郭海亮 申婧

【摘 要】由于2020年新冠病毒在全世界的泛濫流行，境外中資施工企業(yè)所在國的項目執(zhí)行遭遇了寒冬，不少項目停工或者運營困難，直接增加了項目成本，鑒于此，本文對不可抗力適用規(guī)則、疫情對項目成本的影響和應(yīng)對措施進行了研究，試圖最大程度地降低新冠疫情對項目執(zhí)行成本的影響。

【關(guān)鍵詞】不可抗力；項目成本的影響；應(yīng)對措施

一、引言

2020年1月20日，國家衛(wèi)健委發(fā)布一號公告，將新型冠狀病毒感染的肺炎列入《中華人民共和國傳染病防治法》規(guī)定的乙類傳染病，并采取甲類傳染病的預(yù)防、控制措施。自此新冠疫情在中國正式拉開防控序幕，隨著中國疫情措施高效有力，疫情已經(jīng)好轉(zhuǎn)，但中國之外的疫情泛濫，截至2020年7月11日，世衛(wèi)組織的最新數(shù)據(jù)顯示，中國以外新冠確診病例達(dá)到約1，223萬，直接影響了中資企業(yè)境外EPC項目的執(zhí)行成本，必須引起中資企業(yè)經(jīng)營者的密切關(guān)注。

二、不可抗力規(guī)則的適用

我國對不可抗力的描述如下：根據(jù)我國民法通則第一百八十條、合同法第一百一十七條和《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF- 2017- 0201）第17.1條規(guī)定，不可抗力是指合同當(dāng)事人在簽訂合同時不可預(yù)見，在合同履行過程中不可避免且不能克服的自然災(zāi)害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴(yán)、暴動、戰(zhàn)爭和專用合同條款中約定的其他情形；國際貿(mào)易中，《國際貨物銷售合同公約》第七十九條也對不可抗力作出了詳細(xì)說明，（1）當(dāng)事人對不履行義務(wù)，不負(fù)責(zé)任，如果他能證明此種不履行義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果。（2）如果當(dāng)事人不履行義務(wù)是由于他所雇用履行合同的全部或一部分規(guī)定的第三方不履行義務(wù)所致，該當(dāng)事人只有在以下情況下才能免除責(zé)任：（a）他按照上一款的規(guī)定應(yīng)免除責(zé)任和（b）假如該項的規(guī)定也適用于他所雇用的人，這個人也同樣會免除責(zé)任。（3）本條所規(guī)定的免責(zé)對障礙存在的期間有效。（4）不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。（5）本條規(guī)定不妨礙任何一方行使本公約規(guī)定的要求損害賠償以外的任何權(quán)利。

鑒于上述國內(nèi)外對不可抗力規(guī)則的定義適用情況，目前的新冠病毒可判定為不可抗力，但具體適用關(guān)鍵取決于本身的EPC合同和上述國際公約。如果本身EPC合同中存在不可抗力條款的且約定明確的，按照合同約定執(zhí)行；約定不明確的，與投資方盡快協(xié)商；如果未對不可抗力進行約定的，要按照公約要求，就疫情存在期間的成本與投資方協(xié)商。

三、新冠疫情對項目成本的影響

對于境外中資施工企業(yè)而言，執(zhí)行的EPC項目周期一般較長，短則2- 3年，長則7- 8年，項目簽約的同時，項目預(yù)算也已經(jīng)初步測定，成本往往在可控范圍內(nèi)，EPC項目成本主要由直接成本和間接成本組成?？蓺w屬于為直接成本的包括設(shè)計、采購、施工、臨設(shè)建設(shè)費和試運等；可歸屬為間接成本包括人工費、臨設(shè)運營費、機械折舊費、業(yè)務(wù)招待費、辦公費、差旅費、行政后勤費、境外稅費和財務(wù)費用等；正常情況下，上述項目成本變化不會很大，但是當(dāng)前新冠病毒的蔓延，直接影響了項目成本，具體影響如下：

（一）疫情防控措施費，單獨增加了項目成本

針對新冠疫情的防控，勢必會額外產(chǎn)生相關(guān)費用，包括疫情防控增加的工資費用、防控物資費用、環(huán)境衛(wèi)生費用等，這些是不涵蓋在測算的項目成本預(yù)算中的，項目成本會隨著疫情持續(xù)的周期長短而變化，總體下來該部分疫情成本會影響項目的利潤。

（二）所在國的新冠疫情蔓延，項目被要求緩建或者停工情形的出現(xiàn)，導(dǎo)致項目成本增加

各個國家根據(jù)疫情的不同，項目投資方應(yīng)疫情防控要求，可能會對承包商發(fā)出項目停工或者緩建的指令，導(dǎo)致的結(jié)果勢必會延長工期或者采取趕工措施保工期，這就對承包商的成本直接產(chǎn)生了影響。項目停工階段，境外中資施工企業(yè)仍然會正常支付員工工資、正常繳納稅費、發(fā)生正常的運營費用和產(chǎn)生窩工費用，項目的成本正常發(fā)生；工期延長或者趕工費，更會使得項目原測算成本發(fā)生較大變化，無法確保成本的管控。

