關(guān)鍵詞 刑法學(xué) 傳播傳染病罪 立法

作者簡介：盧語湉，上海政法學(xué)院。

中圖分類號(hào)：D924 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.03.242

一、設(shè)立傳播傳染病罪法哲學(xué)原理

立法的出發(fā)點(diǎn)首先就耶林所言“國家通過外部強(qiáng)制手段而加以保護(hù)的社會(huì)生活條件的總和”。傳染病對(duì)社會(huì)生活會(huì)造成極大地危害，單就武漢新型冠狀肺炎而言，就造成了數(shù)千人的死亡和數(shù)萬人感染，國家經(jīng)濟(jì)損失難以計(jì)量。而其中不乏有道德水平極為低下，法律意識(shí)淺薄的人惡意傳播傳染病，如2020年2月1日，青海西寧公安機(jī)關(guān)對(duì)茍某以危險(xiǎn)方法危害公共安全一案進(jìn)行了立案?jìng)刹?。茍某長期在武漢務(wù)工，1月17日返回西寧后，茍某故意隱瞞真實(shí)行程和活動(dòng)，編造虛假歸寧日期信息，隱瞞已有發(fā)熱、咳嗽等癥狀情況，欺騙調(diào)查走訪人員，且多次主動(dòng)與周邊人群密切接觸。茍某還有意隱瞞其子與其一同從武漢返寧的事實(shí)，其子也多次在外活動(dòng)，并密切接觸人群，其造成了其他公民人身和財(cái)產(chǎn)的極大損害，給國家的公共衛(wèi)生、社會(huì)秩序、公共安全以及經(jīng)濟(jì)發(fā)展等多方面造成了極大地?fù)p害。正如孟德斯鴻所認(rèn)為的，犯罪是對(duì)社會(huì)造成危害的行為，對(duì)惡劣行為最大的懲罰就是被認(rèn)定為有罪，因此，就傳播傳染病設(shè)立相關(guān)刑罰處罰是合理的。

當(dāng)然也有人提出人權(quán)等問題，但是享有權(quán)利是有前提的，唯有在不觸犯國家、集體和他人的權(quán)利下享有權(quán)利才是合理的。而傳播傳染病這一行為違反了社會(huì)的憐憫和誠實(shí)，是蔑視社會(huì)秩序最明顯最極端的表現(xiàn)，就該惡劣行為再提及人權(quán)顯然并不合理。

二、我國傳播傳染病罪的刑法評(píng)析

事實(shí)上，就筆者本人看法而言，筆者認(rèn)為，我國關(guān)于傳播傳染病行為定罪量刑法律尚且處于空白。

就傳染病防治方面，我國自1989年就通過了《中華人民共和國傳染病防治法》，并于2004年、2013年對(duì)該法進(jìn)行了多次修訂，但事實(shí)上，該部法律針對(duì)的犯罪主體是政府部門、醫(yī)療衛(wèi)生單位等涉及傳染病防治的單位及其工作人員，與傳播傳染病的個(gè)人關(guān)聯(lián)不大。

就刑法而言，刑法在1997年將有關(guān)危害公共衛(wèi)生的罪狀歸于妨害社會(huì)管理秩序罪，但是就傳播傳染病而言，危害公共衛(wèi)生罪中又沒有具體關(guān)于傳播傳染病的罪狀。在危害公共安全罪中涉及到傳染病的主要有兩種罪狀。一是妨害傳染病防治罪，二是傳染病菌種、毒株擴(kuò)散罪。但這兩種罪狀與個(gè)人傳播傳染病的犯罪又有所不同。

首先，筆者要提及的是妨害傳染病防治罪與傳播傳染病罪的不同。妨害傳染病防治罪是指違反傳染病防治法規(guī)定，引起甲類傳染病或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的行為。該犯罪侵犯的客體是國家關(guān)于傳染病防治的管理制度，而傳播傳染病罪侵犯的客體有學(xué)者認(rèn)為是公共衛(wèi)生，但筆者認(rèn)為是公共安全，當(dāng)然關(guān)于傳播傳染病罪侵犯的客體到底是什么筆者將在后文中討論，在此不多做贅述，但是可以肯定的是傳播傳染病罪侵犯的客體不是國家關(guān)于傳染病防治的管理制度，或者更準(zhǔn)地說是不只是國家關(guān)于傳染病防治的管理制度。同時(shí)該條罪狀還是一種結(jié)果犯。而就傳播傳染病而言，其可傳染的傳染病并不僅限于甲類傳染病，此外，傳播傳染病罪可以有既遂和未遂的區(qū)別，不一定是結(jié)果犯。妨害傳染病防治罪的犯罪主體盡管是一般主體，但根據(jù)司法實(shí)踐，一般是指供水單位及有關(guān)機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體的直接負(fù)責(zé)人。而傳播傳染病罪的犯罪主體多為普通患者。妨害傳染病防治罪的主觀方面表現(xiàn)為過失，而傳播傳染病罪的主觀方面表現(xiàn)既可以是過失，也可以是直接故意，因此妨害傳染病防治罪與傳播傳染病罪是不同的。

