(中國十七冶集團有限公司 安徽 馬鞍山 243000)

一、建筑企業(yè)實務(wù)案件產(chǎn)生的特點及原因

(一)案件產(chǎn)生特點

對于像中國十七冶集團這樣的大型建筑施工類國企來說，其典型的法律案件主要以建設(shè)工程施工合同糾紛案件為主，且近年來案件數(shù)量呈現(xiàn)日益遞增態(tài)勢。此類案件法律關(guān)系復(fù)雜、涉及面廣、專業(yè)性強，往往還牽涉到業(yè)主單位、作為工程總承包單位的公司、分包單位，甚至實際施工人。而絕大多數(shù)建設(shè)工程施工合同糾紛案件系公司分包單位對外拖欠工程款，導(dǎo)致第三人將分包單位和公司一起訴至法院，該類案件很大程度上增加了公司的訟累。加之又涉及到相關(guān)工程專業(yè)知識，案件的審理主要依賴相關(guān)專業(yè)鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論，故導(dǎo)致案件辦理周期長，有的案情復(fù)雜的案件甚至能持續(xù)兩到三年，大大加大了公司的成本。

(二)案件產(chǎn)生原因

從外部環(huán)境看，經(jīng)濟環(huán)境復(fù)雜多變，市場競爭日趨激烈，企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險加劇，產(chǎn)生法律風(fēng)險的機率上升。在以往經(jīng)濟高速增長時期，建筑行業(yè)經(jīng)營活動面臨的風(fēng)險和問題往往容易被較高的盈利水平所掩蓋，各市場主體之間的矛盾和分歧比較容易通過協(xié)商方式得到解決，而在當(dāng)前經(jīng)濟形勢下協(xié)商處理的難度會加大，當(dāng)不得不運用法律手段解決時，就轉(zhuǎn)化成了法律糾紛案件。

從企業(yè)內(nèi)部因素看，法律意識淡薄，內(nèi)部控制存在短板，經(jīng)營活動中的風(fēng)險隱患容易誘發(fā)法律糾紛案件。對于建筑國企來說，工程建設(shè)領(lǐng)域的案件數(shù)量最多、標(biāo)的額最大，案件原因主要有：(1)投標(biāo)審查不嚴(yán)格，導(dǎo)致沒有識別項目手續(xù)不完善、履約能力和條件不能滿足招標(biāo)文件的要求等風(fēng)險；(2)合同管理不規(guī)范。包括未對合同進行專業(yè)評審，合同內(nèi)容不完備或存在缺陷：合同交底不充分，履約管控不嚴(yán)格，合同風(fēng)險控制出現(xiàn)紕漏；(3)項目管理不規(guī)范。包括存在違法轉(zhuǎn)包、分包、掛靠現(xiàn)象；項目授權(quán)、印章、簽證、財務(wù)資金、證據(jù)、索賠及糾紛處理等專業(yè)管理不完備：(4)分包管理不規(guī)范。包括分包商選擇不嚴(yán)格，分包商資質(zhì)、能力不能滿足要求；對分包商工期、質(zhì)量、安全等管控不到位，導(dǎo)致承擔(dān)連帶責(zé)任；(5)勞務(wù)用工管理不規(guī)范，用人主體和用工主體混同。

二、法務(wù)管理存在的問題

外因是變化的條件，內(nèi)因是變化的根據(jù)，外因需通過內(nèi)因而起作用。所以，關(guān)注公司自身在法務(wù)管理方面存在的問題，構(gòu)建好內(nèi)部的法律防控體系才是當(dāng)前的首要任務(wù)。

