馬 偉 龔賽紅

1 中國社會科學院研究生院，北京，102400； 2 山東第一醫(yī)科大學(山東省醫(yī)科院)，北京，271016

1 關注艾滋病患者隱私權的緣由

艾滋病作為人類歷史上最致命的傳染病之一，從上世紀80年代發(fā)現至今仍未開發(fā)出有效的疫苗加以預防，亦未找到根治措施。艾滋病由性和血液傳播感染的特點決定其與一系列備受道德譴責的不安全行為相聯系，被建構成一個帶有道德判斷的符號[1]。人們往往談“艾”色變，其污名化被逐漸渲染和構建，艾滋病患者在遭受病痛折磨的同時被迫經歷“社會死亡”[2]。艾滋病患者“被污名化”使其在教育、就業(yè)、就醫(yī)、婚姻家庭等各領域常會遭受不平等待遇，隱私保護的有效性直接關系到艾滋病患者各項法定權利能否真正貫徹落實。

2 艾滋病患者隱私權保護立法

隱私權最早的法律淵源可追溯到1982年憲法第38條確立的對公民人格尊嚴的保護，但隱私權保障需要借助部門法來實現。1988 年最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行 <民法通則> 若干問題的意見(試行)》第 140 條首次將隱私權納入“公民名譽權”保護模式之中。2010實施的《侵權責任法》第2條首次肯定了隱私權為一種具體民事權益。2017年實施的《民法總則》第110條進一步明確了隱私權的獨立人格權性質。此外，《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《艾滋病防治條例》等對保護患者隱私均有明確的規(guī)定。

3 艾滋病患者隱私權保護中的權利沖突

3.1 艾滋病患者隱私權保護中權利沖突的表現形式

艾滋病這一特殊病種經常會涉及公安、檢驗檢疫等機構，因此，其隱私權保護義務主體除了醫(yī)護人員外、還包括公安、衛(wèi)生檢驗檢疫及監(jiān)獄等一切因職務原因接觸患者隱私的工作人員。艾滋病患者隱私權保護中的權利沖突，主要體現為艾滋病患者隱私權與公共利益的沖突，艾滋病患者隱私權和與其密切接觸的職務人員知情權的沖突，及與其有利害關系者的健康權的沖突。

3.2 權利沖突產生的原因

我國目前艾滋病防治方面的法律對于艾滋病患者隱私權規(guī)定過于原則和模糊，操作性不強，導致面對各類沖突時落實不到位，不能給主體以精確的行為指引，即為或不為某種行為，因此，權利的沖突也就不可避免。其次，這種權利沖突也源于患者的社會性。艾滋病患者的獨立人格決定了其有權享有隱私秘密不被他人非法探知以保持其人格尊嚴，但其社會性決定了艾滋病患者尋求醫(yī)療服務時需要讓渡隱私權。如醫(yī)療機構為了給患者提供準確、及時的診療服務，需要接觸身體的某些隱私部位，了解艾滋病患者的既往病史、生理病理狀態(tài)及性生活習慣等個人隱私?？梢哉f每一次醫(yī)療行為幾乎都是基于“侵犯”艾滋病患者的隱私而完成，這樣就產生了隱私權與其他權利沖突。

3.3 權利沖突解決原則

解決權利沖突的實質就是進行利益衡量與價值選擇的過程[3]。 艾滋病患者的隱私權作為一項可克減的權利，需要在利益衡平視野下，對不同的社會關系進行利益衡量，以構建一個旨在保障患者權益與促進社會和諧發(fā)展的法律體系。我國憲法第51條確立的權利邊界是解決權利沖突的基本原則。在邊界之內，是一個如何保護艾滋病患者隱私權的問題；而在邊界之外，艾滋病患者則不享有隱私權，也就存在“隱私權絕對保護”的例外規(guī)定。