其次，筆者要提及的是傳染病菌種、病毒擴(kuò)散罪與傳播傳染病罪的不同。該犯罪侵犯的客體是國家關(guān)于傳染病防治的管理制度，而傳播傳染病罪侵犯的客體筆者將在后文中討論，在此不多做贅述，但是可以肯定的是傳播傳染病罪侵犯的客體不只是國家關(guān)于傳染病防治的管理制度傳染病菌種、病毒擴(kuò)散罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人違反國務(wù)院衛(wèi)生行政部門的有關(guān)規(guī)定，造成傳染病菌種、毒株擴(kuò)散，后果嚴(yán)重的行為。而就傳播傳染病而言，其違反的并不是國務(wù)院衛(wèi)生行政部門的有關(guān)規(guī)定，此外，傳播傳染病罪的判定尚未有定論，但是造成嚴(yán)重后果并不一定為其構(gòu)成要件，其可以是一種行為犯。傳染病菌種、病毒擴(kuò)散罪的犯罪主體是特殊主體，而傳播傳染病罪的犯罪主體為一般主體，多為普通患者。傳染病菌種、病毒擴(kuò)散罪的主觀方面表現(xiàn)為過失，而傳播傳染病罪的主觀方面表現(xiàn)既可以是過失，也可以是直接故意，因此妨害傳染病防治罪與傳播傳染病罪是不同的。

刑法中的危害公共安全罪中也提到了有關(guān)傳染病的罪，即投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪與過失投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪，但這兩條罪狀與傳播傳染病罪還是有所不同。其最大的不同在客觀方面的表現(xiàn)，投放傳染病病原體與傳播傳染病是不同的，前者類似于投毒，而后者是將傳染病傳染給他人。

而現(xiàn)在在司法實(shí)踐中，針對(duì)傳播傳染病的行為進(jìn)行審判的法律依據(jù)是在預(yù)防、控制“非典”的初期，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。但是盡管這一解釋看似解決了傳播傳染病罪的定罪量刑問題，實(shí)則其法理上還是有所疏漏。

首先，司法解釋本身是對(duì)立法權(quán)有影響，解釋是對(duì)法律的一個(gè)補(bǔ)充，但是傳播傳染病罪在法律上是一個(gè)完全新的罪狀，將其歸于危害公共安全罪難免有所牽強(qiáng)，是將解釋權(quán)擴(kuò)大，對(duì)法律的公信力和不溯及既往的原則會(huì)造成一定的影響。

其次，傳播傳染病罪侵犯的客體并不僅限于公共安全，還有公共衛(wèi)生，國家秩序等復(fù)雜客體，簡單歸于危害公共安全并不合理。再者，就定罪方面，司法解釋將其作為一種結(jié)果犯，但筆者認(rèn)為將其分為既遂和未遂問題更為合理，因?yàn)榧词刮从腥吮粋魅?，也可能造成大量人員的隔離，給社會(huì)帶來影響;同時(shí)，還有可能傳播傳染病者誤以為自己已被感染而傳播的行為，該行為也極為惡劣，將其忽略不提并不合理。

最后，筆者還需提及的是妨害傳染病防治罪與傳播傳染病罪二者的定罪量刑問題。妨害傳染病防治和傳播傳染病都會(huì)造成傳染病病原體的傳播，其本質(zhì)上的危害程度相近，造成后果相近，但這兩種罪的定罪量刑并不相同，甚至可以算是大相徑庭。妨害傳染病防治罪的構(gòu)成要求傳播甲級(jí)傳染病或造成嚴(yán)重后果，其最高刑為七年，而傳播傳染病罪并不僅限于甲級(jí)傳染病，其成立要求更低，甚至其造成后果也更小，但其量刑上遠(yuǎn)高于妨害傳染病防治罪，最高可為死刑。其二者相互矛盾，違反了刑法的罪刑相當(dāng)?shù)脑瓌t，并不合理。

因此，筆者認(rèn)為，關(guān)于傳播傳染病的行為的定罪量刑，刑法上還應(yīng)有相應(yīng)的修訂。

三、傳播傳染病具體定罪量刑的評(píng)析

一些國家將傳播傳染病歸于故意殺人罪中，如芬蘭曾有這樣的判例，但這顯然是不合理的。傳播傳染病其威脅的不是特定人的生命權(quán)，而是不特定多數(shù)人的生病權(quán)，因此將其歸于故意殺人罪并不合理。

而另一些的法律將其同時(shí)歸于危害身體健康犯罪。如，《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》將傳播傳染病的行為歸入第二十五章危害居民健康犯罪;《瑞士聯(lián)邦刑法典》在第八章規(guī)定了針對(duì)大眾健康犯罪。這盡管體現(xiàn)了傳播傳染病直接侵害的客體即大眾健康權(quán)，但其不足以強(qiáng)調(diào)該條罪狀對(duì)社會(huì)造成的危害程度，并且其受到的懲處也與其行為所造成的危害不相等同。

因此，筆者認(rèn)為將其歸于危害公共安全罪更為合理，當(dāng)然，正如筆者所言，將其用司法解釋歸于危害公共安全罪并不合理，還是應(yīng)該因其特殊性即其侵害客體的復(fù)雜性單獨(dú)作為一罪列入危害公共安全罪。

此外，法律在司法實(shí)踐中，傳播傳染病罪應(yīng)是行為犯罪。遇到傳播傳染病者誤以為自己已被感染而傳播的行為也因?qū)⑵淞腥雮鞑魅静∽锏奈此?，傳播傳染病量刑的輕重應(yīng)根據(jù)傳播傳染病的等級(jí)，致死人數(shù)，致病人數(shù)以及導(dǎo)致被隔離人數(shù)的不同而有所不同。

總之，傳播傳染病的行為因其社會(huì)危害性應(yīng)當(dāng)列入刑法，且其應(yīng)當(dāng)作為一獨(dú)立的罪名列入危害公共安全罪，同時(shí)其量刑的輕重應(yīng)根據(jù)傳播傳染病的等級(jí)，致死人數(shù)，致病人數(shù)以及導(dǎo)致被隔離人數(shù)的不同而有所不同。

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