王樂天 李建偉 李丹穎

摘要：本文結合目前河南省商標代理行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀，以及面臨的新形勢、新問題，著重研究適合河南省商標代理行業(yè)健康發(fā)展的對策，提出加強政府行政監(jiān)管，建立行業(yè)征信機制，推行商標代理行業(yè)“藍天行動”，培育優(yōu)秀商標代理服務品牌機構和高層次人才，為知識產(chǎn)權強省建設提供人才支撐。

關鍵詞：商標代理;品牌;行業(yè)監(jiān)管;行業(yè)自律;專業(yè)化;人才培養(yǎng)

中圖分類號：G306文獻標識碼：A 文章編號：1003-5168（2020）30-0089-04

近年來，河南省商標代理機構數(shù)量的快速增長，為河南省商標事業(yè)的發(fā)展帶來了積極影響。截至2020年6月，全省有效商標注冊量累計達到98.8萬件，近三年均保持了40%左右的增長，馳名商標達到274件。2018年10月，鄭州商標審查協(xié)作中心順利掛牌運行，成為全國第5個投入運行的京外商標審查協(xié)作中心，月均完成商標審查10余萬件，為河南省商標和品牌戰(zhàn)略的實施注入了新的活力。但同時，由于商標代理機構的數(shù)量超過市場需求，產(chǎn)生了一些虛假代理、低價惡意競爭的行為，惡性競爭愈演愈烈，影響了全省商標代理機構的水平和信譽，擾亂了全省的商標代理行業(yè)秩序，損害委托人和同業(yè)利益。河南商標代理行業(yè)整治，已經(jīng)成為業(yè)內(nèi)和社會公眾的強烈呼聲。

1 河南省商標代理行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀

2003年前，河南只有原省工商局下屬的河南省商標事務所一家商標代理機構。2003年，原國家工商總局取消商標代理機構設立行政審批，并取消商標代理人資格考試、注冊資本等限制條件起，商標的準入門檻降低，一時間，全國商標代理機構呈現(xiàn)爆發(fā)式增長，河南也不例外。第二年僅鄭州就成立了30多家商標代理機構。2019年底，全省在國家知識產(chǎn)權局商標局備案的商標代理備案機構有1020家，占全國總數(shù)40431的2.5%，加上其它涉及商標代理、但未備案的律師所、會計師事務所、科技咨詢機構等商標代理機構，共約有2 000家。商標代理機構的數(shù)量猛增，使得商標代理市場出現(xiàn)了諸多亂象。

1.1 商標代理行業(yè)門檻低，從業(yè)人員素質(zhì)良莠不齊

2003年以前成立商標代理機構，門檻相對較高，企業(yè)必須有注冊資本100萬元，還應配備3名以上的商標代理人。而成為商標代理人，也應通過相應的資格考試。國家工商行政管理局于1994年6月29日發(fā)布了《商標代理組織管理暫行辦法》，就商標代理人資格的取得、職業(yè)道德及商標代理組織的設立條件、業(yè)務范圍、審批程序及代理人和代理組織的違規(guī)行為的處罰等方面作了比較全面的規(guī)范。其中規(guī)定了“商標代理人資格經(jīng)考核產(chǎn)生。已取得律師、專利代理人資格或者從事過5年以上商標業(yè)務工作的，或者經(jīng)過兩年以上知識產(chǎn)權法律專業(yè)學習，取得相應文憑的，經(jīng)本人申請，由國家工商行政管理局商標局予以考核。經(jīng)考核合格的，由商標局頒發(fā)《商標代理人資格證書》。取得資格證書的代理人應在一個商標代理組織內(nèi)從事商標代理業(yè)務。沒有取得資格證書且未受聘于一個合法商標代理組織的人員，不得為他人代理或者變相代理商標事宜。”

