曹建峰

【摘要】本文從對網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)和數(shù)據(jù)的保護、對個人隱私和個人信息的保護、對深度合成技術(shù)的規(guī)制以及對與互聯(lián)網(wǎng)平臺責任相關(guān)的“通知一刪除程序”的完善四大角度解讀民法典如何保障數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展。提出針對互聯(lián)網(wǎng)與數(shù)字經(jīng)濟的法律規(guī)制，需要遵循利益平衡原則，兼顧技術(shù)、產(chǎn)業(yè)、市場的創(chuàng)新發(fā)展，個人權(quán)利保護、商業(yè)利益以及公共利益。

【關(guān)鍵詞】民法典 數(shù)字經(jīng)濟 網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn) 數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán) 個人信息保護 平臺責任

【中圖分類號】G220 【文獻標識碼】A

如今，我們已經(jīng)步人數(shù)字社會，泛在連接、泛在智能、泛在交互等發(fā)展趨勢打破了物理世界和數(shù)字世界長久以來的邊界，不斷涌現(xiàn)的各類數(shù)字平臺持續(xù)重構(gòu)經(jīng)濟社會及個人生活;人工智能（AI）、大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈、物聯(lián)網(wǎng)（IOT）、虛擬現(xiàn)實、腦機接口等新興數(shù)字技術(shù)集群，持續(xù)推動互聯(lián)網(wǎng)邊界快速擴張，帶來經(jīng)濟增長、企業(yè)和政府效率提升、個人便利性、社會可持續(xù)發(fā)展等巨大的經(jīng)濟和社會效益?；ヂ?lián)網(wǎng)、人工智能等數(shù)字技術(shù)也在持續(xù)引領(lǐng)我國經(jīng)濟社會創(chuàng)新發(fā)展，我國以超9億網(wǎng)民規(guī)模成為全球最大互聯(lián)網(wǎng)市場，數(shù)字經(jīng)濟已經(jīng)占據(jù)我國國內(nèi)生產(chǎn)總值（GDP）的三分之一。在此背景下，互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字社會治理已然成為了國家治理體系中不可或缺的組成部分，而今年5月問世的我國首部《中華人民共和國民法典》，作為一部與時俱進的法典，也對數(shù)字經(jīng)濟和數(shù)字社會的發(fā)展作出了回應(yīng)。以下四個方面值得關(guān)注。

一、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)、數(shù)據(jù)被納入民法保護范圍，數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)保護有待進一步建立

如今，在數(shù)字產(chǎn)業(yè)化、產(chǎn)業(yè)數(shù)字化、數(shù)字經(jīng)濟與實體經(jīng)濟深度融合發(fā)展等趨勢之下，全球數(shù)據(jù)持續(xù)增長，IDC（Intemet Data Center）互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心的報告顯示，預計到2025年全球生產(chǎn)的數(shù)據(jù)量將會達到175ZB，屆時中國也會成為全球最大的數(shù)據(jù)市場。數(shù)據(jù)的價值日益彰顯，一方面，數(shù)據(jù)是人工智能、量子計算等新技術(shù)發(fā)展應(yīng)用的基礎(chǔ);另一方面，5G、物聯(lián)網(wǎng)、產(chǎn)業(yè)互聯(lián)網(wǎng)等新模式又在創(chuàng)造源源不斷的數(shù)據(jù)。正因如此，我國已將數(shù)據(jù)上升為生產(chǎn)要素地位，呼吁培育壯大數(shù)據(jù)要素市場。而這離不開對數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的保護。①在這方面，民法典第127條已將網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)、數(shù)據(jù)納入民事權(quán)利客體范圍，為數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的法律保護奠定了基礎(chǔ)。當然，數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的討論有待進一步的具體化和明確化，避免不區(qū)分數(shù)據(jù)場景和類型，導致數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)泛化。②

