李姜紅 宋斌

【摘要】依托Alpha案例庫系統(tǒng)的大數(shù)據(jù)分析報告，分析了我國目前商業(yè)特許經營糾紛在行業(yè)分布的特點。在此基礎上，對大學生加盟和建盟所涉及的行業(yè)特點和面對的法律風險進行了對比，進而從學校層面和國家層面，為基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)的大學生法律風險防范提出了兩條路徑。

【關鍵詞】商業(yè)特許經營 法律風險 防范 路徑

一、我國目前商業(yè)特許經營糾紛在行業(yè)分布的概況及分析

（一）我國目前商業(yè)特許經營糾紛在行業(yè)分布的概況

在Alpha案例庫系統(tǒng)，按以下17個行業(yè)對特許經營糾紛進行分類，這17個行業(yè)主要包括金融業(yè)、房地產建筑行業(yè)、住宿和餐飲、交通運輸和倉儲郵政業(yè)、租賃和商務服務業(yè)制、造業(yè)、批發(fā)和零售業(yè)、科學研究和技術服務業(yè)、教育培訓業(yè)、信息傳輸、軟件和信息技術服務業(yè)以及居民服務、修理和其他服務業(yè)。

截止2019年4月26日，在Alpha案例庫系統(tǒng)，輸入關鍵詞特許經營合同糾紛，系統(tǒng)顯示從2002～2019年間，共計有14769件特許經營合同糾紛。其中在租賃和商務服務業(yè)領域，特許經營合同糾紛3625件，占比87.71%，是糾紛發(fā)生率最高的。在住宿和餐飲業(yè)領域，特許經營合同糾紛247件，占比5.98%;在批發(fā)和零售業(yè)領域，特許經營合同糾紛152件，占比3.68%;在科學研究和技術服務業(yè)領域，特許經營合同糾紛67件，占比1.62%，其他領域特許經營合同糾紛占比1.01%。

（二）我國目前商業(yè)特許經營解除糾紛在行業(yè)分布的特點

在Alpha案例庫系統(tǒng)，輸入關鍵詞特許經營合同糾紛和合同法九十七條（合同解除），對形成的大數(shù)據(jù)報告進行分析發(fā)現(xiàn)，關于特許經營合同解除糾紛發(fā)生率，從高到低排列前三的是科學研究和技術服務行業(yè)、租賃和商務服務行業(yè)以及餐飲住宿。導致特許經營合同解除的原因主要是特許人人違反信息披露義務和虛假宣傳。通過對特許人違反信息披露義務近一步搜索，發(fā)現(xiàn)在租賃和商務服務業(yè)發(fā)生率為4%，在批發(fā)和零售業(yè)行業(yè)發(fā)生率為1%，在科學研究和技術服務行業(yè)發(fā)生率為3%，在餐飲住宿行業(yè)發(fā)生率為2%。綜上可見，租賃和商務服務業(yè)發(fā)生率最高，這意味著大學生加盟的項目涉及到上述行業(yè)時，一定要特別注重前期基于法律風險角度防范的調查工作。

二、基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)的大學生加盟和建盟行業(yè)特點分析

從被特許人身份角度，大學生加盟的行業(yè)通常具備以下特點：一是加盟費一般不高，前期投資不高，多數(shù)不需要融資貸款;二是加盟的行業(yè)發(fā)展比較成熟，競業(yè)比較激烈;三是一般不需要合作對象，不涉及控制權和股權分配問題。例如，餐飲業(yè)、批發(fā)零售業(yè)、租賃和商務服務業(yè)、教育培訓以及居民服務、修理和其他服務業(yè)是大學生創(chuàng)業(yè)初期的加盟首選。這種情況下，大學生主要掌握一些商業(yè)特許經營的重要法律知識和合同法有關解除的一些法律知識，基本可以識別、應對和防范加盟中的法律風險。從特許人身份角度，即大學生作為盟主進行創(chuàng)業(yè)的行業(yè)通常具備以下特點，一是前期投資比較大，一般需要融資;二是行業(yè)發(fā)展處于萌芽期，管理和運營模式均不成熟;三是行業(yè)競爭一般不激烈，對知識產權保護的程度要求極高;四是需要有合作伙伴，涉及股權激勵和企業(yè)控制權等問題。例如，科學研究和技術服務業(yè)、信息傳輸、軟件和信息技術服務業(yè)。在這種情況下，大學生除了要懂得一些商業(yè)特許經營法律知識和合同法法律知識外，還需要了解知識產權法、勞動合同法、產品質量法、公司法和合伙法等法律知識。大學生以盟主身份創(chuàng)業(yè)的法律風險極高，往往需要法律專業(yè)人士的輔導和指引，才能認識到其中的法律風險。

三、基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)的大學生常面臨的法律風險

（一）從加盟角度談基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)的大學生常面臨的法律風險

從加盟角度談，基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)的大學生常面臨的法律風險主要有三個方面：一是易輕信特許人的推廣宣傳，不注重合同訂立前的法律調查工作。特許人在鋪天蓋地的推廣宣傳中，針對一些目標群體如想創(chuàng)業(yè)的剛畢業(yè)不久的大學生，投其所好片面強調高收益高回本快卻隱瞞經營風險，吸引其加盟投資。例如商標是否注冊、特許經營是否備案、是否具備兩店一年等都是衡量特許人特許經營體系是否成熟的重要標準。實踐中，多數(shù)創(chuàng)業(yè)大學生對這些基本的信息不做任何調查，導致創(chuàng)業(yè)失敗。二是特許經營合同約定不明帶來的法律風險。例如，合同中是否詳細列明特許者提供的服務項目和提供的時間，因為這些都是計算加盟費用和追究特許人是否違約的主要合同依據(jù)。大學生對此往往不重視，只重視利潤的多少。三是常常忽視特許經營合同中對自己權利限制的條款。這些權利限制條款主要包括特許權地域限制、采購限制、轉讓限制、競業(yè)限制、管轄法院選擇限制等。

