張瑞

在當(dāng)前全球經(jīng)濟一體化的浪潮中，大量中國企業(yè)將發(fā)展目光投向了海外市場，許多中國民族商標(biāo)品牌的商品在全球市場上不斷涌現(xiàn)。然而，卻有部分民族品牌在全球化發(fā)展中流失了自己的商標(biāo)，或是被海外搶注，或是合資并購后被替代。為了有效保護好我國民族商標(biāo)品牌，需要從法律制度層面予以保護，通過立法與行政機構(gòu)去打擊惡意搶注行為與品牌侵權(quán)行為，保護我國民族商標(biāo)品牌的市場發(fā)展。

一、前言

現(xiàn)代社會正處在知識經(jīng)濟時代，自主知識產(chǎn)權(quán)等“軟實力”在國家、企業(yè)的綜合競爭力中占比不斷提高，從企業(yè)的角度來看，擁有大量知識產(chǎn)權(quán)尤其是商標(biāo)品牌資源的大企業(yè)，要遠比依靠勞動力與原材料的企業(yè)更具競爭力。在如今全球經(jīng)濟一體化的趨勢下，大量中國企業(yè)踏足國際發(fā)展道路，不僅給全世界帶來了物美價廉的中國制造，同時也向外輸出了大量民族商標(biāo)品牌。而一個民族商標(biāo)品牌的創(chuàng)立本就來之不易，要想在競爭激烈的國際市場做大做強更是難上加難，因此許多顯赫一時的民族商標(biāo)品牌在發(fā)展中逐漸被市場湮沒而最終流失，可見做好對民族商標(biāo)品牌的法律保護顯得尤為必要，文章便針對于此展開深入分析。

二、我國民族商標(biāo)品牌不斷流失的原因分析

當(dāng)前我國最具價值的前500品牌當(dāng)中，有將近50%尚未在美國、加拿大等地注冊，有高達76%未在歐盟注冊，所以也就出現(xiàn)了許多民族品牌商標(biāo)被海外搶注的情況，而且每年這類案件逾百起，涉及服裝、飲料、家電等眾多行業(yè)，導(dǎo)致我國民族商標(biāo)品牌不斷流失。下文便對其主要原因展開分析：

（一）海外搶注

一方面，目前我國現(xiàn)行的商標(biāo)注冊制度為海外商標(biāo)搶注提供了“溫床”。雖然我國屬于《巴黎公約》成員國，在公約中明確規(guī)定了需要對成員國予以認定的馳名商標(biāo)提供保護，但是由于我國成為馳名商標(biāo)的基礎(chǔ)是注冊商標(biāo)，意味著大量非注冊商標(biāo)無法享受到《巴黎公約》的保護，就算是知名度已經(jīng)非常高的商標(biāo)，非注冊商標(biāo)使用者依舊沒有商標(biāo)專用權(quán)，造成這類商標(biāo)得不到法律保護，出現(xiàn)大量搶注行為。

另一方面，商標(biāo)權(quán)的地域性屬性也導(dǎo)致了大量海外搶注情況發(fā)生?，F(xiàn)階段大部分國家對商標(biāo)的保護主要采取注冊原則，也就是商標(biāo)申請注冊后才能享受到法律保護。但是我國許多企業(yè)的商標(biāo)保護意識欠缺，抑或是為了縮減注冊投入，導(dǎo)致海外搶注有機可乘。

（二）合資并購

其一，民族商標(biāo)品牌合資過程中被轉(zhuǎn)讓。我國企業(yè)與外資企業(yè)合作以轉(zhuǎn)讓商標(biāo)權(quán)的方式進行合資，而外資企業(yè)在拿到合資企業(yè)控股權(quán)之后便相當(dāng)于控制了民族品牌商標(biāo)，導(dǎo)致我國企業(yè)無法干預(yù)民族品牌商標(biāo)的未來發(fā)展命運。

其二，民族商標(biāo)品牌對注冊登記與變更登記有所忽視。我國企業(yè)與外資企業(yè)進行合資，卻讓雙方共同創(chuàng)立培育的商標(biāo)單獨注冊在外資企業(yè)名下，或是將統(tǒng)一使用外資企業(yè)商標(biāo)卻不將其變更為合資企業(yè)名下。待合資企業(yè)發(fā)展壯大后，商標(biāo)成長為馳名商標(biāo)，最終外資企業(yè)卻全權(quán)收回商標(biāo)利益。

其三，民族商標(biāo)品牌被買斷后放棄使用?！跋鍪健焙腺Y是外企企業(yè)打壓我國民族品牌商標(biāo)的常用手段，往往在雙方合資之后，外資企業(yè)會利用控股權(quán)將民族品牌商標(biāo)用在低檔次商品上，或是直接放棄使用。