就目前而言，商業(yè)數(shù)據(jù)的保護亟待加強，因為商業(yè)數(shù)據(jù)即企業(yè)手中的數(shù)據(jù)是數(shù)據(jù)要素市場的核心，關(guān)系著數(shù)字經(jīng)濟和實體經(jīng)濟融合發(fā)展的前景。然而現(xiàn)實是，企業(yè)作為數(shù)據(jù)的生產(chǎn)者、持有者、使用者和創(chuàng)新者，卻面臨著其數(shù)據(jù)被惡意、不當獲取及使用的窘境，惡意網(wǎng)絡(luò)爬蟲（又稱為網(wǎng)頁蜘蛛、網(wǎng)絡(luò)機器人，自動抓取互聯(lián)網(wǎng)信息的程序或者腳本）、數(shù)據(jù)竊取、數(shù)據(jù)黑產(chǎn)（一般是指利用海量數(shù)據(jù)集合謀取非法利益的黑色產(chǎn)業(yè)鏈，主要由需求方、入侵者或內(nèi)鬼、中介以及交易平臺四部分構(gòu)成層次清晰、分工明確的黑色產(chǎn)業(yè)鏈）等行為日趨多發(fā)，但由于數(shù)據(jù)流通規(guī)則的不明確，導致這些行為無法得到有效規(guī)制，從而阻礙數(shù)據(jù)要素市場的健康有序發(fā)展。對此，當前的司法實踐逐步明確了企業(yè)對其投入勞動，收集、加工、整理、生成的數(shù)據(jù)和數(shù)據(jù)產(chǎn)品享有財產(chǎn)性權(quán)益，并明確了實質(zhì)替代、正當商業(yè)利益等侵權(quán)認定標準。在這方面，《關(guān)于為新時代加快完善社會主義市場經(jīng)濟體制提供司法服務(wù)和保障的意見》提出：“加強對數(shù)字貨幣、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)、數(shù)據(jù)等新型權(quán)益的保護，充分發(fā)揮司法裁判對產(chǎn)權(quán)保護的價值引領(lǐng)作用?！雹垡虼?，亟需在《反不正當競爭法》等法律法規(guī)中明確規(guī)定商業(yè)數(shù)據(jù)的流通規(guī)則，對損害企業(yè)商業(yè)利益、信息網(wǎng)絡(luò)安全、用戶隱私、社會公共利益的數(shù)據(jù)不當獲取及使用行為予以規(guī)制，以便維護正常的數(shù)據(jù)流通市場秩序。

二、為AI（人工智能）深度合成劃定應(yīng)用邊界，禁止侵犯他人肖像權(quán)和聲音

騰訊研究院和騰訊優(yōu)圖實驗室發(fā)布的報告《AI生成內(nèi)容發(fā)展報告2020——“深度合成”商業(yè)化元年》④指出，隨著人工智能時代的到來，下一代媒體將由人工智能驅(qū)動，人工智能可能給數(shù)字內(nèi)容領(lǐng)域帶來重塑。其中，可以實現(xiàn)換臉、人臉合成、語音合成、視頻生成甚至數(shù)字虛擬人等諸多應(yīng)用形式的“深度合成”（deep synthesis）技術(shù)，迎來了商業(yè)化時代。AI虛擬主播和虛擬歌手、電商平臺上的“數(shù)字試穿”、電影后期制作、社交產(chǎn)品中的人臉融合、合成人臉和合成虛擬形象用于在線營銷、合成聲音用于失聲患者發(fā)聲以及數(shù)字虛擬人等創(chuàng)新性的應(yīng)用持續(xù)涌現(xiàn)，“深度合成”技術(shù)的社會福祉日益彰顯。而該項技術(shù)此前卻被誤解為“深度偽造”，這不僅是以偏概全，而且容易給技術(shù)帶來污名化影響。⑤

可見，“深度合成”不僅可以降低創(chuàng)作門檻，激發(fā)新形式的創(chuàng)造，而且能以多種方式造福社會。但也需要重視其可能帶來的新的風險與挑戰(zhàn)，諸如色情報復、商業(yè)詆毀、假冒身份、個人信息非法獲取等等。為此，民法典第1019條積極回應(yīng)了AI深度合成技術(shù)，規(guī)定“不得利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)”，此項規(guī)定也適用于對自然人的聲音的保護。這也意味著未來在“數(shù)字人”、語音合成等相關(guān)應(yīng)用上，使用明星的肖像和聲音需要先獲得授權(quán)。

