關(guān)鍵詞 債轉(zhuǎn)股 公司治理 結(jié)構(gòu)

作者簡介：朱小斌，廣東諾臣律師事務(wù)所，律師，研究方向：公司法、公司治理。

中圖分類號：D922.29? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.200

隨著企業(yè)的快速發(fā)展，企業(yè)內(nèi)部的結(jié)構(gòu)更是復(fù)雜多變，債轉(zhuǎn)股的是否成功也影響著公司的進一步發(fā)展。由于在企業(yè)進行債轉(zhuǎn)股的過程中對公司的治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生一定的影響，需要企業(yè)積極去面對。下文通過介紹債轉(zhuǎn)股的背景，債權(quán)、股權(quán)與公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)系，及債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)對公司治理結(jié)構(gòu)的影響分析并提出了相對應(yīng)的解決對策和建議。

一、債轉(zhuǎn)股的發(fā)展背景

所謂的債轉(zhuǎn)股就是簡單的債權(quán)轉(zhuǎn)換成股權(quán)的這樣一種模式。在我國面對債權(quán)轉(zhuǎn)換成股權(quán)的主要操作就是通過國家干預(yù)，成立資產(chǎn)管理公司，債轉(zhuǎn)股最早出現(xiàn)的時候是在1997年，當時由于通貨緊縮，造成大部分公司融資困難影響了企業(yè)的支付的能力，同時也加大了企業(yè)自身的財務(wù)危機，由于企業(yè)自顧不暇沒有能力進行還款，這就導(dǎo)致了銀行的不良信貸記錄逐漸增多，在這樣的惡劣環(huán)境的影響下，給整個社會的經(jīng)濟發(fā)展造成了嚴重的影響，面對這樣的局面，實施債轉(zhuǎn)股，通過依法的進行收購企業(yè)在銀行的不良資產(chǎn)，將這些資產(chǎn)轉(zhuǎn)化成金融管理公司的股權(quán)，從而減少銀行的不良資產(chǎn)的記錄。很大程度上轉(zhuǎn)變了企業(yè)的經(jīng)營模式，完善了企業(yè)內(nèi)部的各項機制，增加了企業(yè)在發(fā)展的過程中的抗風險能力[1]。例如：江蘇省南京市中級人民法院轄區(qū)處理的江蘇舜天船舶股份有限公司因經(jīng)營困難，面臨退市風險。南京中院對其進行了嚴格的資產(chǎn)重組，并且通過首次報告最高院啟動證監(jiān)會，很大程度上為我國上市公司重整案件建立一定的標準。同時有效解決了企業(yè)危機，使約86億元債務(wù)得到清償。通過一定的資產(chǎn)管理提升企業(yè)的收益能力，實施市場化債轉(zhuǎn)股，有效維護了企業(yè)內(nèi)部股東利益，同時也為國家挽回稅款，保持了企業(yè)的正常運轉(zhuǎn)。這個案例也成為《最高人民法院公報》的第一個破產(chǎn)重組的成功性案例。

二、債權(quán)、股權(quán)與公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)系?

（一）債權(quán)、股權(quán)是公司治理結(jié)構(gòu)的基本表現(xiàn)形式

1. 企業(yè)的所有權(quán)依據(jù)債權(quán)和股權(quán)而定

在實際的企業(yè)運行的過程中，企業(yè)的整體的控制權(quán)是根據(jù)企業(yè)的整體經(jīng)濟情況而確定的，當企業(yè)內(nèi)部發(fā)展出現(xiàn)問題面臨巨大變革的時候，債務(wù)人就可以通過申請資產(chǎn)重組或者破產(chǎn)清算的方式來參與到企業(yè)的運行中，同時也會獲得一定的企業(yè)權(quán)利，在這個時候企業(yè)的經(jīng)營權(quán)和控制權(quán)也就掌握在了債權(quán)人的手里，債權(quán)人有權(quán)進行公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營管理。但是不同的融資形式其企業(yè)的所有權(quán)掌握模式也是不一樣的，不能夠同一而論。