可以看到，商標代理人是指取得商標代理資格證書，并在一個經(jīng)國家工商行政管理局備案的商標代理組織內(nèi)從事商標代理業(yè)務的人員。此時，成為商標代理人資格已有了一個較為明確的準入門檻，2003年國家工商總局放開門檻以后，商標機構開辦資質(zhì)行政許可、注冊資本、代理人資格資格等限制條件全部取消。各類人員大量涌入商標代理行業(yè)，從業(yè)者素質(zhì)良莠不齊導致商標代理機構的整體水平都不高，盡管2010年7月國家工商總局頒布的《商標代理管理辦法》中明確規(guī)定了商標代理人應當符合具有完全的民事行為能力;熟悉商標法和相關法律、法規(guī)，具備商標代理專業(yè)知識;在商標代理組織中執(zhí)業(yè)這三個要件，但其中的界定較為模糊，不具備監(jiān)督的實操性，這就造成了對商標代理管理事實上的真空狀態(tài)。不具備基本專業(yè)素質(zhì)和職業(yè)道德的人也會到該行業(yè)中來，個別商標從業(yè)人員不按誠信原則辦事，隱瞞事實、虛假宣傳、誤導當事人、夸大代理人作用，少數(shù)商標從業(yè)人員收取當事人的費用，卻不為當事人提供相應的服務，甚至個別人喪失起碼的職業(yè)道德，存在欺詐行為。商標代理作為一個專業(yè)型服務性質(zhì)的智力行業(yè)，對從業(yè)者的素質(zhì)應該有高要求，但是除了個別從業(yè)人員主觀上道德品質(zhì)和法制觀念淡薄，客觀上缺少準入門檻和人員資質(zhì)考核以及適當?shù)膱?zhí)業(yè)監(jiān)督也是造成商標代理人隊伍魚龍混雜主要原因。

1.2 商標代理機構同質(zhì)化競爭泛濫，損害委托人利益

當前，商標代理行業(yè)已經(jīng)完全市場化，從業(yè)人員過多，代理市場份額幾近飽和，商標代理組織的數(shù)量遠遠超過了市場正常競爭的容量，產(chǎn)生了過度競爭的現(xiàn)象，商標代理機構違法行為出現(xiàn)了多發(fā)、頻發(fā)的態(tài)勢，嚴重損害了委托人的合法權益，擾亂了商標代理市場的正常秩序，行業(yè)信譽不斷下降。

一樣同質(zhì)化競爭泛濫，出現(xiàn)了采用不正當競爭手段，損害委托人和社會公眾利益的問題。主要表現(xiàn)為十種情況：一是假冒商標審查機關和地方市場監(jiān)管機關工作人員，恐嚇企業(yè)，強制要求企業(yè)注冊商標;二是偽造商標法條款，謊稱該客戶的商品必須注冊商標，否則市場監(jiān)管部門要進行罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等;三是企業(yè)的商標未到續(xù)展期，卻謊稱已到期需要續(xù)展，騙取客戶費用;四是低價招攬客戶，之后又巧立名目向客戶收取各種證書費、公告費、登記費、公證費等，進行加價抬價;五是謊稱企業(yè)的商標被人搶注了，給企業(yè)主帶來心理壓力和恐慌，聽任其擺布;六是低價招攬客戶后，欺騙客戶百分百注冊成功。騙子利用商標注冊用時長，收到錢后，不上報商標局，要么直接說辭職蒸發(fā)，要么過段時間說注冊不成功，只退部分費用給企業(yè);七是購買內(nèi)部信息以提前通知商標駁回為由，虛假承諾騙取駁回復審業(yè)務;八是偽造官方文件，借官方名義開展騙取業(yè)務;九是編造官方商標公告等，騙取企業(yè)到付快遞費;十是推薦各種違法山寨的虛假榮譽認定等。為此，國家工商總局商標局也于2018年2月9日匯總了八類代理機構涉嫌違法行為予以公布，以此規(guī)范查處代理機構的違法行為。