在民法典頒布之前，我國在過去一兩年里也在積極回應(yīng)“深度合成”技術(shù)帶來的問題。主要包括：2019年11月，由網(wǎng)信辦、文旅部、廣電總局出臺的《網(wǎng)絡(luò)音視頻信息服務(wù)管理規(guī)定》@明確要求開展安全評估，對于非真實的音視頻信息進行標識，禁止基于深度學習的虛假新聞信息，同時要求平臺部署鑒別技術(shù)，建立辟謠機制;同年12月，網(wǎng)信辦發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生態(tài)治理規(guī)定》也明確指出，禁止利用深度學習技術(shù)從事法律、行政法規(guī)禁止的活動。⑦這些規(guī)定能夠有效防范“深度合成”技術(shù)的濫用風險，并給受害人提供必要的救濟。目前，“完善對新業(yè)態(tài)的包容審慎監(jiān)管”已被上升到優(yōu)化營商環(huán)境的高度，“深度合成”等AI技術(shù)的治理也需要堅守這一理念。

三、強化對隱私和個人信息的保護，但應(yīng)堅持利益平衡原則

在數(shù)字時代，侵犯個人隱私、濫用個人信息等行為日漸突出，給個人帶來很大困擾和傷害。為此，民法典在人格權(quán)篇專門規(guī)定了隱私權(quán)和個人信息保護制度。所謂隱私，即個人的不愿為他人知曉的私密空間、私密活動和私密信息。而處理自然人的個人信息，需要獲得其同意，并保障個人的訪問（查閱或復制）、更正、刪除等權(quán)限。這些規(guī)定，以及正在制定中的個人信息保護法，將能顯著提升我國的個人隱私和個人信息保護水平。目前，我國法院已在“抖音案”“微信讀書案”中開始測試民法典的隱私和個人信息保護規(guī)則。

但個人隱私和個人信息保護并非此消彼長的零和游戲，而是需要處理好四個目標之間的關(guān)系。@這四個目標分別是：數(shù)字技術(shù)和數(shù)字市場的發(fā)展與創(chuàng)新，消費者權(quán)益保護尤其是個人數(shù)據(jù)和隱私保護，商業(yè)利益，以及公共利益和國家利益。例如，個人信息保護不能罔顧商業(yè)利益和公共利益而走向絕對化，企業(yè)對個人數(shù)據(jù)的獲取及使用也不能以犧牲個人隱私為代價。當然，業(yè)內(nèi)也在持續(xù)探索加密、匿名化、差分隱私（是密碼學中的一種手段，旨在提供一種當從統(tǒng)計數(shù)據(jù)庫查詢時，最大化數(shù)據(jù)查詢的準確性，同時最大限度減少識別其記錄的機會）、聯(lián)邦學習（又稱為協(xié)作學習，是一種機器學習方法，可以使多個去中心化的終端設(shè)備或服務(wù)器在不共享其數(shù)據(jù)的情況下共同訓練一個算法）、多方安全計算等隱私保護的計算技術(shù)，從而讓企業(yè)在安全的、合規(guī)的、不直接共享數(shù)據(jù)的情況下合作訓練人工智能算法模型。未來，對個人隱私和個人信息的保護，需要同時依賴于科學合理的制度規(guī)則和技術(shù)方案。

四、避風港規(guī)則更好地平衡民事權(quán)益保護與技術(shù)創(chuàng)新

互聯(lián)網(wǎng)帶來了商業(yè)和服務(wù)模式創(chuàng)新，但也導致了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、人身侵權(quán)等行為的發(fā)生，如果不加解決，必然影響互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新與可持續(xù)發(fā)展。而解決問題的關(guān)鍵，在于合理界定互聯(lián)網(wǎng)平臺的責任。在這方面，以“通知一刪除程序”（即當互聯(lián)網(wǎng)平臺上出現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容時，由權(quán)利人或被侵權(quán)人通知平臺采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等措施）為核心的避風港規(guī)則，被認為可以在互聯(lián)網(wǎng)平臺發(fā)展與權(quán)利人保護之間實現(xiàn)平衡。歷史地看，避風港規(guī)則肇始于美國1998年的《數(shù)字千年版權(quán)法案》（DMCA）。DMCA的橫空出世，不僅豁免了符合要求的互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商的間接侵權(quán)責任，而且不要求平臺主動監(jiān)測用戶的行為，平臺只需要根據(jù)權(quán)利人的投訴通知（即當權(quán)利人發(fā)現(xiàn)平臺上用戶上傳的內(nèi)容侵犯其版權(quán)時，可以向平臺發(fā)出投訴，要求平臺移除侵權(quán)內(nèi)容）對用戶上傳的內(nèi)容采取刪除等措施。我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》和《侵權(quán)責任法》引入了避風港規(guī)則，并將其適用范圍擴大到了幾乎所有的民事侵權(quán)領(lǐng)域。此次民法典適應(yīng)數(shù)字技術(shù)和數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展趨勢，對避風港規(guī)則作出了進一步完善，將“通知一刪除”程序優(yōu)化為“通知一必要措施”程序，同時設(shè)置“轉(zhuǎn)通知”等環(huán)節(jié)。

