●程志紅

在我國現(xiàn)行公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中，一股獨大現(xiàn)象較為普遍。大股東、控股股東通過同股同權(quán)原則，集中掌控公司話語權(quán)，常侵占中小股東利益。中小股東作為弱勢群體，話語權(quán)旁落，利益被侵害時常發(fā)生。因此，中小股東在公司話語權(quán)的掌握，對其自身利益維護將起到有力的保障。

一、話語權(quán)釋義

話語權(quán)系指說話權(quán)，即掌控輿論的權(quán)力。在現(xiàn)代社會中，話語權(quán)是指言論主體潛在的現(xiàn)實權(quán)力，具備影響社會發(fā)展方向的能力。話語權(quán)通常被媒體控制者、經(jīng)濟擁有權(quán)的人掌握，他們所發(fā)表的言論，一定和自身利益戚戚相關(guān)。公司股東話語權(quán)，是指擁有股份的股東，在公司決策甚至經(jīng)營過程中，發(fā)表體現(xiàn)其利益的言論。通常情況下，在公司，股東占有多少股權(quán)比例或擁有多少股份，就占有多少話語權(quán)，也即資本決定話語權(quán)。公司中的話語權(quán)，是按公司法、公司章程，掌握在擁有持股優(yōu)勢的大股東和控股股東手里，他們牢牢把握住話語權(quán)，實現(xiàn)對公司或者企業(yè)的控制。

二、中小股東話語權(quán)現(xiàn)狀分析

現(xiàn)有的公司法體系，大股東、控股股東基于同股同權(quán)原則，與中小股東的利益之間存在極度的不一致，導致中小股東話語權(quán)難以體現(xiàn)或者被漠視。通常會出現(xiàn)公司的大股東或控股股東，濫用公司法人獨立身份和股東的有限責任，以其持有的股份優(yōu)勢操縱公司，損害債權(quán)人和中小股東的利益，獲取不當?shù)美詈笞尮疽云淙抠Y產(chǎn)承擔對外責任。中小股東因其較輕的話語權(quán)，不能對大股東或控股股東進行有效的實質(zhì)性約束。針對中小股東在企業(yè)較輕話語權(quán)的現(xiàn)狀，經(jīng)筆者研究，歸納起來，有如下幾類情況。

（一）所持股份較少，僅擁有輕微話語權(quán)

國內(nèi)企業(yè)，股權(quán)集中于大股東以及控股股東的情況十分普遍。企業(yè)中小股東，因為所持股份較少或擁有的股權(quán)比例較低，且較為分散，話語權(quán)相對較輕。尤其是上市公司中的中小股東，持股比例極低，其有限的股份，從數(shù)百股、幾萬股、到幾百萬股不等，完全難以與擁有數(shù)千萬、數(shù)億的大股東或持有相當規(guī)模股份的控股股東進行PK。在唯資本話語權(quán)論的當下，中小股東所持股份較少，自然僅擁有相應股份匹配的輕微話語權(quán)。

（二）參與度低，放棄話語權(quán)

相當一部分中小股東，本著通過短期的交易價差獲取利益，或長期投資謀求價值提升，完全將個人利益前景交予大股東或控股股東，進而放棄話語權(quán)。前者情況在上市公司比比皆是，后者情況在非上市公司較為普遍。筆者研究了中小板前50 家上市公司公開發(fā)布的2018年度股東大會決議報告，持股比例低于5%的中小股東擁有公司表決權(quán)比例平均為總股比的56.16%，但親自出席股東大會或通過網(wǎng)絡(luò)平臺參與股東大會議案投票表決的平均股比為總股比的3.89%，占中小股東持股比例6.93%，放棄率達到93.07%。研究數(shù)據(jù)顯示，中小股東出席股東大會或通過網(wǎng)絡(luò)參與表決的股權(quán)比例，投票率達到10%～24.33%的僅有7 只股票，1%～10%的有20 只股票，1%以下的23 只股票，無一只股票超過25%。從上述投票表決情況看，中小股東放棄話語權(quán)現(xiàn)象尤為普遍。

（三）持股分散，不能集中形成話語權(quán)

