董北寧

[提要] 近年來，資本市場見證了日益頻發(fā)的上市公司控制權(quán)爭奪案，為實現(xiàn)自身利益最大化，雙方不惜以上市公司的發(fā)展做代價，爭奪控制權(quán)。對東方銀星而言，一方是控制自己多年的老股東，一方是突如其來的新股東，雙方的爭奪使原本經(jīng)營狀況就不佳的公司面臨更大的威脅。分析該案例，總結(jié)控制權(quán)爭奪的動因為控制權(quán)私有收益、雙方發(fā)展戰(zhàn)略目標不同以及優(yōu)質(zhì)融資渠道的吸引，同時會帶來公司治理效率低下、形象受損和績效不佳的不良影響?；诠局卫頇C制視角，提出建立合理的股權(quán)制衡機制、完善監(jiān)事會職能、構(gòu)建利益相關者監(jiān)督體系等三條建議，可為上市公司提供一些參考。

關鍵詞：控制權(quán)爭奪;公司治理有效性;治理策略

中圖分類號：F27 文獻標識碼：A

收錄日期：2020年6月19日

一、控制權(quán)爭奪的動因

（一）控制權(quán)爭奪概念。公司治理機制的重要組成就是對企業(yè)控制權(quán)的掌控，掌控控制權(quán)可以最大限度地獲得經(jīng)濟效益，因為它本身體現(xiàn)著對上市公司資源的管理、支配以及利用，也正因如此，對控制權(quán)的爭奪容易成為企業(yè)內(nèi)部各個相關利益主體爭奪的目標?？刂茩?quán)爭奪的本質(zhì)是對公司決策權(quán)的爭奪，從而引發(fā)激烈的矛盾與對抗，擁有控制權(quán)的一方便可以設定自己的戰(zhàn)略目標和經(jīng)濟決策。在發(fā)達國家，控制權(quán)爭奪可能會提高公司的治理水平，并且對公司的發(fā)展也有積極作用。然而在我國，有些控制權(quán)爭奪影響了企業(yè)的價值和正常運營，對公司的治理水平也起到了消極的作用。

（二）控制權(quán)爭奪動因

1、控制權(quán)收益。除了公司正常經(jīng)營所獲取的收益外，有些控制權(quán)持有者還會利用自身的權(quán)利來獲取其他收益，包括對公司機會的利用、利用內(nèi)幕消息進行交易、關聯(lián)方交易等形式所獲得的全部收益，還包括過度報酬和在職消費等。有時大股東通過這些行為來實現(xiàn)資源的轉(zhuǎn)移，以謀求個人利益最大化。股東們對控制權(quán)收益的追求就成為發(fā)生沖突的主要原因，一方如果利用自身控制權(quán)優(yōu)勢剝奪公司以及其他股東的利益來滿足自己的私利;那么另一方就會維護自己及公司的合理權(quán)益，雙方從而引發(fā)激烈的控制權(quán)之爭。

2、發(fā)展戰(zhàn)略目標不同。公司內(nèi)部發(fā)生競爭大多是由于雙方對公司的發(fā)展戰(zhàn)略持不同意見，而對于突如其來的外部競爭者，有時候雙方的公司類型不同，在主營業(yè)務和經(jīng)營范圍方面都有著很大的區(qū)別，因此對于公司的發(fā)展戰(zhàn)略目標自然也存在著重大分歧。以往的研究表明，控股股東對公司進行戰(zhàn)略定位時，有時會首先考慮自己的利益，再考慮公司的整理利益，因此其他股東通常不太認可控股股東所提供的方案。此外，爭奪雙方的公司管理理念、觀念性格的不同，可能也會影響公司建立出來的治理結(jié)構(gòu)，治理結(jié)構(gòu)也決定了利益分配格局，誰擁有控制權(quán)，誰也就掌握了公司的發(fā)展戰(zhàn)略，對控制權(quán)的爭奪也就由此而產(chǎn)生。

3、優(yōu)質(zhì)融資渠道的吸引。收購其他資源優(yōu)質(zhì)的公司，可以提高自身的融資能力，收購上市公司能夠得到更多的融資渠道，這對于有一定實力且尋求上市的企業(yè)具有非常大的吸引力。原因是企業(yè)尋求上市是需要耗費巨大時間成本以及經(jīng)濟成本，但是如果通過收購方式獲得殼資源，便可以融資上市，這對許多企業(yè)來說是非常值得的。

二、東方銀星案例分析

（一）相關各方簡介

1、東方銀星。1996年6月7日成立的河南冰熊保鮮設備股份有限公司，于同年9月在上交所上市，2019年改名為福建東方銀星投資股份有限公司（簡稱東方銀星）。公司經(jīng)營范圍為：房地產(chǎn)項目以及實業(yè)投資、化工產(chǎn)品、建筑及金屬材料等產(chǎn)品的銷售。主要進行大宗商品的貿(mào)易往來。

