摘要：2020受新冠肺炎的影響，全國(guó)上下一致抗疫，眾志成城?！扮娔仙健薄ⅰ袄钗牧痢?、“火神山”、“雷神山”這些具有代表性意義的人物或者作為抗擊疫情的代表性建筑步入公眾視野。在當(dāng)下疫情期間，有一些商家和公司，借用這些知名人物還有具有特定意義的名稱申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。但反觀，由于我國(guó)的商標(biāo)注冊(cè)為形式審查，搶注商標(biāo)的行為遠(yuǎn)不及這些，那么對(duì)商標(biāo)注冊(cè)的具體規(guī)范和應(yīng)該遵守的法律法規(guī)有哪些，以及如何對(duì)不法行為進(jìn)行規(guī)制呢？本文就將進(jìn)行簡(jiǎn)要的一個(gè)概述。

關(guān)鍵詞：搶注商標(biāo);表現(xiàn)形式;規(guī)制

一、惡意搶注商標(biāo)的涵義及表現(xiàn)形式

商標(biāo)惡意搶注首先行為人主觀上具有惡意，明知他人先使用具有相關(guān)知名度的商標(biāo)，以不正當(dāng)?shù)氖侄螕屜茸?cè)，具有主觀故意。我國(guó)明確規(guī)定注冊(cè)取得商標(biāo)適用的是申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t。

那“不正當(dāng)手段”具體體現(xiàn)在哪些方面呢，具有哪些表現(xiàn)形式呢？首先，搶注公共資源的名稱的行為。例如搶注火神山雷神山在新冠疫情中具有代表性名稱的行為。

其次，搶注多人各自具有一定知名度的不同商標(biāo)。此項(xiàng)判定需要考慮多個(gè)方面的因素，包括搶注他人商標(biāo)的數(shù)量、有無使用、是否僅為了囤積并牟取不正當(dāng)利益等等。同時(shí)也可對(duì)申請(qǐng)人是否為惡意來判斷。除此之外還有純粹的囤積自創(chuàng)商標(biāo)并且進(jìn)行牟利的行為。

二、典型性案例分析

黑人品牌由制造商好來化工集團(tuán)于20世紀(jì)30年代在上海創(chuàng)立，并迅速成為全國(guó)最受歡迎的口腔護(hù)理用品之一。好來化工集團(tuán)的成員包括好維股份有限公司（下稱“好維公司”）好來化工股份有限公司（下稱“好來公司”）和好來化工（中山）有限公司等。二十世紀(jì)八十年代，好來化工集團(tuán)在第3類“牙膏、清潔制劑”等商品上注冊(cè)了" DARLIE”“黑人”和黑人圖形商標(biāo)。其中“黑人”文字商標(biāo)和圖形商標(biāo)曾經(jīng)被人民法院、評(píng)審機(jī)關(guān)認(rèn)定為牙膏商品上的馳名商標(biāo)。

本案的爭(zhēng)議商標(biāo)涉及自然人杜桂彬于2002年分別在第5類“蚊香”、第16類“紙巾”和第9類“誘殺昆蟲電力裝置”等商品上申請(qǐng)注冊(cè)的六件“人”和“堂”商標(biāo)，以及杜桂彬設(shè)立的一人公司廣州黑人日用品有限公司（下稱“廣州黑人公司”）于2014年在第11類“電加熱裝置”等商品上申請(qǐng)注冊(cè)的1件圖形商標(biāo)。在本案中，該案被告具有其他一系列惡意搶注商標(biāo)的行為，使得黑人商標(biāo)被惡意搶注這個(gè)事實(shí)有跡可循。

之前對(duì)商標(biāo)搶注的形式做了些歸納，并根據(jù)其判斷是否構(gòu)成商標(biāo)搶注。首先其商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的數(shù)量，表現(xiàn)為行為人申請(qǐng)注冊(cè)大量商標(biāo)，缺乏正當(dāng)理由，具有囤積商標(biāo)的意圖。本案中，杜桂彬及其公司一共申請(qǐng)注冊(cè)66件商標(biāo)，其中55件是與他人商標(biāo)、企業(yè)字號(hào)相同或高度近似的商標(biāo)，所占比例非常大。在目前的司法實(shí)踐中，如果申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)數(shù)量較少，評(píng)審機(jī)關(guān)和司法審判機(jī)關(guān)持審慎的態(tài)度，需要結(jié)合其它維度進(jìn)行綜合考察。

同時(shí)，本案中，杜桂彬及其公司不僅申請(qǐng)了多枚黑人商標(biāo)，還申請(qǐng)其他多馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)或者公眾廣熟知的商標(biāo)。明顯超出合理使用的必要限度。不得不懷疑行為人的意圖。

最后，行為人并不是為了將其用于自身發(fā)展，他將商標(biāo)進(jìn)行非法兜售或者試圖通過商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)在先原則鉆法律空子進(jìn)行惡意訴訟，謀取不正當(dāng)利益。并有證據(jù)證明其在網(wǎng)上公開售賣的商標(biāo)高達(dá)20多件。

這個(gè)案件歷時(shí)15年之久，雖然最終好來化工集團(tuán)取得了最后的勝利，但是也都是依照法官的自由裁量并且黑人品牌為大眾熟知，也無法歸根結(jié)底使得所有權(quán)利人權(quán)益得到完善的保護(hù)。