4 艾滋病患者隱私權權利沖突解決對策

4.1 艾滋病患者隱私權與公共利益的沖突及解決對策

艾滋病患者隱私權與公共利益沖突主要體現在其隱私權與實名檢測的沖突，這種沖突的本質是其隱私權與其自身和他人生命健康權的沖突?！栋滩》乐螚l例》明確對艾滋病實行自愿咨詢和自愿檢測制度，但并未明確艾滋病檢測實名制。大多數地方普遍實行匿名檢測。匿名檢測有效消除了被檢測者害怕暴露其隱私的恐懼心理，提高了檢測的主動性，但其弊端在艾滋病防控實踐中逐漸顯現。由于被檢測者經常以假身份、假信息匿名檢測，當初篩結果為陽性需要確診復查時，被檢測者往往選擇“人間蒸發(fā)”。由于相關部門無法告知其需進一步的跟蹤檢測、治療，導致公共安全處于危險狀態(tài)。

實名檢測還是匿名檢測目前存在截然不同的觀點。反對實名檢測者擔心在目前民眾法治觀念和權利保護意識淡薄的現實環(huán)境下，實名檢測容易導致隱私泄露，給患者造成傷害。另外高危人群因害怕實名檢測會暴露其隱私，抱著僥幸心理逃避檢測，無形中會將高危人群排除在檢測人群之外，猶如給公眾健康安全放置了一枚不定時炸彈，增大了防控風險。倡導實名檢測者則認為利大于弊：一旦確認陽性之后，患者可采取必要的防護措施，后續(xù)跟蹤治療持續(xù)跟進，享受到國家 “四免一關懷”政策；同時有利于疾病預防控制部門掌握我國目前艾滋病疫情真實狀況，為下一步的防控措施提供可靠的決策依據[4]。

對于患者隱私權與匿名導致的公共利益沖突問題，隱私權應讓渡于社會公眾利益，即實行檢測實名制，實踐中云南、廣西等地方立法中類似實名制的實踐嘗試，有效解決了患者隱私權、生命健康權與公共利益的平衡，值得肯定和借鑒。至于反對者擔心實名制個人隱私“泄密”的問題，其關鍵不在于是否實行實名制，而在于實名制執(zhí)行過程中如何切實保護個人隱私[5]。只要依法履行義務，隱私權完全可以得到有效保護。因此，未來的《艾滋病防治條例》修訂應當對實名制以立法方式加以明確。

4.2 艾滋病患者隱私權和與其密切接觸的職務人員之知情權的沖突及解決對策

隨著我國艾滋病防控工作的開展, 醫(yī)療、檢驗檢疫、公安、監(jiān)獄等部門的工作人員在履行職務時不幸接觸艾滋病患者的體液，則必然產生艾滋病病毒職業(yè)暴露危險。此時患者隱私權與職務人員的知情權和生命健康權便發(fā)生了沖突。對此沖突《艾滋病防治條例》第38條明確規(guī)定艾滋病患者的如實告知義務，第55條則對歧視行為給出了具體的懲罰措施。同時，2013年修訂的《職業(yè)病分類和目錄》把醫(yī)務人員及人民警察感染艾滋病納入職業(yè)病，使職務人員的生命健康權益得到依法保障。

但理想和現實之間總會有法律難以解決的難題。現實困境是一旦艾滋病患者告知醫(yī)護人員，醫(yī)療機構可能會以各種理由推諉或拒絕對艾滋病患者所患其他疾病進行治療，于是艾滋病患者不得已隱瞞病情就醫(yī)。一方面由于醫(yī)療機構推諉或者拒絕的證據實踐中難以獲取，使得《艾滋病防治條例》第55條的懲罰性條款形同虛設；另一方面，艾滋病患者隱瞞病情得到有效治療的同時，醫(yī)護人員由于不知情而感染艾滋病的幾率大幅上升。其他職務工作人員在履行職務時不幸接觸了艾滋病患者的體液，因為不知情也面臨著類似的風險。

反觀國外立法，美國各州頒布了一系列針對醫(yī)護、執(zhí)法與勞教工作人員預防艾滋病病毒職業(yè)暴露的立法。緬因州規(guī)定，如果健康護理人員或執(zhí)法人員曾接觸某患者的血液和體液且有被感染危險時,可對該患者強制檢驗[6]。從我國立法現狀看，《艾滋病防治條例》確立了艾滋病患者利益最大化的自愿檢測制度。從實踐執(zhí)行情況看，目前很多綜合性醫(yī)院為防止職業(yè)暴露風險，對只要是住院開刀的患者均實行艾滋病病毒強制檢測，很多普通患者在不知情的情況下被強制檢測，這樣做目前其實于法無據。