(一)公司法律人才隊伍素質(zhì)有待進一步提高

根據(jù)國務(wù)院國資委提出的第三個中央企業(yè)法制工作三年目標(biāo)，要求法律顧問持證上崗率達到80%以上，企業(yè)法律審核人員必須通過司法考試或者企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試。然而，隨著中央依法治國理念的不斷深入，通過司法考試具備法律職業(yè)資格的社會專業(yè)法律人才日益匱乏。特別是近年來，國務(wù)院發(fā)文取消了企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試，企業(yè)全部配備具有法律執(zhí)業(yè)資格的人員存在較大困難。盡管公司已設(shè)置了總法律顧問，也有從事法務(wù)管理工作的專業(yè)法律人才和兼職法律事務(wù)管理人員和合同索賠人員，但隨著公司經(jīng)營規(guī)模的不斷擴大，現(xiàn)有的法律從業(yè)人員已不能適應(yīng)公司的發(fā)展，尤其是近些年來，建筑施工行業(yè)涌現(xiàn)出許多如BT、PPP、EPC+F等新型投融資業(yè)務(wù)模式，涉及內(nèi)容比較廣泛，需要既精通法務(wù)，也要熟悉財會、稅務(wù)、施工等相關(guān)知識的復(fù)合型人才，而公司這方面復(fù)合型人才相對缺乏，這就使得為公司PPP項目提供的法律咨詢受限。此外，公司現(xiàn)有的法律事務(wù)兼職人員和合同索賠人員因并非法律專業(yè)科班出生，法律知識不足，風(fēng)險意識不夠，致使在一些經(jīng)濟合同履行過程中不能很好的收集對公司有利的證據(jù)材料，從而使得公司在一些訴訟糾紛中處于被動地位，不能最大限度的維護公司的合法權(quán)益。

(二)風(fēng)險管控能力有待進一步加強

為貫徹中冶集團法律管理工作規(guī)劃精神，加強法律風(fēng)險管控，完善法律風(fēng)險機制，公司法務(wù)部已做了大量努力，就目前實踐操作看，也確實取得了一定的成效。但由于公司實施板塊化經(jīng)營，項目多、分布廣，要做到法律風(fēng)險管覆蓋到每一個項目部難上加難，為解決這個難題，公司也以法律文件的形式要求各個項目部配備項目合同索賠人員，對項目實施過程中的風(fēng)險加以控制，然鑒于基層項目管理人員法律風(fēng)險控制觀念淡薄，使得項目上一些潛在的風(fēng)險沒有納入到法律風(fēng)險管控范圍內(nèi)，為公司日后的發(fā)展帶來了困難。因此，要建立完善的的法律風(fēng)險管控體系，公司還有不少工作要做。

(三)案件管理模式有待進一步轉(zhuǎn)變

公司目前的法律糾紛案件管理模式主要體現(xiàn)為，糾紛案件發(fā)生后，法務(wù)專職人員竭盡全力提供法律訴訟服務(wù)最終使糾紛得以順利解決，公司將法務(wù)專職人員的定位類似于“救火隊”、“消防員”的角色，希望他們以高效、便捷、低廉的成本提供專業(yè)法律服務(wù)，而往往到了這一階段時，很多損失已經(jīng)造成了了，給后期在訴訟中占據(jù)主動帶來了很大困難。為了改善這種單一的模式，公司也做了極大的努力，如通過事前的合同審查，法務(wù)專業(yè)人員進項目，開展法律宣傳等措施轉(zhuǎn)變法律糾紛案件處理模式，雖取得了不少的成績，一定程度的提高了案件勝訴率，但還是沒能從根源上減少糾紛的產(chǎn)生，很大程度上增加了公司的訟累，有礙于公司的長遠(yuǎn)發(fā)展。

三、法務(wù)管理的應(yīng)對

法律糾紛案件的發(fā)生一方面增加了公司的訴訟成本，另一方面訴訟的敗訴在給公司帶來巨大經(jīng)濟利益損失的同時，也使企業(yè)的信譽蒙受了巨大的損失。因此應(yīng)針對公司法律糾紛發(fā)生的原因采取相應(yīng)措施。

(一)重視公司內(nèi)部法務(wù)人員培養(yǎng)