三、我國民族商標(biāo)品牌的法律保護措施

（一）針對海外使用的民族商標(biāo)品牌的法律保護

其一，優(yōu)選民族商標(biāo)品牌的海外注冊途徑。1.利用《巴黎公約》中的優(yōu)先權(quán)規(guī)定注冊商標(biāo)。優(yōu)先權(quán)的確定是對商標(biāo)首次申請人的保護，當(dāng)首次申請人向其他成員國提出相同的商標(biāo)注冊申請后，能夠有效避免因為申請日期的差異而被其他人搶注。所以，我國企業(yè)在本國完成商標(biāo)注冊申請后，需要充分利用《巴黎公約》中的有利規(guī)則去進行海外商標(biāo)申請，從時間上爭取到主動;2.按照《馬德里協(xié)定》辦理商標(biāo)注冊。對于商標(biāo)國際注冊，《馬德里協(xié)定》對相關(guān)程序是這樣規(guī)定的：協(xié)定成員國國民或是在成員國有住所、有效營業(yè)的非成員國國民，首先要在所屬國或居住過申請拿到商標(biāo)，之后通過本國商標(biāo)主管部門向WIPO提出商標(biāo)的國際注冊申請，申請通過之后則由國際局公布，同時通知商標(biāo)申請人要求提供保護的相關(guān)成員國。從這一協(xié)定來看，成員國國民的海外商標(biāo)注冊申請更加便捷，所以中國企業(yè)可選擇這一途徑同時向成員國提出商標(biāo)注冊申請，可有效避免民族商標(biāo)品牌被搶注的風(fēng)險。

其二，構(gòu)建防御商標(biāo)制度。所謂防御商標(biāo)，也就是在主商標(biāo)非同類商品或服務(wù)商注冊相同的標(biāo)識，對商標(biāo)權(quán)的法律保護范圍進一步延伸，能夠有效防范不法分子在其他不同類的商品或服務(wù)商搶注商標(biāo)。我國現(xiàn)行的商標(biāo)法中對于連續(xù)三年未使用的注冊商標(biāo)有明確規(guī)定，將由商標(biāo)局限期改正或直接注銷，從這一點來看目前我國的商標(biāo)法中對于防御商標(biāo)制度有所缺失，甚至有關(guān)規(guī)定與防御商標(biāo)制度存在沖突。雖然目前我國法律針對馳名商標(biāo)實施的跨類別保護，但是保護范圍未涵蓋普通注冊商標(biāo)，也就導(dǎo)致許多不法分子專門搶注具有發(fā)展?jié)摿Φ钠胀ㄗ陨虡?biāo)，可見我國防御商標(biāo)制度存在的漏洞，針對于此筆者認為我國需要盡快構(gòu)建防御商標(biāo)制度。

其三，主動申請馳名商標(biāo)。馳名商標(biāo)在世界各國都能受到有效保護，具備跨地域壟斷權(quán)，也就是能夠跨越國界范圍形成保護壟斷。此外，馳名商標(biāo)擁有者有權(quán)禁止他人在同類或類似商品或服務(wù)中使用該商標(biāo)，并且也能對一切商品禁止使用該商標(biāo)。倘若馳名商標(biāo)被搶注，則可依據(jù)對方國的法律規(guī)定提出取消該商標(biāo)注冊申請。目前全世界對于商標(biāo)注冊的態(tài)度大多以申請為先，當(dāng)然也有部分國家與地區(qū)是使用為先。所以，民族商標(biāo)品牌一旦在海外被搶注，如果能夠提供在該國有使用在先的正面，便可依據(jù)此提出取消該項注冊的申請，同時也能利用國際條約對馳名商標(biāo)的保護條款，駁斥對馳名商標(biāo)搶注的申請。

（二）針對合資并購的民族商標(biāo)品牌的法律保護

其一，慎重權(quán)衡商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓與商標(biāo)使用許可相關(guān)合同。許多外資企業(yè)進入中國市場會對自己的商標(biāo)品牌進行扶持，所以會先與國內(nèi)知名度較高的企業(yè)進行合作，在合資合同中會提出對中方原商標(biāo)許可使用或限制使用的條款，而合同生效之后很大可能會造成我國民族商標(biāo)品牌被外來洋商標(biāo)品牌取代。最為典型的例子便是娃哈哈與達能的商標(biāo)許可使用之爭。依據(jù)我國《商標(biāo)法》規(guī)定，商標(biāo)使用許可分為三種情況：1.獨占使用許可。只允許一個被許可人使用該商標(biāo)，即便是商標(biāo)所有權(quán)人也無權(quán)使用;2.排他使用許可。商標(biāo)所有權(quán)人與被許可人可使用商標(biāo)，同時不得許可他人使用;3.普通使用許可。而在娃哈哈與達能簽訂的商標(biāo)許可使用合同中，明確規(guī)定了娃哈哈使用商標(biāo)需要經(jīng)過合資公司董事會通過，這屬于典型的排他使用許可。從這一點來看，我國企業(yè)在外資并購當(dāng)中需要牢牢把握好合資企業(yè)控股權(quán)，手握民族商標(biāo)品牌，慎重權(quán)衡與商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓和使用許可相關(guān)的合同條款。

