關(guān)鍵詞 公共衛(wèi)生事件 經(jīng)濟風(fēng)險 貿(mào)易合同

作者簡介：鄒業(yè)鋒，廣東生龍律師事務(wù)所，高級合伙人，副主任，律師，研究方向：企業(yè)法律風(fēng)險防控、法治政府建設(shè)風(fēng)險防控。

中圖分類號：D923.6? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.201

國際突發(fā)公共衛(wèi)生事件是危害國民安全和經(jīng)濟安全的重大隱患，世界各國在應(yīng)對突發(fā)公共衛(wèi)生事件時，除采取必要的人員控制外，對出入境的貨物、交通工具等也都會采取一定措施，嚴重影響了國際貿(mào)易經(jīng)濟。為更好地降低國際突發(fā)公共衛(wèi)生事件的影響，我國應(yīng)進一步完善相關(guān)法律法規(guī)。結(jié)合《國際衛(wèi)生條例》有針對性的完善、細化我國設(shè)計國際突發(fā)公共安全事件的法律法規(guī)。尤其是 “不可抗力”和“情勢變更”概念的界定，直接關(guān)系到貿(mào)易合同雙方的法律責任，影響外貿(mào)企業(yè)的經(jīng)濟風(fēng)險。本文將從國內(nèi)外對這兩者的法律界定入手，研究國際突發(fā)公共衛(wèi)生事件下我國外貿(mào)企業(yè)降低合同履行風(fēng)險的對策。

一、國內(nèi)外關(guān)于不可抗力的相關(guān)規(guī)定

“不可抗力”（Force Majeure）一詞起源于法國民法典，現(xiàn)已被廣泛使用于各種商業(yè)合同中，由合同各方就構(gòu)成不可抗力的具體情形、法律后果等進行約定。

（一）國外關(guān)于不可抗力的規(guī)定

不同國家法律對“不可抗力”的概念和具體內(nèi)容規(guī)定則不盡相同。英、美等普通法系國家法律并未就“不可抗力”作出明確規(guī)定，而是采用合同受阻或合同落空（Frustration of Contract）制度。其中合同雙方是否在合同中約定了免責條款是重要的考量因素。

（二）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（CISG）

目前，全世界有93個國家是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（下稱“《公約》”）成員國（包括中國、以及美國、歐洲大部分國家），因此《公約》在涉及我國企業(yè)的國際貿(mào)易中適用廣泛?！豆s》第79條并未使用“不可抗力”這一詞匯，使用的是“障礙”（Impediment），該條雖未使用“不可抗力”和“艱難情勢”（Hardship，相當于“情勢變更”）的概念，但國際上主流觀點認為該條款不僅規(guī)定了“不可抗力”，而且也規(guī)定了“艱難情勢”。

（三）我國關(guān)于不可抗力的規(guī)定

我國《民法總則》第一百八十條第二款，《合同法》第一百一十七條第二款，對于不可抗力的界定采取了主客觀要件相結(jié)合的模式。從上述規(guī)定可以推斷出，合同當事方如要主張不可抗力免責或減責，除了不可抗力事件本身需要滿足“不能預(yù)見、不能避免、且不能克服”條件或符合合同約定外，還要證明兩者存在因果關(guān)系。

（四）中國貿(mào)促會出具不可抗力證明

根據(jù)國際貿(mào)易慣例和《中國國際貿(mào)易促進委員會章程》，中國貿(mào)促會可以出具不可抗力證明。受國際突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，導(dǎo)致無法如期履行或不能履行國際貿(mào)易合同的企業(yè)，可向其申請辦理與不可抗力相關(guān)的事實性證明，以減少損失。

二、國內(nèi)外關(guān)于情勢變更的規(guī)定

突發(fā)公共衛(wèi)生事件背景下，封城、人員隔離、交通阻斷等，對合同雙方而言，物流成本、原材料價格、人工成本、交貨日期等變化，可導(dǎo)致合同繼續(xù)履行出現(xiàn)困難但合同履行基礎(chǔ)又未喪失，在此情形下，可適用“情勢變更”（Doctrine of Changed Circumstances） 原則協(xié)商變更合同條款予以解決。

