng)合同的安排。如果你們不接受，森宇公司也不能強(qiáng)迫，而應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行與你們的勞動(dòng)合同。

其次，關(guān)于三方協(xié)議的效力問題?！睹穹倓t》第一百四十三條規(guī)定：“具備下列條件的民事法律行為有效：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（二）意思表示真實(shí)；（三）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗?！币虼?，你們?nèi)敉馍罟镜陌才挪⒑炗喨絽f(xié)議，所簽的三方協(xié)議只要符合上述條件，就具有法律效力，你們與森宇公司、麟宇公司必須履行協(xié)議所確定的各自義務(wù)。

最后，關(guān)于計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的工作年限問題。《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第五條規(guī)定：“勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第三十八條規(guī)定與新用人單位解除勞動(dòng)合同，或者新用人單位向勞動(dòng)者提出解除、終止勞動(dòng)合同，在計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金的工作年限時(shí)，勞動(dòng)者請求把在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位工作年限的，人民法院應(yīng)予支持?！痹摋l同時(shí)規(guī)定，勞動(dòng)者仍在原工作場所、工作崗位工作，勞動(dòng)合同主體由原用人單位變更為新用人單位的，屬于“勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”。你們的情況屬于“勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”，假設(shè)你們被麟宇公司解除合同，在計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗迺r(shí)，你們可以依據(jù)三方協(xié)議請求把森宇公司的工作年限合并計(jì)算為麟宇公司工作年限。

工友

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沒開車為何也構(gòu)成醉駕？

《工友》編輯部：

2019年8月的一個(gè)晚上，李某和周某以及一幫朋友在KTV唱歌，還喝了不少啤酒。走出歌廳，喝了酒的李某把車鑰匙遞給了同樣喝了酒的周某，讓他開車送自己和兩個(gè)朋友回家。在路上被執(zhí)勤民警逮個(gè)正著。經(jīng)檢測，周某當(dāng)時(shí)血液中的酒精含量達(dá)到醉駕標(biāo)準(zhǔn)。民警經(jīng)調(diào)查，涉案車輛是李某提供的，因此李某也涉嫌醉駕。法院經(jīng)審理后以危險(xiǎn)駕駛罪追究了兩人的刑事責(zé)任。請問，李某根本沒有開車，怎么也構(gòu)成了危險(xiǎn)駕駛罪？

馬瑞蓉

馬瑞蓉讀者：

法院的判決是正確的，本案涉及到共同犯罪問題。《刑法》第25條規(guī)定：“共同犯罪是指2人以上共同故意犯罪?！背闪⒐餐缸锏囊ǎ?人以上；有共同的犯罪故意；有共同的犯罪行為。

結(jié)合本案，可以發(fā)現(xiàn)是與之吻合的：首先，涉案人數(shù)為周某和李某2人。其次，周某和李某有著共同的犯罪故意。共同犯罪故意，是指各行為人通過意思聯(lián)絡(luò)，明知自己與他人共同實(shí)施犯罪行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。本案中，李某明知周某喝了酒，酒后駕車會(huì)危害公共安全，卻仍然將車鑰匙遞交給周某讓其開車送自己和朋友，這實(shí)際上屬于指使、教唆的性質(zhì)；周某明知不能酒駕，卻仍然接受李某的指使，駕車上路。顯然，兩人具有實(shí)施危險(xiǎn)駕駛車輛的共同故意。再次，周某和李某有著共同的犯罪行為。共同犯罪行為，是指各行為人為了追求同一犯罪結(jié)果、完成同一犯罪而實(shí)施的彼此聯(lián)系、互相配合的犯罪行為。李某實(shí)施提供車輛并指使周某駕車上路的行為，周某接受指使進(jìn)而實(shí)施在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的行為，其目標(biāo)是一致的，形成了一個(gè)有機(jī)的犯罪行為整體。因此，李某和周某的行為符合共同犯罪的特征，成立危險(xiǎn)駕駛罪共同犯罪。

工友