2. 債權(quán)、股權(quán)影響公司治理目標

企業(yè)在發(fā)展的過程中，債權(quán)與股權(quán)影響著公司的治理目標。當股權(quán)融資作為公司的治理目標時，企業(yè)的股東在企業(yè)發(fā)展過程中占有主導(dǎo)地位，也就是說股東是公司責任人，同時也是企業(yè)的利益獲得最多的人。這樣的情況下，公司治理就要主要分成約束經(jīng)理人和激勵經(jīng)理人，通過保證經(jīng)理人的目標和股東目標最大化重合，實現(xiàn)讓股東收益達到最大。當非股權(quán)作為融資治理目標時，承擔企業(yè)風險的人就是企業(yè)的主體，通過承擔公司的風險和責任實施公司治理，不僅僅是公司治理主體需要承擔風險和責任，公司內(nèi)部的員工也需要承擔部分的風險，但是大部分的風險和責任都是與公司有很大的利益往來的受益人承擔[2]。

（二）債權(quán)、股權(quán)的治理方式不同

1.債權(quán)融資的治理方式

通常在實現(xiàn)債務(wù)合同的過程中往往是包含一部分企業(yè)的經(jīng)營權(quán)發(fā)生改變，當企業(yè)宣布破產(chǎn)的時候，根據(jù)合同生效，實現(xiàn)企業(yè)內(nèi)在組織結(jié)構(gòu)發(fā)生改變，債權(quán)人能夠在企業(yè)中占主導(dǎo)地位。同時在負債發(fā)生的情況下，企業(yè)的經(jīng)理人能夠使用的現(xiàn)金量會減少，從而降低了代理成本，這樣的治理方式對于現(xiàn)金流大的企業(yè)來說很重要。經(jīng)理人的收益是根據(jù)他的職位進行設(shè)置的，但是職位的設(shè)置又不能離開企業(yè)的發(fā)展，這就需要經(jīng)理人為了獲得高收益同時處理好企業(yè)發(fā)展的高風險問題，使之相互制約發(fā)展。

2.股權(quán)重組的治理方式

股權(quán)融資的治理方式通常有兩種：第一種，內(nèi)部控制方式。通過股東之間進行投票來選出一部分人成立董事會，這個董事會會根據(jù)企業(yè)發(fā)展的需要選擇出一個適合的企業(yè)主體，讓主體擁有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)和決定權(quán)，但是當企業(yè)主體不能很好的完成企業(yè)的發(fā)展時，董事會就會及時重新推出一個企業(yè)負責人。第二種，外部控制。通常來講所謂的外部控制就是當企業(yè)的股權(quán)相對分散的情況下，企業(yè)發(fā)展不能滿足股東的經(jīng)濟需求的時候，股東就會出售他們手中的部分股票，但是如果企業(yè)發(fā)展的狀況良好，股東們也會牢牢握緊股權(quán)，但是有一種特殊的存在，當股價低于實際的價值的時候，出現(xiàn)的新的投資人進行投資，也會導(dǎo)致企業(yè)的主體負責人改變。例如由江蘇省南京市鼓樓區(qū)人民法院受理的（2019）蘇0106民初5324號案件。有關(guān)協(xié)鑫集誠發(fā)行股份購買江蘇東昇和張家港其辰100%的股權(quán)，這兩家企業(yè)的實際控制人均為協(xié)鑫集團，發(fā)行股份購買資產(chǎn)價格為1元/股，配套募集資金1.26元/股，當股權(quán)進行重組后的企業(yè)主體負責人就會發(fā)生變化。

三、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)對公司治理結(jié)構(gòu)的影響分析?

