陳松

關(guān)鍵詞轉(zhuǎn)投資行為 公司 利弊 缺陷

公司轉(zhuǎn)投資行為指的是公司以以法人所擁有的財產(chǎn)或者資本對其他企業(yè)進行投資，以此成為其他公司的股東之一，在新公司法實施后，在法律層面放寬了對公司轉(zhuǎn)投資行為比例以及對象的限制，這無疑給予了公司更大的轉(zhuǎn)投資自由。但是從我國現(xiàn)行的法律來看，在關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資行為的事中防控以及事后救濟機制尚不完善，在放寬對公司轉(zhuǎn)投資行為的限制后，難以對其進行有效的規(guī)范。尤其是在公司轉(zhuǎn)投資后與其他公司形成的關(guān)系這方面缺乏相應(yīng)的規(guī)范以及調(diào)整機制，因此就現(xiàn)行的公司法而言，無法有效規(guī)避公司轉(zhuǎn)投資行為帶來的弊端。

一、公司轉(zhuǎn)投資行為的利弊分析

（一）虛增資本

公司轉(zhuǎn)投資行為最為顯著的弊端就是虛增資本，公司在向其他公司進行轉(zhuǎn)投資時，無論是進行雙向還是單向轉(zhuǎn)投資，對于公司來說都可能導(dǎo)致資本虛增或者資本空洞。比如在進行單向轉(zhuǎn)投資時，某公司的資本額為一千萬元，若向另一公司投資五百萬元，則其賬上資本額就會增至一千五百萬，資本額虛增五百萬元，如果是雙向轉(zhuǎn)投資行為，虛增資本的情況會更加嚴(yán)重。虛增資本雖然會使公司賬面的資本額增加，但這并非是實質(zhì)性的資本，其資本額與公司償債能力不成比例，這對于公司債權(quán)人而言很不公平，會增加股東需要承擔(dān)的風(fēng)險。

（二）董事會通過轉(zhuǎn)投資行為控制股東會

董事會通過公司轉(zhuǎn)投資行為控制股東會，破壞公司原本的權(quán)利架構(gòu)，甚至導(dǎo)致權(quán)力濫用。比如A、B兩公司在進行雙向投資時，雙方的董事會相互達成協(xié)議，雙反以對方公司董事會的意見行使自身的表決權(quán)，這樣雙方董事會就會可以通過相互投票來選舉自己，附議雙方的議案，以此達到控制公司的目的…。在這種情況下，經(jīng)營者的權(quán)力凌駕于股東之上，股東的權(quán)益必然會受到損害。

（三）侵害公司小股東以及債權(quán)人利益

一般情況下，公司的轉(zhuǎn)投資行為在被投資公司中所占的股權(quán)比例不高，無法實質(zhì)性控制被投資企業(yè)，這樣就不會損害被投資企業(yè)的利益，因為被投資企業(yè)的股東可以正常行使自己的權(quán)力，可以維護企業(yè)的基本利益。如果公司為了攫取更多的話語權(quán)，成為被投資企業(yè)最大的股東，則被投資公司就成為其子公司，雖然其仍然是獨立的個體，但是部分經(jīng)營權(quán)由母公司控制，這中情況下母公司往往會導(dǎo)致子公司小股東的利益受損。

二、公司法中與公司轉(zhuǎn)投資相關(guān)的法律機制

（一）關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資行為的程序以及關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定

在《公司法》當(dāng)中將公司轉(zhuǎn)投資數(shù)額與條件都根據(jù)章程規(guī)定，但是實質(zhì)上是由企業(yè)內(nèi)部決定，允許企業(yè)根據(jù)自己的實際情況進行選擇。但是公司的董事會、監(jiān)事會以及高層管理者可能會為了自身利益犧牲小股東利益，直接或間接與關(guān)聯(lián)公司進行交易，這明顯與《公司法》的立法本質(zhì)相違背。對此，《公司法》當(dāng)中對于關(guān)聯(lián)交易做出了相應(yīng)的規(guī)定，其旨在保護中小股東利益，公司法當(dāng)中明確規(guī)定，公司董事會、監(jiān)事會以及高層管理者不能在違背股東利益的情況與關(guān)聯(lián)公司進行交易，否則對股東造成的損失要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。如果是上市公司的董事則對于涉及與關(guān)聯(lián)公司交易的議案不能行使其表決權(quán)，也不能代表其余董事行使權(quán)力。