三、惡意搶注商標(biāo)的規(guī)制

商標(biāo)法第44條規(guī)定：已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局宣告該注冊(cè)商標(biāo)無效;其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無效。 商標(biāo)局做出宣告注冊(cè)商標(biāo)無效的決定，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)局的決定不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起九個(gè)月內(nèi)做出決定，并書面通知當(dāng)事人。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)三個(gè)月。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。 其他單位或者個(gè)人請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告注冊(cè)商標(biāo)無效的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)收到申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)書面通知有關(guān)當(dāng)事人，并限期提出答辯。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起九個(gè)月內(nèi)做出維持注冊(cè)商標(biāo)或者宣告注冊(cè)商標(biāo)無效的裁定，并書面通知當(dāng)事人。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)三個(gè)月。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)裁定程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。

同時(shí)，十三屆全國(guó)人大常委會(huì)審議了國(guó)務(wù)院提請(qǐng)審議的相關(guān)法律修正案草案的議案。其中，商標(biāo)法修正案草案中增加了“不以使用為目的的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)予以駁回”等條款，加大了對(duì)侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的懲罰力度，將惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)的侵權(quán)賠償數(shù)額計(jì)算倍數(shù)由一倍以上三倍以下提高到一倍以上五倍以下，并將法定賠償數(shù)額上限從三百萬元提高到五百萬元。這些有關(guān)法律法規(guī)的出臺(tái)將對(duì)搶注商標(biāo)的行為產(chǎn)生規(guī)制。

雖然出臺(tái)了相關(guān)的法律法規(guī)政策，但相比其他歐美國(guó)家，我國(guó)的法律法規(guī)還是浮于表面，只是一個(gè)形式，比較籠統(tǒng)，無法從根源上給予相應(yīng)的處罰措施。其杜絕還是比較困難。

四、結(jié)語(yǔ)

商標(biāo)審查程序是商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)的第一道關(guān)口，需要科學(xué)的理論提供精細(xì)化操作指引，以更高精準(zhǔn)度和更大力度地打擊惡意注冊(cè)行為。究其本質(zhì)，惡意注冊(cè)行為是違反民法誠(chéng)實(shí)信用原則的不法行為，因此，參考一般誠(chéng)信的“主客觀”結(jié)構(gòu)的劃分邏輯，從主、客觀兩個(gè)層面 綜合界定商標(biāo)惡意注冊(cè)，有助于我們厘清惡意注冊(cè)的具體類型，深化類型化研究。在主觀意識(shí)方面，惡意注冊(cè)行為主要體現(xiàn)為“明知他人 已使用商標(biāo)”的認(rèn)知狀態(tài)和“搭便車”等不正當(dāng)意圖兩個(gè)要素;客觀層面的判斷要素則包括 行為及對(duì)象，還有主體之間的特殊關(guān)系等。在 此基礎(chǔ)上，可進(jìn)一步依據(jù)商標(biāo)法中不予注冊(cè)的 相對(duì)理由和絕對(duì)理由，將惡意注冊(cè)行為細(xì)分為兩大類，最后以誠(chéng)信原則作為兜底性條款，遵循嚴(yán)格的適用順序、適用范圍和適用規(guī)則，來填補(bǔ)未來可能出現(xiàn)的法律漏洞。

當(dāng)前我國(guó)商標(biāo)局在監(jiān)管關(guān)口中對(duì)惡意注冊(cè) 行為采用了較為粗放式的打擊方式，這于提高 審查效率無益，而類型化研究的意義正是為商 標(biāo)審查程序提供“對(duì)癥”的良方。通過對(duì)惡意注冊(cè)行為的“類型化分流處理”，商標(biāo)審查程序 主要負(fù)責(zé)對(duì)絕對(duì)理由的審查，會(huì)直接駁回屬于絕對(duì)理由的商標(biāo)囤積等行為以及搶注他人未注冊(cè)馳名商標(biāo)等危害社會(huì)公共利益的惡意申請(qǐng)行為，至于其他惡意注冊(cè)行為，將在初步處理后 交由后續(xù)程序去處理。這是我國(guó)未來商標(biāo)審查程序改革的大方向和趨勢(shì)。為與上述制度或改革方向相適應(yīng)，我國(guó)可借鑒歐美等國(guó)家或地區(qū)相關(guān)法律法規(guī)和商標(biāo)注冊(cè)流程，了解申請(qǐng)人的真實(shí)意圖，探索構(gòu)建商標(biāo)惡意注冊(cè)嫌疑人黑名單、申請(qǐng)人使用聲明以及商標(biāo)查詢報(bào)告等配套制度，使商標(biāo)審查程序中的“類型化分流處理” 機(jī)制的效果更上一層樓。

參考文獻(xiàn)：

[1]商標(biāo)法第44條第1款評(píng)注 鐘鳴

[2]新“商標(biāo)法”背景下惡意注冊(cè)之類型化及規(guī)制——以商標(biāo)審查程序?yàn)橹攸c(diǎn) 董慧娟 賀朗[3]《商標(biāo)法》第斯逝世條第一款對(duì)商標(biāo)惡意注冊(cè)的規(guī)制—“黑人”系列商標(biāo)無效宣告案評(píng)析 夏歡

作者簡(jiǎn)介：

儲(chǔ)旭，四川輕化工大學(xué)。