（一） 對國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的影響

債轉(zhuǎn)股對于國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的影響主要分兩部分來說。首先是針對沒有進行改革的國有企業(yè)的影響，通常情況下債轉(zhuǎn)股要求轉(zhuǎn)股的公司一定要是股份制公司，其債轉(zhuǎn)股也是根據(jù)債轉(zhuǎn)股之后的轉(zhuǎn)股份額進行計算和說明，入股企業(yè)不是股份制，是不允許進行債轉(zhuǎn)股的。其次就是發(fā)生公司制度改革的國有企業(yè)，這樣的企業(yè)在進行債轉(zhuǎn)股的時候，通常是成立一個新的公司，通過資產(chǎn)管理進行企業(yè)的資產(chǎn)重新組合。例如由張家口經(jīng)濟開發(fā)區(qū)人民法院進行處理的（2019）冀0791破申1號案件中鋼集團張家口有限公司資產(chǎn)實現(xiàn)債轉(zhuǎn)股案件。在2016年中鋼集團的債務(wù)重組方案獲得審批，成為首個債務(wù)重組實現(xiàn)債轉(zhuǎn)股的國有企業(yè)，通過初步統(tǒng)計中鋼債務(wù)高達600億，根據(jù)債務(wù)重組方案，企業(yè)留債300億，轉(zhuǎn)股規(guī)模300億，此次的債轉(zhuǎn)股并非是直接債轉(zhuǎn)股，而是可轉(zhuǎn)債，通過集團內(nèi)部留存一部分債，中鋼付利息銀行將這筆債轉(zhuǎn)為股權(quán)，如果經(jīng)營得體就會收取一定利益，如果經(jīng)營不善，銀行就可放棄股權(quán)[3]。

（二）資產(chǎn)管理公司對公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生的影響

資產(chǎn)公司管理對于公司的治理結(jié)構(gòu)既有好的方面的影響，又有壞的方面的影響。好的方面是在進行債轉(zhuǎn)股之前，資產(chǎn)管理公司會對轉(zhuǎn)股的公司進行嚴格的評估和控制，確定企業(yè)的整體是否能夠進行債務(wù)償還。資產(chǎn)管理公司只是短時間的效益關(guān)心，一段時間內(nèi)就會退出企業(yè)暫時的管理。壞的方面是資產(chǎn)管理公司的性質(zhì)是屬于國有企業(yè)，其中的工作人員也大部分都是銀行的人，對于企業(yè)的管理和運營沒有實際的經(jīng)驗，這樣的人很難將企業(yè)盤活，簡單的說就是很難讓企業(yè)通過他們的管理實現(xiàn)收益。其次就是資產(chǎn)管理公司與地方的企業(yè)管理利益發(fā)生一定的沖突的時候，勢必會對相互的發(fā)展產(chǎn)生不好的影響，導(dǎo)致資金管理公司的經(jīng)濟弱化，同時也對公司的治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生不好的影響，不利于公司的發(fā)展。

（三）對企業(yè)收益模式的影響

在公司進行債轉(zhuǎn)股的模式下通常會設(shè)置很多的條款規(guī)定以方便于企業(yè)責任與利益的明確化。跟不同資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股條款也是不同的，不同的轉(zhuǎn)股公司的企業(yè)性質(zhì)存在不同，其債轉(zhuǎn)股條款也有不同。首先，相對來說重要的就是股份回收條款，這個條款的主要作用就是債轉(zhuǎn)股公司需要在合同條款規(guī)定的期限內(nèi)進行回收資產(chǎn)管理公司手中的股份，以此來保證企業(yè)的收益。其次是被債轉(zhuǎn)股的企業(yè)通過做出承諾保證在債轉(zhuǎn)股期間的企業(yè)效益保持穩(wěn)定，且有固定的效益支持，最后就是在進行債轉(zhuǎn)股企業(yè)進行資產(chǎn)重組的過程中需要有人進行資金重組擔保，中間的擔保人可以是政府的機關(guān)部門通過信用擔保，也可以是其他的具有良好信用的國有企業(yè)。從上述的簡單說明，企業(yè)在進行債轉(zhuǎn)股的過程中，資產(chǎn)管理公司對于債轉(zhuǎn)股具有優(yōu)先的選擇權(quán)，通過對轉(zhuǎn)股企業(yè)的暫時性的經(jīng)營管理，做好轉(zhuǎn)股企業(yè)內(nèi)部資金的運營與合理化管理轉(zhuǎn)股企業(yè)債務(wù)機制，通過這樣的運行模式實現(xiàn)企業(yè)效益。于此同時作為類似企業(yè)運營人員的資產(chǎn)管理公司也會主觀上進行積極的公司治理，讓企業(yè)內(nèi)部的資金進行有效的流通。這樣的情況下資產(chǎn)管理公司一般比較喜歡低風險短回收期的這類項目。