（三）受疫情影響，正常執(zhí)行的項目面臨著人員動遷困難的狀況，影響項目進度，面臨著工期索賠風(fēng)險

受疫情影響，項目所在國采取了入境管控措施。例如俄羅斯自2020年3月18日0時起，對外國公民和無國籍人士采取臨時入境限制措施，俄駐外使領(lǐng)館臨時停止受理、辦理、發(fā)放各類簽證等。疫情使得簽證辦理難度較大，項目關(guān)鍵人員無法正常赴境外崗位，往往境外中資施工企業(yè)關(guān)鍵崗位中方比例較高，這直接會對項目履行造成不利影響，影響項目進度，面臨工期罰款的風(fēng)險，最終會增加項目成本。

（四）新冠疫情在全世界范圍內(nèi)的泛濫，均對采購物資的生產(chǎn)、運輸和使用造成被動，影響項目成本

隨著疫情在世界范圍內(nèi)的泛濫，各國采取了多種疫情防控措施，尤其是加強了出入境管理，這就使得貨物的運輸客觀上延緩了進程，增加了運輸成本，另外生產(chǎn)商/供貨商受疫情影響，資金流可能存在壓力，生產(chǎn)和交貨難免會出現(xiàn)延緩，遲交貨和運輸成本的增加，最終也會反映到項目成本中。

（五）新冠疫情的連鎖反應(yīng)，造成了原油市場和資本市場劇震，財務(wù)匯兌損失直接影響了項目成本

自新冠疫情出現(xiàn)以來，中國A股年后開盤首日面對3000股跌停的局面，而就在A股逐漸回暖下，2020年3月，美股在經(jīng)歷“黑色星期一”后，兩周時間內(nèi)4次觸及熔斷，美股歷史上5次熔斷4次密集發(fā)生于2020年3月，韓國、尼泊爾、墨西哥等十余個國家股市也發(fā)生熔斷，在股市熔斷之后，原油期貨也未能幸免。2020年4月20日，美國5月原油期貨在短短90分鐘左右接連跌穿10美元到1美元九道整數(shù)位心理關(guān)口，紐約商品交易所5月交貨的輕質(zhì)原油期貨收于- 37.63美元/桶，跌幅達(dá)305.97%，這是在歷史上首次收于負(fù)值。

上述資本市場的劇震，直接導(dǎo)致二類貨幣的巨變，例如俄羅斯盧布匯率，自2020年新冠疫情以來，對人民幣貶值最高達(dá)20%以上。對于境外中資施工企業(yè)簽訂的當(dāng)?shù)刎泿藕贤?，難免會因疫情影響，出現(xiàn)所在國幣種的匯兌損失，財務(wù)費用增加直接影響了項目成本。

四、應(yīng)對措施

針對上述新冠疫情對項目成本的影響分析，建議可從以下幾方面采取措施，達(dá)到最大程度管控成本的目的。

（一）單獨對新冠疫情期間發(fā)生的各種費用，做好記錄，做好對項目投資方的變更索賠工作

如前述分析，新冠疫情期間會額外發(fā)生疫情防控費用，同時項目停工或者緩建，均直接對增加項目成本。鑒于這一現(xiàn)實情況，境外中資施工企業(yè)應(yīng)及時的做好費用記錄，收集好證據(jù)，熟知不可抗力的執(zhí)行規(guī)則，及時的對項目投資方發(fā)起變更索賠，這才能最大程度降低新冠疫情對項目成本的影響，保護自身的合法利益。

（二）疫情期間，加強現(xiàn)金流管理，確保項目運營的資金保障，同時加大對供應(yīng)商的管理，確保成本可控

新冠疫情難免會對項目資金產(chǎn)生影響，此時要時刻秉持“現(xiàn)金為王”的理念，通過加快對外收款、減緩對外付款的模式，最大程度確保企業(yè)運行的現(xiàn)金流，與此同時，加大對供貨商的管理，緊盯貨物的生產(chǎn)運輸，對遲交貨的廠商分情況按合同約定進行罰款，確保項目成本處于管控當(dāng)中。

（三）善于整合資源，提高和政府、項目投資方以及公司內(nèi)部之間的溝通力度，最大程度確保人員的到崗復(fù)工工作

如上述員工海外到崗困難的情形，可以一方面臨時調(diào)整內(nèi)部員工的崗位，尤其是發(fā)揮目前身處海外員工的積極性；另一方面加強和所在國政府、項目投資方的溝通，采取包機方式等進行人員動遷計劃，多舉措、多模式下最大程度確保項目執(zhí)行的有序推進，避免工期罰款。

（四）對資本市場常存敬畏之心，提高風(fēng)險意識，降低財務(wù)費用對項目成本的影響

由于資本市場變幻莫測，貨幣匯兌損失難以避免，因此采取針對性措施，最大程度降低匯兌損失的波動性，有利于整體控制項目成本。一方面可以簽訂合同時，從源頭上避免所在國貨幣的變動。貨幣采用一類貨幣，如美元、歐元等，即便要求必須采用當(dāng)?shù)刎泿牛梢钥紤]不同貨幣之間的占比，同時設(shè)定調(diào)價公式，最大程度保護項目執(zhí)行方的利益；另一方面，如果目前執(zhí)行的合同，已經(jīng)為二類貨幣，如俄羅斯盧布、哈薩克堅戈、烏茲別克蘇姆等，可以統(tǒng)籌資金的收付，盡量同幣種自然對沖，最大程度規(guī)避匯率損失。

（中國石油工程建設(shè)有限公司，北京100120）

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