其二，通過立法與政府機構(gòu)良性干預(yù)。面對我國民族商標(biāo)品牌在合資并購中不斷流失的情況，筆者認為國家需要對《反不正當(dāng)競爭法》、《反壟斷法》等法律法規(guī)進行完善，在其中增加相應(yīng)條款遏制外資企業(yè)帶有消除民族商標(biāo)品牌目的的惡意收購行為，或者是導(dǎo)致我國民族商標(biāo)品牌受損的不正當(dāng)競爭行為，或者是消滅競爭則而實現(xiàn)自身商標(biāo)品牌壟斷地位的商業(yè)壟斷行為。同時，為了有效防范民族商標(biāo)品牌被外資收購的風(fēng)險，政府方面需要主動干預(yù)，對涉及跨國并購的行為進行審查、評估，尤其是行業(yè)龍頭企業(yè)的出售、擴股等行為進行管控。此外，政府也可通過保護性收購以及定向性售出的做法，保證民族商標(biāo)品牌能夠落到有能力的企業(yè)手上，確保品牌不會消亡。此外，國家商標(biāo)局還需針對民族商標(biāo)品牌構(gòu)建跟蹤監(jiān)控機制，制止一切有害于民族商標(biāo)品牌發(fā)展的轉(zhuǎn)讓行為與使用許可行為，避免“消亡式”外資并購行為出現(xiàn)。

（三）針對遭受侵權(quán)的民族商標(biāo)品牌的法律保護

從現(xiàn)實情況來看，由于我國民族商標(biāo)品牌的全球知名度并不高，大部分只在中國范圍內(nèi)享有一定聲譽，但是嚴(yán)重缺少類似于“寶馬”“耐克”“麥當(dāng)勞”等世界級的商標(biāo)品牌，在經(jīng)濟價值方面自然無法與國際知名品牌相提并論，所以直接假冒我國商標(biāo)的侵權(quán)行為較為少見。而民族商標(biāo)品牌遭受侵權(quán)的情況更多是未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意而私自更換其商標(biāo)，改換其他商標(biāo)將商品重新投放市場，也即是“反向假冒”侵權(quán)。之所以會出現(xiàn)反向假冒侵權(quán)行為，主要是為了低價購入質(zhì)優(yōu)價廉的商品，換上自有商標(biāo)后獲取更高利潤且提高市場占有率。比如，新加坡鱷魚公司以230元單價購入我國“楓葉”牌西服，隨后將“楓葉”商標(biāo)更換為自有的“鱷魚”商標(biāo)，以560元單價進行出售，最終經(jīng)過法院判定為反向假冒行為。

為了有效保護我國民族商標(biāo)品牌，需要充分利用國際規(guī)則去嚴(yán)厲打擊商標(biāo)侵權(quán)行為。其中TRIPS協(xié)議作為保護商標(biāo)所有權(quán)人權(quán)益的法律手段，對反向假冒的侵權(quán)行為可提供有效補救，比如可請求禁制令。在TRIPS協(xié)議的第51條規(guī)定中明確表示，商標(biāo)所有權(quán)人在有充分理由懷疑存在假冒商標(biāo)貨物進口的可能時，可直接向行政機構(gòu)與司法主管機關(guān)提出申請，要求海關(guān)扣押商品，避免流向市場流通。所以，我國企業(yè)如果發(fā)現(xiàn)有民族商標(biāo)品牌被侵權(quán)的情況，可向所在國司法機構(gòu)申請發(fā)布禁制令，及時制止對商標(biāo)的侵權(quán)行為。

四、結(jié)語

綜上所述，針對于民族商標(biāo)品牌的保護，需要立足法律層面著手。一方面，需要抓緊時間對尚未海外注冊的民族品牌商標(biāo)進行注冊，同時利用有利法律規(guī)則去保護好民族品牌商標(biāo)，比如申請馳名商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)等做法;另一方面，還要對合資企業(yè)的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓及許可加強監(jiān)管，利用現(xiàn)行法律法規(guī)去保護合資并購中的民族品牌商標(biāo)，避免其無端流失。除此之外，對于一切侵犯我國民族商標(biāo)品牌合法權(quán)益的行為有嚴(yán)厲打擊，利用好國內(nèi)、國際法律規(guī)則去追究侵權(quán)責(zé)任，為民族商標(biāo)品牌提供保護。

（作者單位：河南檢察職業(yè)學(xué)院，司法管理系）