四、債轉(zhuǎn)股對公司治理結(jié)構(gòu)的對策和建議

（一）確保債轉(zhuǎn)股的合法性

實施債轉(zhuǎn)股的情況是當企業(yè)由于發(fā)展不利造成負債通過銀行進行資金周轉(zhuǎn)，由于情況嚴重，不得已進行債權(quán)轉(zhuǎn)換成股權(quán)的操作，在債轉(zhuǎn)股的過程中我們不禁會考慮到轉(zhuǎn)股企業(yè)在發(fā)展的過程中會不會對債轉(zhuǎn)股形成依賴？以及債轉(zhuǎn)股是否符合相關(guān)的法律法規(guī)？以上的這些問題都阻礙了企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)發(fā)展，針對債轉(zhuǎn)股要明確對債轉(zhuǎn)股企業(yè)的整體嚴格監(jiān)督與審查，以及轉(zhuǎn)股公司破產(chǎn)要求，讓企業(yè)不依賴債轉(zhuǎn)股，通過公司遇到的危機不斷的改善公司治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)的抗風險能力[4]。例如禹州市石油天然氣有限公司項等方式向公司提供資金。公司通過股東會決議，將出資金額修改為債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資，最終公司與股東禹州市石油天然氣有限公司簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議，上述的行為經(jīng)過嚴格的監(jiān)督與核查，證明其債轉(zhuǎn)股的做法是合法合規(guī)的。

（二）明確資產(chǎn)管理公司治理職能

資產(chǎn)管理公司相對來說只是暫時的接手參與轉(zhuǎn)股公司的內(nèi)部運營管理，這就導(dǎo)致資產(chǎn)管理公司的管理權(quán)力很容易在企業(yè)的發(fā)展的過程中被忽視，而且他們很少的情況能夠直接參與企業(yè)的經(jīng)營管理，這就造成了資產(chǎn)管理公司職能虛化，不能真正的發(fā)揮出資產(chǎn)管理公司的職能作用，不利于轉(zhuǎn)股公司轉(zhuǎn)股過程中實現(xiàn)公司效益。所以想要改善企業(yè)的公司治理結(jié)構(gòu)，就要明確資產(chǎn)管理公司的管理職能，通過讓資產(chǎn)管理公司真正的參與到企業(yè)的運營管理中去，讓資產(chǎn)管理公司真正的發(fā)揮它的價值意義，從而更好的實現(xiàn)企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)更加優(yōu)化。

五、總結(jié)

綜上所述，債轉(zhuǎn)股對于企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)有很大的影響，企業(yè)通過債轉(zhuǎn)股減少企業(yè)的經(jīng)濟壓力，保障社會經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展，但是我們也要進一步控制債轉(zhuǎn)股，不能讓企業(yè)對債轉(zhuǎn)股產(chǎn)生依賴心理，當企業(yè)面對金融危機的時候，要通過完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)的抗風險能力，實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

參考文獻：

[1]張弛.供給側(cè)改革背景下債轉(zhuǎn)股與公司治理結(jié)構(gòu)研究[J].時代金融旬刊，2018（6）：235，237.

[2]梁勁峰.公司治理視角下國有企業(yè)債轉(zhuǎn)股相關(guān)問題探討[J].全國流通經(jīng)濟，2018，2185（25）：45-46.

[3]梁勁峰.公司治理視角下國有企業(yè)債轉(zhuǎn)股相關(guān)問題探討[J].全國商情·理論研究，2018（25）：44-45.

[4]周曉波，宋立義.商業(yè)銀行服務(wù)實體企業(yè)"去杠桿"：市場化債轉(zhuǎn)股的實踐[J].農(nóng)村金融研究，2018（8）：24-27.