1.3 商標代理機構服務形式單一，缺乏專業(yè)性

商標代理本身是一項利用專業(yè)創(chuàng)造價值的工作，前期的商標注冊、續(xù)展等申請業(yè)務是其他商標業(yè)務的基礎和入口，后續(xù)會產(chǎn)生一些基于此類業(yè)務積累而衍生出來的復審、異議、無效、訴訟、維權、國外注冊等后續(xù)高附加值的業(yè)務，造就了商標代理業(yè)務的專業(yè)性、復合性、延續(xù)性、整體性。然而，河南目前多數(shù)商標代理機構尚處于小作坊經(jīng)營形式，提供的商標代理服務項目較為粗淺、單一，簡單的商標查詢、注冊、文件提交等可以做，但后期的高端業(yè)務就缺乏專業(yè)的人才和實力。很多企業(yè)認為商標代理很簡單，但事實上，相當一部分商標代理業(yè)務屬于法律性的專業(yè)事務。商標代理人需要準確把握商品和服務的分類，透徹掌握商標審查標準。僅以商品分類為例，按照《商標注冊用商品和服務國際分類尼斯協(xié)定》，共有45個大類，涉及幾萬種商品，我國又將其分為485個類似群，體系龐雜，內(nèi)容瑣細，需要專門知識和長期實踐經(jīng)驗才能準確地把握和判別。很多商標服務機構對員工業(yè)務學習、培訓、不太重視，一些新員工簡單幾周就匆匆上崗接待客戶，粗制濫造的服務會給客戶造成注冊上的問題，如對造成易混淆和誤認的商標分不清、注冊分類錯誤或者被駁回、失敗等情況。而如今，隨著知識產(chǎn)權意識漸漸深入人心，更多的企業(yè)需求的是高質(zhì)量、專業(yè)性、復合型的商標代理服務，單一的服務業(yè)務已經(jīng)難以適應客戶的多方需求。

2 河南省商標代理行業(yè)面臨新的考驗和沖擊

2018年底，全國政府機構改革推行，原工商行政管理局等部門并入市場監(jiān)管局，但商標代理行業(yè)并沒有被納入行業(yè)特殊監(jiān)管序列，因此對商標代理行業(yè)的行政監(jiān)管還處于普通企業(yè)的水平。同時，愈演愈烈的低收費、甚至“零費用”的商標代理機構“互聯(lián)網(wǎng)化”，也使得河南省商標代理行業(yè)面臨新的沖擊和考驗。

2.1 監(jiān)管模式不合理，行政監(jiān)管和保護力度不足

我國的商標管理制度是集中注冊、分級監(jiān)管，地方市場監(jiān)管機關主要負責監(jiān)管執(zhí)法，特別查處假冒注冊商標、偽造制造他人注冊商標標識等違法行為，而商標代理服務行業(yè)的違規(guī)行為危害程度較輕微，造成的經(jīng)濟損失較小。此外，商標代理服務違規(guī)行為比較隱蔽，商標服務機構鉆法律的空子，往往把這類糾紛“打扮”為一般的經(jīng)濟合同糾紛，市場監(jiān)管部門往往很難依據(jù)《反不正當競爭法》、《商標法》等進行行政查處。最后，取證難、訴訟難、維權成本高，當事人感覺涉及金額不大，一般很少向市場監(jiān)管部門舉報，向法院提起訴訟的案例更是少之又少，使得違規(guī)的商標代理機構游走在法律的邊緣，得不到及時、有力的行政監(jiān)管打擊，客觀上也助長了商標代理行業(yè)的行為。

2.2 商標代理“互聯(lián)網(wǎng)化”對傳統(tǒng)代理市場造成沖擊

當前，“互聯(lián)網(wǎng)+”的新業(yè)態(tài)也開始逐步覆蓋知識產(chǎn)權代理服務業(yè)。價格低至幾百元注冊費的“互聯(lián)網(wǎng)+商標服務”，基本可以說擊穿了傳統(tǒng)商標代理服務機構的“底線”，原來正常收取每件一千多的商標代理市場徹底淪為了“白菜價”?？蛻粼跊]有商標代理機構進行前期查詢、判斷的情況下，僅根據(jù)網(wǎng)上簡單的商標注冊知識提示就根據(jù)自己的理解，通過網(wǎng)上平臺遞交商標注冊申請。但超低的收費肯定得不到優(yōu)質(zhì)的服務，平臺后臺技術人員基本不審核，只管原樣向國家知識產(chǎn)權局提交。結果是客戶提交一批商標，其中大多商標注冊申請都不能通過核準，既浪費了客戶的費用，耽誤了商品和服務的投放市場時機，又造成了大量的商標審查資源浪費。