當然，隨著技術(shù)和商業(yè)的發(fā)展，“必要措施”也需要與時俱進。新型網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的必要措施的類型必定會隨著技術(shù)的發(fā)展更加多元化，在“刪除、屏蔽、斷開鏈接”之外，“轉(zhuǎn)通知”（即平臺在接到權(quán)利人的合法有效的通知時，不是采取移除侵權(quán)內(nèi)容的措施，而是將通知轉(zhuǎn)送給網(wǎng)絡(luò)用戶，以此作為所采取的必要措施）作為必要措施的價值已經(jīng)得到司法認可。例如，在北京樂動卓越科技有限公司與阿里云計算有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案中，法院認為，結(jié)合云計算行業(yè)的技術(shù)特征和行業(yè)監(jiān)管及商業(yè)倫理的要求，本案中若樂動卓越公司的投訴通知屬于合格通知的，要求阿里云公司履行轉(zhuǎn)通知的義務(wù)，屬于比較公允合理的必要措施。轉(zhuǎn)通知作為必要措施，在應(yīng)對侵權(quán)、保護權(quán)利人的同時，必能進一步促進數(shù)字技術(shù)和數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域的新業(yè)態(tài)、新模式的發(fā)展。

五、結(jié)論：面對數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展浪潮，法律規(guī)則在促進創(chuàng)新與監(jiān)管中須找到平衡點

民法典對數(shù)字技術(shù)和數(shù)字經(jīng)濟的回應(yīng)是及時且必要的，需要在創(chuàng)新與監(jiān)管之間找到平衡點?；乜椿ヂ?lián)網(wǎng)的發(fā)展歷史，美國硅谷之所以在互聯(lián)網(wǎng)時代能夠成為全球科技創(chuàng)新中心，很大程度上得益于法律提供的監(jiān)管松綁，即對合理的隱私保護以及合理的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)制度，這些使得互聯(lián)網(wǎng)平臺免于承擔過重的責任，加速了創(chuàng)新進程并為其提供了可能性。@面對互聯(lián)網(wǎng)時，天平的一端是產(chǎn)業(yè)發(fā)展和技術(shù)創(chuàng)新，另一端是私權(quán)（即民事權(quán)利）、用戶保護和公共利益。因此，利益平衡就變得至關(guān)重要。尤其在現(xiàn)階段，考慮到紛繁復雜的國際形勢變化，需要對數(shù)字技術(shù)和數(shù)字經(jīng)濟進行包容、審慎監(jiān)管，以在技術(shù)創(chuàng)新、產(chǎn)業(yè)培育與個人保護、公共利益之間實現(xiàn)更好平衡。

過去25年互聯(lián)網(wǎng)在我國的發(fā)展，創(chuàng)造了一個繁榮的互聯(lián)網(wǎng)市場，相關(guān)的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)層出不窮，但我們必須認識到，我國在核心技術(shù)等方面與發(fā)達國家相比尚存較大差距。我國經(jīng)濟社會發(fā)展和國際競爭力打造還需依靠互聯(lián)網(wǎng)科技這一新引擎、新動能。因此，在互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管和數(shù)字社會治理方面，我們需要更多考慮技術(shù)創(chuàng)新和產(chǎn)業(yè)發(fā)展的訴求，構(gòu)建多層次的治理體系，諸如標準、自律規(guī)范、最佳實踐做法、技術(shù)指南、倫理框架、數(shù)字素養(yǎng)、倫理教育等都將發(fā)揮越來越重要的作用，且更能適應(yīng)技術(shù)快速迭代、應(yīng)用日新月異、產(chǎn)業(yè)融合發(fā)展等特征。國務(wù)院辦公廳《關(guān)于進一步優(yōu)化營商環(huán)境更好服務(wù)市場主體的實施意見》提出“完善對新業(yè)態(tài)的包容審慎監(jiān)管”，⑩以此思路對數(shù)字技術(shù)和數(shù)字經(jīng)濟進行監(jiān)管，在保護用戶利益和公共利益的同時，必能進一步增強我國的數(shù)字經(jīng)濟競爭力。