（一）我國關(guān)于情勢變更原則的規(guī)定

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第 26 條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！?/p>

（二）國外關(guān)于類似情勢變更原則的規(guī)定

目前，主要大陸法系國家的民法規(guī)定中關(guān)于“情勢變更”原則有相近的條文表述，英美法系則并沒有“情勢變更”的概念。但《國際統(tǒng)一私法協(xié)會國際商事合同通則》中有相似概念，稱為“艱難情勢”，條款如下：

第6.2.2條：“所謂艱難情形，是指發(fā)生的事件致使一方當事人的履約成本增加，或者所獲履約的價值減少，因而根本改變了合同的均衡，并且（a）該事件在合同訂立之后發(fā)生或為受到不利影響的當事人所知悉;（b）受到不利影響的當事人在訂立合同時不能合理地預(yù)見到該事件;（c）該事件不能為受到不利影響的當事人所控制;（d）該事件的風(fēng)險不由受到不利影響的當事人承擔。”

第6.2.3條：“（1）出現(xiàn)艱難情形時，受到不利影響的當事人有權(quán)要求重新談判。但該要求應(yīng)毫不遲延地提出，而且應(yīng)說明提出該要求的理由。（2）重新談判的要求本身并不使受到不利影響的當事人有權(quán)暫停履行。（3）如在合理時間內(nèi)不能達成協(xié)議，任何一方當事人均可訴諸法院。（4）如果法院認定存在艱難情形，只要合理，法院可以：（a）按其確定的日期和條件終止合同，或者 （b）為恢復(fù)合同的均衡而調(diào)整合同?！?/p>

上述規(guī)定與《合同法司法解釋（二）》第26條的規(guī)定均尊重雙方意思自治并賦予調(diào)整的權(quán)利。

三、對我國進出口企業(yè)的對策建議

國際突發(fā)公共衛(wèi)生事件背景下，為將不利影響降到最低，我國出口企業(yè)應(yīng)針對不同情形采取相應(yīng)的應(yīng)對策略。

（一） 自查評估找出風(fēng)險點

1.全面及時梳理所有正在履行的合同，著重審查交付期限、違約責任、免責約定、合同解除、法律適用及爭議解決條款等，判斷面臨的法律風(fēng)險及作出應(yīng)對方案措施，確保贏得主動。

2.根據(jù)企業(yè)履行合同的實際情況，必要時及時向中國貿(mào)促會申請出具不可抗力證明，以最大限度減輕自己可能產(chǎn)生的相關(guān)責任。

（二）因事件影響復(fù)工進度而導(dǎo)致無法向國外客戶及時交貨

1.審核合同中是否約定了不可抗力條款，以及其中是否提及突發(fā)公共衛(wèi)生事件，若有明示條文，出現(xiàn)合同中約定情形，合約方可根據(jù)條文的規(guī)定做出終止合約或延長履行期或調(diào)整合約價格等。從法律角度而言，只要合同條款不違反法律法規(guī)、不損害公序良俗和國家利益，都會受到法律的尊重與保護，但應(yīng)注意將相關(guān)合意以適當?shù)臅嫘问竭M行固定。

2.如經(jīng)過溝通后，出口企業(yè)仍不能按時履行合同，或雙方未能就合同變更達成一致，此時應(yīng)判斷是否可以援引“不可抗力”或“情勢變更”原則進行救濟并及時履行通知義務(wù)、提供相關(guān)證明材料，采取一切可能的措施減輕損害，避免承擔因消極不作為而導(dǎo)致?lián)p失擴大的責任。

（三）國際突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間國外客戶提出取消未履行的訂單

1.國內(nèi)企業(yè)應(yīng)要求國外客戶提供支持其取消訂單的具體證據(jù)材料，同時審查貿(mào)易合同中的具體約定以及適用法律是否有相關(guān)規(guī)定，對國外客戶取消訂單是否構(gòu)成違約作出預(yù)判。