2、銀星集團。重慶銀星智業(yè)集團有限公司（簡稱銀星集團）在創(chuàng)始人李大明的帶領下于1998年12月8日成立。該集團在2013年東方銀星發(fā)生控制權(quán)之爭前，一直為東方銀星的第一大股東，擁有公司的控制權(quán)。經(jīng)營范圍為：旅游項目及高科技產(chǎn)品開發(fā)、項目投資、商品信息咨詢服務等。其對外投資有四家企業(yè)。

3、豫商集團?？偛课挥谏虾ｊ懠易旖鹑谫Q(mào)易區(qū)內(nèi)的豫商集團有限公司（簡稱豫商集團）于2008年8月29日成立，旗下?lián)碛?0多家控股以及全資子公司。經(jīng)營范圍為：基金及資產(chǎn)管理、金融服務、股權(quán)及實業(yè)投資、銷售百貨、軟件及房地產(chǎn)開發(fā)等。

4、東鑫公司。2015年5月，柴春祥在山西晉中成立了晉中東鑫建材貿(mào)易有限公司（簡稱東鑫公司）。經(jīng)營范圍為：日用百貨的銷售以及商務信息咨詢等。但是截至2015年8月，該公司未開展實質(zhì)性業(yè)務，懷疑就是為并購案而設立的。

（二）案件發(fā)生始末。事件起因于2013年5月，以豫商集團為首的豫商系，在二級市場買入共計640萬股東方銀星股票，憑借其5%的股份占比，一躍獲得其第二大股東的身份，而在接下來的三個月，豫商集團以多種方式繼續(xù)增持東方銀星股票，從5%的持股比例提升至20%，此時東方銀星的第一大股東銀星集團感覺到了來自豫商系的威脅，立刻開始反擊。

銀星集團反擊第一步，是聯(lián)合其他公司與自然人，簽署一致行動人協(xié)議，增持東方銀星股票達到29.4%，坐穩(wěn)了第一大股東的位置。然而豫商系對控制權(quán)爭奪行動才剛開始，其聯(lián)合杰宇資產(chǎn)，在交易所購入東方銀星股票，使其總持股比例高達29.8%，超過銀星集團的持股比例。此時銀星集團沒有示弱，繼續(xù)通過自然人增持股份，雙方又開始了對股權(quán)爭奪的一個新回合，而這個階段直到兩方均達到29.9999%的持股比例才結(jié)束，此時豫商系與銀星集團成為并列第一大股東，可爭奪卻還沒有結(jié)束。

在兩方控制權(quán)爭奪案僵持兩年后，2015年8月銀星集團決定撤出，將其大部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了另一家十分有競爭力的企業(yè)東鑫公司。新股東的入駐并沒有結(jié)束對控制權(quán)的爭奪，同一年9月初，東鑫公司高調(diào)宣布增持東方銀星股票200萬股，成為公司第一大股東，此后其又憑借強大的資本連續(xù)增持股票，持股比例一度高達32%。同年，豫商系的股份也達到了31%，新一輪的控制權(quán)爭奪再一次開啟，而此時爭奪的雙方是新入駐東方銀星的資本勁旅東鑫集團和老對手豫商集團。

2017年2月18日，東方銀星突然宣布停牌，緊接著3月，中庚集團宣布收購東鑫集團，同時控股東方銀星。至此，長達數(shù)年的控制權(quán)爭奪戰(zhàn)在耗盡各方力量后才得以結(jié)束，而東方銀星內(nèi)部的管理經(jīng)營狀況也早已大受影響。此后，東方銀星一直是中庚集團的控股子公司。

（三）控制權(quán)之爭的影響

1、公司治理效率低下。股東之間可以做到相互監(jiān)督、約束和制衡;同時董事會、監(jiān)事會和管理層也能發(fā)揮各自的職能，共同維護公司的利益，提高公司的治理水平，這才是良好的公司治理結(jié)構(gòu)。但在本案例中，銀星集團控制東方銀星數(shù)年，且持股比例緊逼銀星集團的豫商集團卻沒有任何話語權(quán)，公司治理已經(jīng)失效，豫商集團的強烈不滿導致了其對控制權(quán)的爭奪，這過程中會產(chǎn)生巨大的內(nèi)耗，公司的治理效率也會受到影響。

2、公司形象受損。在雙方持股比例相當時，控制權(quán)之爭又進行了升級，雙方開始運用訴訟的方式進行新一輪爭奪。2014年10月，豫商集團就東方銀星與銀星集團子公司天仙湖置業(yè)進行關聯(lián)方交易一事向法院提起了訴訟，其購買土地的資金已發(fā)出，然而土地卻一直以各種借口為由沒有過戶。2014年11月，法院凍結(jié)了李大明及其控股的天仙湖置業(yè)1.3億元的資產(chǎn)。銀星集團也不甘示弱，舉報了豫商集團董事長配偶因購買東方銀星的股票而涉嫌內(nèi)幕交易。雙方都受到了重創(chuàng)，銀星集團的股權(quán)被凍結(jié)，而豫商集團也被立案偵查。雙方僵持不下使公司一直處于法律風波中，企業(yè)的經(jīng)營一直處于不穩(wěn)定狀態(tài)，公司形象受到損害，投資者也望而卻步。