伴隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展和民主法制建設(shè)的不斷完善以及經(jīng)濟全球化時代的到來，公司法務(wù)管理越來越體現(xiàn)出其在公司經(jīng)營管理中的不可或缺性，對公司法務(wù)管理人員的需求也日益增加。加大對本公司內(nèi)部法務(wù)的培養(yǎng)力度，在定期舉行各種類型法務(wù)培訓(xùn)的同時，也應(yīng)加強集團法務(wù)在施工、財稅、融資方面的相關(guān)知識培訓(xùn)，幫助企業(yè)法務(wù)人員進行知識更新，具備行業(yè)敏感度，熟悉公司的業(yè)務(wù)模式，培養(yǎng)公司內(nèi)部的法務(wù)成為既精通法律又熟悉業(yè)務(wù)的一專多能的好手，從而打造法商復(fù)合型人才，進一步減少對外聘律師的依賴。

(二)建立項目法律顧問制度

重點建筑施工項目設(shè)立專職法務(wù)，任命項目法律顧問，有利于對工程項目的風(fēng)險規(guī)避，解決項目中的法律問題。相對于其他行業(yè)，建筑行業(yè)的項目較為分散，盡管項目管理團隊也受總部的管理和控制，但相對來說，項目往往地理位置離得遠(yuǎn)，功能上又相對獨立。建筑企業(yè)作為乙方，在總承包管理等項目工作中，一個項目的履約短則一兩年，長則三五年，不可能事無巨細(xì)都向總公司匯報，相當(dāng)部分的項目管理和合同履約要依靠項目班子的現(xiàn)場行為。不同專業(yè)的人，考慮問題的出發(fā)點是不一樣的，法律專業(yè)的人員往往會更加嚴(yán)謹(jǐn)合規(guī)。通過建立項目法律顧問制度這種方式，把法律融合到企業(yè)的日常經(jīng)營里，融入到生產(chǎn)一線中去。

(三)加強合同管理、風(fēng)險預(yù)防

公司法務(wù)應(yīng)定位為“保健醫(yī)生”、“守夜人”，而不是事后的“救火隊”、“消防員”。因此要嚴(yán)格各類合同的事前事中事后審查，合同簽訂主體在合同簽訂工程中要遵守公司的合同管理制度，重視合同文本分析，對各種可能發(fā)生的情況和各個細(xì)節(jié)問題都要考慮到，并作明確的規(guī)定，不能再犯經(jīng)驗主義錯誤，也不能有僥幸心理。在合同談判過程中據(jù)理力爭，為日后法律糾紛的發(fā)生提供合同保證。在與業(yè)主或分包單位合作、交易之前，就要采取一些必要的防范措施，認(rèn)真審查核實業(yè)主與分包單位的主體資格、營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營范圍、資質(zhì)等級、企業(yè)信譽、履約能力，以及準(zhǔn)備簽訂的合同或協(xié)議條款是否齊備，雙方權(quán)利義務(wù)是否明確，雙方合作項目是否經(jīng)過合法程序?qū)徟⑹欠襁`背法律法規(guī)強制性的規(guī)定，標(biāo)的額極大的合同，相對方是否采取相應(yīng)的擔(dān)保措施等，及時消除合同隱患，從而將法律糾紛發(fā)生的可能性降到最低。有條件的，還應(yīng)鼓勵工程項目人員報考合同管理師，以彌補法務(wù)人員的不足，提升合同管理能力。

(四)加快資金的回籠，在工程承包、發(fā)包過程中合理轉(zhuǎn)移風(fēng)險

解決公司資金緊張問題，是減少法律糾紛發(fā)生的一個重要手段，公司要充分認(rèn)識資金回籠工作的重要性，繼續(xù)加大應(yīng)收賬款的清欠力度，責(zé)任到人，確保資金回籠。同時在工程承包、發(fā)包過程中不能盲目轉(zhuǎn)移風(fēng)險，而是應(yīng)建立在多方共贏的基礎(chǔ)上，避免造成惡性循環(huán)。