非上市企業(yè)，大股東或控股股東通常居于絕對控制地位或相對控制地位，中小股東較少，即使股份集中，持股總數(shù)仍然偏低，話語權(quán)自然較弱。上市公司，大股東或控股股東持股總數(shù)往往達不到絕對控股，一般居于可實質(zhì)性控制地位。但中小股東持股分散，社會公眾股較多，難以形成合力，不能集中形成話語權(quán)。在此，還是以筆者研究的中小板前50 家上市公司案例為例，中小股東總持股比例平均達到了56.16%，大股東或控股股東持股比例僅占43.84%，但中小股東個體參與決策意愿極低，且各自為戰(zhàn)，自然不能集中形成話語權(quán)，影響力甚微，甚至被大股東忽視。

三、中小股東話語權(quán)的具體表現(xiàn)形式及獲取渠道分析

（一）中小股東話語權(quán)的具體表現(xiàn)形式

基于單個中小股東在企業(yè)持股較少現(xiàn)狀，根據(jù)公司法賦予股東權(quán)利平等原則，中小股東在企業(yè)話語權(quán)具體體現(xiàn)形式主要有以下幾種：參與重大決策權(quán)，選擇、監(jiān)督管理者權(quán)，知情權(quán)，查閱復制權(quán)，關(guān)聯(lián)交易審查權(quán)，滿足法定條件下提議召集并主持股東會臨時會議權(quán)，決議撤銷權(quán)，退出權(quán)，訴訟權(quán)和代位訴訟權(quán)等。該等權(quán)利，往往被中小股東自身忽略。

（二）獲取話語權(quán)渠道分析

中小股東作為公司所有者的有機組成部分，有自身的利益訴求，一旦遭遇大股東或控股股東排擠壓制，權(quán)利被忽視甚至剝奪，將會陷入困境狀態(tài)，作為社會公眾投資者，相當部分還不清楚通過何種渠道獲得話語權(quán)來維護自身利益。根據(jù)上述中小股東話語權(quán)的具體表現(xiàn)形式分析，在企業(yè)治理過程中，其獲取話語權(quán)的渠道主要有：參與頂層制度設(shè)計渠道，參與股東大會渠道，司法渠道、股東身份渠道等。

四、增加中小股東話語權(quán)方式的探索研究

鑒于中小股東持股比例較低且較為分散，為維護中小股東利益，筆者認為應從以下方面加強中小股東在公司中的話語權(quán)，進而更好維護自身利益。

（一）相對增加股份持股比例尋求話語權(quán)

資本決定話語權(quán)，中小股東由于持股比例較低，在資本面前，話語權(quán)處于弱勢地位。要想擁有一定的話語權(quán)，還得追本溯源，用資本的方式來解決，增加持股比例，這是最根本的解決方式。通常情況下，如果持股比例能達到5%，就可以在董事會擁有委派股權(quán)董事的權(quán)利，進而在董事會召開及決策時，可以代表中小股東行使董事會議案的提案權(quán)和董事會議案的決策權(quán)。如果持股比例達到10%，按公司法規(guī)定，擁有代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持股東會，話語權(quán)就大大增強，進而更好維護自身利益。

（二）尋求一致行動人獲取話語權(quán)

中小股東若因自身資本實力或其他原因，不能或無意愿增加持有公司股份，要想以個體的力量獲取話語權(quán)，難度較大。此種情況下，中小股東可以尋求利益相關(guān)方，由某中小股東聯(lián)合眾多中小股東，以契約形式，統(tǒng)一意見，成為一致行動人，將其他中小股東的權(quán)利集中起來，委托授權(quán)該中小股東，爭取委派股權(quán)董事權(quán)利，委派監(jiān)事權(quán)利，提交議案權(quán)利，提議召開股東大會的權(quán)利等，達到尋求話語權(quán)的目的。典型案例有2010年國美股權(quán)與控制權(quán)之爭，爭斗雙方都尋求聯(lián)合部分中小股東為一致行動人，使自己處于權(quán)力爭斗的優(yōu)勢地位。以持有國美電器1.47%股份的公司董事長陳曉，聯(lián)合持有9.98%股份的公司第二大股東美國貝恩資本以及一眾中小股東，發(fā)起與持股32.47%的大股東黃光裕對國美電器的股權(quán)與公司控制權(quán)之爭。最后的結(jié)果是：關(guān)于撤銷陳曉、孫一丁的董事職務(wù)，委任鄒曉春和黃燕虹為執(zhí)行董事的議案在股東大會未能通過；但削弱大股東話語權(quán)的增發(fā)授權(quán)議案被否決。該股權(quán)與控制權(quán)之爭，中小股東的話語權(quán)得以充分體現(xiàn)，并對其中的結(jié)果起到關(guān)鍵作用。

（三）契約方式尋求話語權(quán)