2.積極與國外客戶溝通協(xié)商，若客戶仍堅持拒收或取消訂單的，出口企業(yè)可考慮依據(jù)法律與合同約定據(jù)理力爭，提醒國外客戶其行為可能構(gòu)成違約以及產(chǎn)生的后果。同時注意固定和收集證據(jù)，為潛在官司做好證據(jù)準備。

（四）國外收貨人在目的港以突發(fā)衛(wèi)生事件影響為由拒絕收貨

1.出口企業(yè)如遇到收貨人提出因國際突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響遭遇其違法所在國貿(mào)易禁令導(dǎo)致其無法收貨，應(yīng)要求收貨人提供證明材料并核實其真實性，根據(jù)法律及合同條款約定判斷收貨人拒收理由是否合法。如收貨人違約拒絕收貨，可依據(jù)合同條款要求其安排提貨，并告知面臨的違約責任;同時，托運人可根據(jù)與買方協(xié)商的情況，決定是否聯(lián)系承運人辦理轉(zhuǎn)運、退運或者棄貨，以期最大限度維護自身利益。

2.如果貨款已收到且國外收貨人拒收貨物的理由不成立，可書面告知買方應(yīng)自行承擔后果，并通知承運人及時處置貨物，以避免在目的港產(chǎn)生滯港費、滯箱費等損失，因在無人提貨的情況下承運人依《海商法》是有權(quán)就目的港的損失及未收回的運雜費向托運方索賠。

3.如果貨款未收到但國內(nèi)出口企業(yè)仍持有正本提單，或貨物仍未電放，出口企業(yè)應(yīng)一方面與原買方繼續(xù)交涉協(xié)商，一方面應(yīng)同時尋找新的買家，在與原買方交涉不成時及時轉(zhuǎn)賣或運回貨物，以盡量減少損失。

（五）國內(nèi)進口企業(yè)在貿(mào)易合同履行方面存在的風(fēng)險

在國際突發(fā)公共衛(wèi)生事件背景下，境外出口企業(yè)可能以不可抗力或合同受阻為由要求解除合同或減免責任。對此，國內(nèi)進口企業(yè)可以要求境外客戶提供其所在國家有權(quán)機構(gòu)出具的證明發(fā)生不可抗力或者合同受阻的證明文件，并審查是否符合構(gòu)成要件，如存在不當延遲造成損失的或不構(gòu)成不可抗力/合同受阻的，國內(nèi)企業(yè)有權(quán)就該損失向其索賠。

（六）國家突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間對外簽訂新的貿(mào)易合同時應(yīng)注意的問題

1.注意及時跟蹤突發(fā)公共衛(wèi)生事件動態(tài)，了解合同雙方所在地的衛(wèi)生事件情況、政策規(guī)定及管制措施等，并結(jié)合企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營與材料供應(yīng)情況等，綜合審慎評估履約能力。

2.在合同條款中注重對于免責條款的約定。否則，因事件持續(xù)，雙方知曉，若合同履行出現(xiàn)困難，任何一方將很難再援引不可抗力/合同受阻要求免除違約責任、解除合同，或依情勢變更原則要求變更合同條款。

3.鑒于事件期間影響合同履行的因素諸多，容易產(chǎn)生爭議，因此，合同除約定基本條款外，還應(yīng)明確約定貨物檢驗檢疫、合同終止、解除、變更、通知、法律適用及管轄等涉及爭議解決的條款。

四、結(jié)語

總而言之，為有效避免國際突發(fā)衛(wèi)生公共事件對我國外貿(mào)企業(yè)合同履行造成的經(jīng)濟風(fēng)險，我國外貿(mào)企業(yè)在對外簽訂合同過程中，應(yīng)對不可抗力或免責條款約定具體明確。在法律適用上，選擇相對熟悉的國內(nèi)法和國際公約，避免約定適用不熟悉的第三國法律。在自身面臨違約風(fēng)險時，應(yīng)及時取得可不抗力事件證明文件，收集證據(jù)，積極溝通，爭取雙方協(xié)商解決;在對方違約在先的情況下，善于及時采取措施維護自身的合法權(quán)益。

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