（二）關(guān)于保護股東權(quán)益的規(guī)定

我國《公司法》不僅將保護股東權(quán)益作為基本宗旨之一，同時在法律程序上也落實了相應(yīng)的保護機制?！豆痉ā樊?dāng)中明確規(guī)定，公司股東享有查閱會計賬簿、董事會決議、股東會議記錄等文件資料，維護中小股東的監(jiān)督權(quán)以及知情權(quán)，在很大程度上可以規(guī)避公司轉(zhuǎn)投資行為對中小股東利益造成的損害，便于公司中小股東監(jiān)督對公司運營進行監(jiān)督，有效維護自身利益。此外，《公司法》中關(guān)于累積投票制的規(guī)定也能有效維護中小股東利益，并且也能鼓勵公司中小股東進行投資。理論上來說，股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，但是在公司實際運營過程中，公司的大部分決策都是由董事會決定，這就意味著誰能控制董事會誰就可以實質(zhì)上控制公司。而董事會的成員由股東大會選舉，選舉時大股東明顯占優(yōu)，但是累積投票制的存在，在一定程度上可以抑制大股東，維護中小股東利益。

三、我國公司法在公司轉(zhuǎn)投資行為規(guī)定方面的缺陷

（一）公司轉(zhuǎn)投資行為決策機構(gòu)規(guī)定存在模糊性

按照現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定，通過公司董事會、股東大會決議，公司可以對其他企業(yè)進行投資或者也可以為其他公司提供擔(dān)保，但是對投資總額以及擔(dān)?？傤~有限額規(guī)定，不能超出限額規(guī)定。從這點來看，公司轉(zhuǎn)投資行為機構(gòu)需要按照公司章程由董事會或者股東會決定，但是在實際當(dāng)中，這項規(guī)定具有一定模糊性。一般規(guī)模較小的企業(yè)對于轉(zhuǎn)投資行為的機構(gòu)沒有做出確切的規(guī)定，在此情況下，就無法按照《公司法》確定轉(zhuǎn)投資行為的機構(gòu)。

（二）關(guān)于違反轉(zhuǎn)投資法律規(guī)定后果的反思

在我國《公司法》當(dāng)中，對于違反轉(zhuǎn)投資法律規(guī)定的后果沒有做出明確的規(guī)定，關(guān)于違反轉(zhuǎn)投資法律規(guī)定方式可以分為兩種情況，一是公司的轉(zhuǎn)投資行為決策不符合現(xiàn)行法律的規(guī)定以及公司的相關(guān)章程規(guī)定，這種情況屬于可撤銷決議，公司股東可以做出撤銷決議的決定。二是公司的轉(zhuǎn)投資行為違反現(xiàn)行法律要求或者法律規(guī)定中禁止的事項，這種情況法律后果為無效，任何人都可以提出。關(guān)于第一種情況，如果公司轉(zhuǎn)投資行為正確，則公司股東會以及董事會無異議，如果一旦損害到公司利益，公司股東就可能做出撤銷轉(zhuǎn)投資行為，這必然會損害到被投資公司的利益。關(guān)于第二種情況，公司的轉(zhuǎn)投資行為一旦違反現(xiàn)行法律規(guī)定或者法律禁止事項，則認(rèn)為其屬于無效決議。

四、關(guān)于完善公司轉(zhuǎn)投資相關(guān)法律制度的設(shè)想

（一）信息披露制度

信息披露制度指的是企業(yè)在其經(jīng)營過程當(dāng)中，必須要準(zhǔn)確、真實、及時以及完整的按照現(xiàn)行法律規(guī)定行使公開關(guān)于公司相關(guān)信息的制度。信息公開對公司的轉(zhuǎn)投資行為具有重要影響，完善信息公開機制可以最大限度保護公眾或者投資者避免遭受欺詐，或者由于信息不對稱導(dǎo)致公眾或者投資者的利益受到損害。完善的信息披露或者公開機制可以增強公眾或者投資者對于公司投資的信心，提升公司商業(yè)道德的水平，可以有效維護股東以及其余利益相關(guān)者的整體利益。準(zhǔn)確、晚上、及時的信息披露可以有效規(guī)避公司在運營過程中的暗箱操作或者違規(guī)操作，進而使公司的運營流程更加公開、透明，同時這也有助于股東有效行使自身的權(quán)利…。在公司運營過程中，信息披露包括了公司股東、投資者以及其他利益相關(guān)者所關(guān)心的諸多問題，比如公司財務(wù)情況、運行狀況、管理架構(gòu)以及公司運營過程中的其他資料，這些必須要定期進行披露公開。信息披露并非是要求公司向所有信息都進行公示，按照法律要求，信息披露的邊界以不公開公司重要信息為準(zhǔn)。