面對此類沖突難題可借鑒國外立法，實行艾滋病自愿檢測為原則與強制檢測為例外的制度。同時對強制檢測的條件作出嚴格的規(guī)定。即醫(yī)療機構等工作人員在履行職務時不幸接觸了他人的體液(如醫(yī)護人員不慎被手術刀劃傷)，為排除感染風險、保護生命健康權就應當對患者強制檢測。其次保障被檢測者的相關權利。具體而言，第一要保障其知情權，對其檢測前予以告知；第二保護其隱私權，對于檢測出陽性結果的患者必須對相關信息保密；第三保護其醫(yī)療權，對于檢測出陽性結果的患者，醫(yī)療機構不得因就診的病人是艾滋病患者，推諉或拒絕對其他疾病的治療。

4.3艾滋病患者隱私權和與其有利害關系者之生命健康權的沖突及解決對策

由于艾滋病毒傳播途徑的特殊性，只要與艾滋病患者發(fā)生性接觸，就存在感染艾滋病的巨大風險。面對患者隱私權和與其發(fā)生性接觸的利害關系人生命健康權的沖突，《艾滋病防治條例》第42條采用了對患者隱私權的例外規(guī)定，明確規(guī)定患者應將感染或發(fā)病的事實及時告知與其有性關系者。但通觀《艾滋病防治條例》，未履行告知義務應當承擔的法律責任并未規(guī)定，而現實中患者未告知與其有性關系者(包括配偶)導致后者感染艾滋病的案例層出不窮。盡管正在審議的《民法典》草案中明確規(guī)定了婚姻一方患嚴重疾病不告知，對方可申請撤銷婚姻。但這種事后救濟的行為于事無補，使得不履行主動告知義務的艾滋病患者游離于法律之外，在侵犯利害關系人知情權與生命健康權的同時不利于家庭的和諧、社會的穩(wěn)定，因此急需對此沖突權利進行協調。

美國很多州都實行“強制伴侶告知”(Involuntary Partner Notification)制度[7]。在印第安納州，傳染病患者有向性伴侶告知的法定義務，不履行告知義務的傳染病患者要承擔罰款甚至監(jiān)禁的法律責任。其實，地方立法為了回應這一急需解決的現實難題，多個省份先后出臺了配偶告知的相關政策。如《浙江省艾滋病防治條例》第42條規(guī)定了艾滋病患者向其擬登記結婚者和擬發(fā)生性關系者的告知義務；《廣西壯族自治區(qū)艾滋病防治條例》則規(guī)定了艾滋病患者應主動告知配偶或者與其有性關系者，以及對疾控中心的強制告知義務。從各地立法看，一方面告知的義務主體和客體范圍千差萬別，另一方面由于屬于地方性立法，很難從國家立法層面獲得全面實施。

解決此類沖突可結合國外及我國地方立法，采用主動告知與強制告知相結合方式，并對告知主體、程序等做出具體可操作的規(guī)定。首先是告知的形式應區(qū)分主動告知和強制告知，主動告知是強制告知的前置程序。鼓勵艾滋病患者主動告知，如不履行主動告知義務的才啟動強制告知程序。第二是告知的客體范圍也應區(qū)分主動告知和強制告知。主動告知的范圍應當是與其發(fā)生性關系而可能感染艾滋病的利害關系人，包括配偶及與其發(fā)生性關系后能夠確切告知的其他利害關系人。強制告知的客體范圍應當是法律上能夠確定且保護的關系即配偶。第三、告知的主體是艾滋病患者本人或承擔艾滋病防治任務的疾控部門，同時必須明確醫(yī)療機構等沒有告知義務[8]。第四、遵循一定的告知程序。具體來說，醫(yī)療機構、采供血機構、國境衛(wèi)生檢驗檢疫機構、婚檢機構、公安、監(jiān)獄等部門一旦發(fā)現艾滋病患者或疑似患者，依法按照規(guī)定的時限上報給疾控部門，疾控部門首先啟動主動告知程序，動員、鼓勵艾滋病患者主動告知與其有利害關系者，并給予一定的告知期限以保證其做好充分的思想心理準備，這是生命倫理的基本要求。如果超過規(guī)定時限未告知的，啟動強制告知程序，告知其配偶，同時應規(guī)定疾控部門不履行告知義務的，將承擔不作為的法律責任。