同時，低于成本價的網(wǎng)絡商標注冊模式也對河南省傳統(tǒng)的商標代理服務造成了巨大沖擊。有些商標服務機構每件商標代理費用逐漸下滑，甚至低至50元。當然，未來傳統(tǒng)的商標代理服務不會消亡，因為客戶還會面臨商標注冊后期面臨的復審、無效、撤三、異議、維權、海外注冊等業(yè)務。這些業(yè)務是商標代理行業(yè)相對有一定技術含量、利潤附加值較為豐厚的版塊，也是商標服務機構賴以生存的最后希望，但這需要大量的商標代理基礎業(yè)務支撐，才能確保后期相對高端業(yè)務的產(chǎn)出，而互聯(lián)網(wǎng)商標注冊模式分流了多數(shù)商標客戶資源，動搖了商標代理機構生存和可持續(xù)發(fā)展的根基。河南大多數(shù)傳統(tǒng)的商標代理機構近年來開始“被迫”轉(zhuǎn)型，或者招募專利代理師開拓專利代理業(yè)務，或者輔導客戶申報政府補貼項目等，隊伍的專業(yè)性、服務水平、服務能力受到較大的影響。

3 河南省商標代理行業(yè)的發(fā)展對策

近年來，河南省委、省政府十分重視商標代理工作，在《河南省國民經(jīng)濟和社會發(fā)展“十三五”規(guī)劃》《河南省知識產(chǎn)權戰(zhàn)略行動計劃》《河南省知識產(chǎn)權強省建設若干意見》等文件中強調(diào)了商標代理機構工作的重要性。2013年8月，河南省人民政府印發(fā)《河南省人民政府關于實施商標戰(zhàn)略的意見》，其中提到“建立健全商標服務體系，加快發(fā)展商標代理、咨詢、評估、交易、訴訟、援助等中介服務機構，建立中介服務機構誠信管理制度，強化中介服務職業(yè)培訓，規(guī)范執(zhí)業(yè)資質(zhì)管理”;2016年4月印發(fā)《河南省實施商標品牌戰(zhàn)略2016—2018年行動計劃》，對于河南省深入實施商標戰(zhàn)略，加強商標品牌建設具有積極意義，其中對代理機構的要求是“要加強對商標代理機構的監(jiān)管，規(guī)范代理行為，為廣大企業(yè)商標注冊提供優(yōu)質(zhì)、高效、快捷、便利服務”。2020年，國家知識產(chǎn)權局組織專家起草了《商標代理管理辦法》（征求意見稿），對商標代理機構備案、商標代理行為規(guī)范、商標代理監(jiān)管、商標代理違法行為的處理等進行了規(guī)定，目前正在征求社會各方意見。相信該《辦法》的出臺，將對全國商標代理行業(yè)市場的規(guī)范和秩序起到積極的促進作用。

3.1 加強政府行政監(jiān)管，建立行業(yè)征信機制

2008年國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略綱要實施以來，我國已經(jīng)建立起了符合國際通行規(guī)則、門類較為齊全的知識產(chǎn)權法律制度。河南省知識產(chǎn)權事業(yè)包括專利、商標等行業(yè)也取得了較快的發(fā)展，具備了相應的制度、數(shù)量和人才基礎，但還面臨著諸多不適應、不協(xié)調(diào)、不到位的問題。作為知識產(chǎn)權服務業(yè)重要支撐之一的商標代理行業(yè)，應當建立一套嚴格的政府監(jiān)管與行業(yè)自律相結合的管理體制。政府應在充分尊重并發(fā)揮市場機制作用的基礎上，對商標代理市場進行必要的行業(yè)制度監(jiān)控，在沒有恢復市場準入制度之前，所有在國家商標局備案開設賬戶的商標代理機構，要在河南省及各市市場監(jiān)管部門備案推薦，憑省局市場監(jiān)管部門出具的推薦機構名單，才能在國家商標局開設賬戶。市場監(jiān)管部門要在政府網(wǎng)站上公開商標代理機構名錄，對商標代理組織實施信用分級管理，接受社會舉報和監(jiān)督。應建立嚴格的商標代理行業(yè)執(zhí)業(yè)保證金制度、商標代理機構資信披露制度，個人從業(yè)者代理的商標注冊數(shù)量、商標爭議異議糾紛處理等業(yè)績，與正在推行的知識產(chǎn)權師職稱評選條件掛鉤。對發(fā)現(xiàn)核實的違法商標代理機構堅決給予打擊，列入違法代理機構名單“黑名單”，通過政府公示系統(tǒng)及時向社會公布;機構主要負責人三年內(nèi)不允許其從事知識產(chǎn)權代理行業(yè)，并計入個人征信系統(tǒng)，增強對商標代理機構行政監(jiān)管的嚴肅性和執(zhí)法剛性。