公司章程，屬于頂層制度設(shè)計，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高管等均具有同等約束力。新設(shè)公司、持續(xù)經(jīng)營公司，中小股東以發(fā)起設(shè)立人身份或股東身份制定或修訂章程，從制度層面，以契約方式獲取話語權(quán)。比如在章程中約定：可提高重大決策須超過公司法決議通過下限規(guī)定“三分之二以上”的標準，要求擁有公司持股比例累計達到70%或80%甚至全部表決權(quán)的股東一致表決同意方能通過，這樣可以在一定程度上確保若沒有中小股東的全力配合，大股東或控股股東不能單一決定公司重大事項。還可在章程中對公司重大事項表決通過的股權(quán)比例作出逆向約定，要求擁有公司持股比例累計達30%或20%等擁有投票表決權(quán)的股東表達反對意見，議案則不能通過，這樣中小股東就具備了否決權(quán)，其在公司的話語權(quán)就大大增強。另外掌握關(guān)鍵技術(shù)或者資源的中小股東，雖然投資持股比例小，有的可能無現(xiàn)金投入。這種情況下，還可在章程中約定，其擁有超過持股比例的分紅權(quán)和表決權(quán)。如某中小股東以核心的知識產(chǎn)權(quán)入股，擁有公司15%股份，可在章程中約定，該股東擁有25%的分紅權(quán)和35%的表決權(quán)。這適用于特定情況，讓中小股東可以擁有較大的分紅權(quán)和表決權(quán)。當然，還可引入借鑒源于上世紀80年代初英國聯(lián)邦政府進行的國有企業(yè)改革“金股”制度，“金股”通常只有一股，它的權(quán)益主要體現(xiàn)為否決權(quán)，對侵犯消費者或投資者利益的特定事項進行否決。我國有關(guān)企業(yè)引入“金股”制度后，突破了“1”股的初始概念，逐漸演繹為持有總股份1%～10%的比例。由于我國沒有明確的法律規(guī)定，具體的操作方式還是通過股東協(xié)議或企業(yè)章程來約定。

（四）高舉法律武器尋求話語權(quán)

公司中小股東利益因公司大股東、控股股東違反公司法、公司章程等違法行為，給中小股東利益造成損失的，要善用法律武器，維護自身利益。主要的方式為充分利用訴訟權(quán)。根據(jù)公司法第二十二條關(guān)于“公司決議的無效或被撤銷”的規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會等會議，在召集程序、表決方式方面違反有關(guān)法律、行政法規(guī)或者公司章程，股東會或者股東大會、董事會作出的決議內(nèi)容違反有關(guān)法律、行政法規(guī)、公司章程的情況，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，向人民法院請求撤銷，也可提起訴訟。對于根據(jù)股東會或者股東大會、董事會作出的決議在工商部門已辦理變更登記的，在人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，企業(yè)應當向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。這是中小股東增加話語權(quán)的司法尚方寶劍。

（五）利用知情權(quán)尋求話語權(quán)

公司股東將經(jīng)營權(quán)授權(quán)董事會和經(jīng)營管理層，但中小股東，作為投資者，具備股東身份權(quán)，在不影響公司正常運營的前提下，依法享有了解公司的基本經(jīng)營狀況的權(quán)利。中小股東要充分利用知情權(quán)，行使查閱權(quán)、復制權(quán)?？赏ㄟ^查閱、復制公司財務(wù)會計報告、監(jiān)事會會議決議、董事會會議決議、股東會會議記錄和公司章程。還可提出書面請求，要求查閱公司會計賬簿，若遭拒絕，中小股東可以提請人民法院要求公司提供查閱。充分利用股東法定的知情權(quán)，中小股東能有效地獲得公司一定的話語權(quán)，讓公司大股東、控股股東在侵占中小股東利益時三思而行。

五、結(jié)語

綜上，隨著我國市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，公司的法人治理也在不斷發(fā)展。新時代下，中小股東的話語權(quán)，愈發(fā)成為社會關(guān)注的焦點，國家及行業(yè)主管部門也從法律和規(guī)章角度對此做了某些原則性的規(guī)定，賦予了中小股東廣泛的權(quán)利。但是從實際效果看，還有不足，需修改和補充有關(guān)的具體規(guī)定。同時還可借鑒國外經(jīng)驗，在現(xiàn)有實踐基礎(chǔ)上健全和完善相關(guān)制度。這不僅有利于維護中小股東權(quán)益，還可推進公司治理機制建設(shè)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，促進我國經(jīng)濟健康有序發(fā)展。