（二）從盟主角度談基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)的大學生常面臨的法律風險

從加盟角度，基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)的大學生常面臨的法律風險主要來自于合同法律風險。而從盟主角度，基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)的大學生常面臨的法律風險來自多個方面，除了合同法律風險外，還包括知識產權保護不利風險、融資風險、控制權風險、產品侵權風險等。眾所周知，知識產權是特許經營體系的基石，如果知識產權保護不利，會造成整個特許經營體系坍塌的嚴重后果。例如，特許人的商業(yè)秘密被泄漏以及商標被搶注等。以盟主的身份進行特許經營創(chuàng)業(yè)，前期的創(chuàng)業(yè)資金壓力非常大，一些大學生沒有正確的選者融資途徑，陷入高利還貸的重壓之下導致創(chuàng)業(yè)失敗。如果創(chuàng)業(yè)大學生幸運地找到投資人一起合作的話，就會涉及到企業(yè)的控制權和股權分配等問題。例如創(chuàng)業(yè)大學生大部分不懂如何通過股東會和董事會去控制創(chuàng)業(yè)實體企業(yè)的人事權、財務管理權、經營管理權，最后很好的一個創(chuàng)業(yè)項目變成了別人的。如果特許人的產品和服務明顯存在致消費者人身和財產損害的缺陷，而隱瞞或者不采取任何警示等措施，創(chuàng)業(yè)初期的大學生將面臨民事賠償和懲罰性賠償?shù)姆娠L險。

四、基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)大學生法律風險防范的路徑

（一）學校層面

1.加強與連鎖企業(yè)的校企合作

學校應加強和連鎖企業(yè)的聯(lián)合辦學和實訓基地的建設工作，邀請連鎖企業(yè)管理人員進行現(xiàn)場教學，依托連鎖企業(yè)，實行工學結合實踐教學和實習。這樣做可以使學生在掌握特許經營理論知識的同時更多地接觸實習的連鎖行業(yè)的行業(yè)知識、管理經驗和運營模式。學生通過一定時間的經驗積累，以奠定未來基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)的職業(yè)技能和經驗基礎。 加強與連鎖企業(yè)的校企合作，一方面，有利于減少因輕信特許人虛假宣傳，盲目投資導致創(chuàng)業(yè)失敗的情形。另一方面，對大學生自己是否適合投資該連鎖行業(yè)有一個自我能力的預判，從而提高創(chuàng)業(yè)成功率。

2.應通過慕課，為創(chuàng)業(yè)大學生提供持續(xù)的商業(yè)特許經營法律知識教育服務

基于商業(yè)特許經營模式創(chuàng)業(yè)的大學生，對于防范特許經營法律風險的法律知識的需求，往往發(fā)生在畢業(yè)后。這要求學校在此方面的教育服務要從在校學習期間延伸到畢業(yè)之后的繼續(xù)教育。目前，信息化教育教學平臺的建設和完善，為這種繼續(xù)教育提供了方便和支持。慕課不僅拓展了課程資源的受眾范圍，不再局限于在校的大學生，還推動了終生教育和繼續(xù)教育的發(fā)展。另外，慕課可以采用靈活的教育方法和多樣的反饋及互動形式，不再受時空和環(huán)境的限制，學習效果更加顯著。

在防范商業(yè)特許經營法律風險的法律知識體系方面，本文建議分為兩個模塊：一個模塊從特許人身份的角度進行防范法律風險的法律知識體系的構建，主要以合同法和特許經營法律的專門規(guī)定為基礎。另一個模塊從被特許人身份的角度進行防范特許經營法律風險的法律知識體系的構建。這一模塊主要包括市場主體法（如公司法和合伙企業(yè)法）、市場秩序法（如產品質量法、消費者權益保護法和反不正當競爭法）、市場行為法（如知識產權法和擔保法等）。

（二）國家層面

從國家層面上來說，應當完善我國法律援助制度，將創(chuàng)業(yè)的大學生也納入法律援助受援對象的范圍。大學生弱勢地位產生的根源主要有三個方面：一是經濟基礎弱;二是心理成熟度低;三是社會經驗自由度差。這些根源導致大學生基本無法識別和防范創(chuàng)業(yè)帶來的法律風險。在大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新的時代背景下，有三成大學生加入到了創(chuàng)業(yè)大軍的隊伍中，但成功率卻極為低下，正是這三個根源導致的。在創(chuàng)業(yè)初期對法律服務的需求是非常高的。其實，法律援助的方式是多樣的，除了代理訴訟之外，也包括法律咨詢、法律文書代寫和法律培訓等。因此，從法律援助的期限與援助的形式上，本文建議在校期間和畢業(yè)后的1～3年內，應當為大學生提供免費的法律咨詢、合同審查意見書、法律培訓和法律教育服務，如果涉及到訴訟代理，代理費可以按照收費標準減半收取。

履行法律援助義務的主體應包括高校和律師協(xié)會;司法局和教育廳對創(chuàng)業(yè)法律援助資金和服務進行監(jiān)督和管理。

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本文為廣西教育科學十三五規(guī)劃課題商業(yè)特許經營模式下創(chuàng)業(yè)法律教育與服務微學習資源構建研究（項目編號為2017C505）項目研究成果。項目來源教育廳教育科學規(guī)劃辦，立項文號為桂教科學（2017）9號。