3、公司績效不佳。在銀星集團控制東方銀星的多年來，東方銀星的各方面業(yè)績情況就表現(xiàn)不佳，而控制權(quán)爭奪期間的公司績效更是大幅下降，許多財務指標都不盡如人意，公司的日常經(jīng)營也受到了嚴重影響。此外，在雙方為控制權(quán)爭的不可開交之際，資本市場都有所反應，股價發(fā)生劇烈變化，可見資本市場對于雙方非理性爭奪的反應是負面的。

三、企業(yè)如何避免控制權(quán)之爭

（一）建立合理的股權(quán)制衡機制。合理的運用股權(quán)制衡機制是一種有效的治理模式，在相互制衡大股東的同時，還能夠避免大股東對小股東利益的侵害。但是制衡程度必須要適度，過高的話可能會引起大股東內(nèi)部矛盾以至于其對控制權(quán)的爭奪，不利于公司價值和治理，因此企業(yè)管理者制定合理適度的股權(quán)制衡機制并及時根據(jù)企業(yè)形式進行調(diào)整修改，才是避免這種現(xiàn)象發(fā)生的有效方式。企業(yè)應根據(jù)外部市場環(huán)境和內(nèi)部公司現(xiàn)狀來構(gòu)建適當?shù)墓蓶|制衡機制。首先，要挑選合適的制衡股東，如果雙方在公司的戰(zhàn)略目標、經(jīng)營理念以及運營模式上有著類似的觀念，就可以加快決策過程，同時減少控制權(quán)爭奪的發(fā)生，有利于公司平穩(wěn)運行。其次，要更加明確各制衡股東的責任，定責時要盡量明確合理，股東之間既需要相互配合又能相互約束，可以起到激勵和監(jiān)督的作用。

（二）完善監(jiān)事會職能。在中國的法律制度框架內(nèi)，作為具有監(jiān)督職能的監(jiān)事會應是一個獨立運行的機關。然而在大多數(shù)公司中，本該獨立發(fā)揮職能的監(jiān)事會并未做到完全獨立，作為董事會部分成員的利益相關方，其監(jiān)督力度也隨之大打折扣。組成上，監(jiān)事會由中小股東來組成，中小股東聯(lián)合建立監(jiān)事會，對大股東進行監(jiān)督，以及對企業(yè)經(jīng)營是否合規(guī)進行監(jiān)管，實施監(jiān)督職能可以及時發(fā)現(xiàn)公司為了爭奪控制權(quán)而突然做出的一些不合理決策，及時止損。若是大股東不同意建立或是違反公司章程，中小股東形成的利益共同體就采取正當方式投票對管理者形成限制。與此同時，有效的評估機制也尤為重要，不僅使監(jiān)事會工作過程更公開，監(jiān)督效率也會提高。

（三）構(gòu)建利益相關者監(jiān)督體系。公司管理者可以采取聯(lián)合優(yōu)質(zhì)資本參與的方式來抗衡不受歡迎的外部資本收購者。通過增加外部資本收購的難度來避免控制權(quán)爭奪的發(fā)生。隨著機構(gòu)投資者不斷增加投資，提升持股比例，使得監(jiān)督者的投入產(chǎn)出比也相應增加，因此會加大監(jiān)督力度，從而幫助企業(yè)持續(xù)的進行內(nèi)部改進。同時，政府及相關部門、主要供應商等利益相關者也要行使自己相應的監(jiān)督權(quán)利，發(fā)揮自己的職能，積極參與到公司的治理中，在必要時及時制止公司的不良現(xiàn)象，實現(xiàn)內(nèi)部多元主體相互監(jiān)督制衡。

主要參考文獻：

[1]封力源.我國企業(yè)反并購策略研究——以“東方銀星股權(quán)爭奪戰(zhàn)”為例[J].北方經(jīng)貿(mào)，2017（11）.

[2]張寧.控制權(quán)爭奪的原因及經(jīng)濟后果分析——基于東方銀星案例[D].鄭州：河南財經(jīng)政法大學，2017.

[3]劉佳美.控制權(quán)爭奪下的股權(quán)制衡對公司治理有效性的影響研究——以東方銀星為例[D].昆明：云南財經(jīng)大學，2019.

[4]陳紅.上市公司大股東“掏空”路徑及其制衡機制研究[J].海南金融，2011（11）.

[5]曹琪紅.長園集團控制權(quán)爭奪案例研究：基于大股東沖突視角[D].杭州：浙江工商大學，2020.

[6]范若愚.控制權(quán)爭奪的動因和后果分析——以科興生物為例[D].廣州：廣州大學，2019.