（二）對行使表決權(quán)的限制

為了避免在公司雙向轉(zhuǎn)投資的過程中董事會權(quán)力濫用，許多國家對于行使表決權(quán)都進行了一定的限制。比如美國規(guī)定，如果某公司持有另一公司股權(quán)過半，則后者即使持有前者的股權(quán)，但是不能行使表決權(quán);我國臺灣地區(qū)在這方面的規(guī)定為，相互投資的公司且知曉相互投資的事實，則有限行使表決權(quán)。而大陸地區(qū)的《公司法》以及《證券法》等相關(guān)的法律文獻對此都沒有做出明確的規(guī)定，針對這種情況，有必要通過《證券法》以及《公司法》等對公司轉(zhuǎn)投資行為加以規(guī)定，同時要對相互投資的公司股東行使表決權(quán)適當(dāng)進行限制。

（三）公司轉(zhuǎn)投資違法的相關(guān)法律責(zé)任

當(dāng)前，現(xiàn)行的《公司法》雖然對于公司轉(zhuǎn)投資行為進行了適當(dāng)?shù)南拗?，但是這些限制性條款主要針對的是公司在進行轉(zhuǎn)投資行為時必須要遵守的法律規(guī)定，并且對于違反這些限制性條款的責(zé)任沒有明確作出規(guī)定。從法理上來說，法律規(guī)范一般包括兩部分，即行為模式與行為后果，若僅包括行為模式而沒有明確的關(guān)于行為后果的規(guī)定，則在邏輯上其并不完整，因此，在實際當(dāng)中也就難以有效發(fā)揮作用。當(dāng)前，我國公司法當(dāng)中的這些限制性條款就屬于這種『青況，僅規(guī)定了行為模式，但是并未明確行為后果，只有完善其邏輯結(jié)構(gòu)才能在現(xiàn)實情況中發(fā)揮作用。針對這一情況，具體可以分兩方面進行闡述：一是關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資行為違法，其中涉及的責(zé)任人的責(zé)任;二是關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資行為違法，公司所要承擔(dān)的民事責(zé)任問題。關(guān)于前者可以借鑒我國臺灣地區(qū)的法律規(guī)定，在規(guī)定涉及責(zé)任人的行政責(zé)任外，同時也要規(guī)定所要承擔(dān)的民事責(zé)任，做出具體的處罰規(guī)定。關(guān)于后者，在要明確規(guī)定公司所要承擔(dān)的民事責(zé)任，并明確規(guī)定執(zhí)行辦法，比如若公司轉(zhuǎn)投資行為違法，并且無法償還債務(wù)，在執(zhí)行公司財產(chǎn)時不執(zhí)行被投資公司的財產(chǎn)，而是以投資收益償還債務(wù)。目前，我國的法律在這方面上屬于空白，這就導(dǎo)致無法對公司轉(zhuǎn)投資行為進行合理的規(guī)范，借鑒其他國家地區(qū)的優(yōu)秀經(jīng)驗可以彌補我國現(xiàn)行法律的這一弊端，有效規(guī)范公司的轉(zhuǎn)投資行為。

五、結(jié)語

綜上所述，我國現(xiàn)行的公司法放寬了對公司轉(zhuǎn)投資行為的限制，最大限度的減少了行政干預(yù)，給予了公司更大的自主空間，公司可以最大程度的遵循自己的意愿處置財產(chǎn)，創(chuàng)造更大的效益。但是必須要認(rèn)識到現(xiàn)行法律存在的弊端，并對其加以完善，這樣可以有效保證公司、股東、董事會、投資者以及其他利益相關(guān)者的利益。