3.2 借鑒專利代理監(jiān)管模式，推行行業(yè)“藍天”行動

國家知識產(chǎn)權局實行3年多的專利代理行業(yè)“藍天”專項行動，對專利代理行業(yè)“黑代理”、掛證、非正常申請等行為進行集中整治，硬起手腕吊銷了一批嚴重違規(guī)的專利代理機構資質(zhì)，中華專利代理師協(xié)會嚴肅懲戒了一批專利代理師，有力凈化全國專利代理市場，短時期內(nèi)取得了顯著成效。商標代理行業(yè)也應當借鑒學習，推行商標代理行業(yè)“藍天”行動，堅持“全面自查”和“重點檢查”相結合的思路，組織開展商標代理行業(yè)全覆蓋自查和信用承諾，抓重點、抓典型，對商標代理過程中的不規(guī)范行為形成壓倒性聲勢，短時期內(nèi)凈化商標代理市場。

3.3 加強行業(yè)自律，發(fā)揮行業(yè)協(xié)會引領作用

行業(yè)協(xié)會作為社團組織，是政府和企業(yè)之間的橋梁。河南商標行業(yè)協(xié)會和社團組織要發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的監(jiān)督、指導、引導作用，建立和完善商標代理組織信息數(shù)據(jù)庫，完善行業(yè)信用承諾、信息公開、年度報告、信用評價等制度，推行行業(yè)協(xié)會價格行為指南，維護市場價格秩序和公平競爭，引導代理機構加強行業(yè)自律;行業(yè)協(xié)會要加大從業(yè)人員的培訓工作力度，積極開展網(wǎng)絡培訓以及各類專題培訓，幫助推進從業(yè)人員整體素質(zhì)提升;加強與其他省市行業(yè)協(xié)會的交流與合作，吸取外地先進的行業(yè)管理經(jīng)驗和措施，規(guī)范行業(yè)健康發(fā)展。

3.4 堅持商標代理量質(zhì)并舉，著力培育商標品牌服務機構

黨的十九大報告提出，貫徹新發(fā)展理念，建設現(xiàn)代化經(jīng)濟體系，必須堅持質(zhì)量第一、效益優(yōu)先。商標質(zhì)量是彰顯創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展質(zhì)量效益的核心之一，高質(zhì)量的商標需要誠信、專業(yè)、優(yōu)質(zhì)、高效的商標代理服務。國家知識產(chǎn)權局為貫徹落實《加快培育和發(fā)展知識產(chǎn)權服務業(yè)的指導意見》，先后評選了三批全國知識產(chǎn)權品牌服務機構，但評選條件基本傾向于專利代理和服務機構。建議河南省市場監(jiān)管機構也要推行省內(nèi)知識產(chǎn)權品牌服務機構評選，包括對專利和商標代理機構進行一視同仁的評選，創(chuàng)立河南自己的優(yōu)秀知識產(chǎn)權服務機構品牌，對入選優(yōu)秀機構省市政府給予一定的獎勵，讓其成為企業(yè)優(yōu)先選擇的對象。

3.5 建立商標代理人才培育機制，遴選行業(yè)高層次人才

近年來我國知識產(chǎn)權取得的重大成就與知識產(chǎn)權高層次人才的支撐密不可分。國家知識產(chǎn)權局近年來相繼出臺了《知識產(chǎn)權人才“十三五”規(guī)劃》和《專利代理行業(yè)“十三五”規(guī)劃》，明確提出在“十三五”期間，選拔200名左右的全國知識產(chǎn)權領軍人才，選拔和培養(yǎng)400名左右的“百名青年拔尖人才”，培養(yǎng)遴選200名左右企事業(yè)知識產(chǎn)權高級管理人才，200名左右知識產(chǎn)權運營人才，1 500名左右專利信息分析人才，200名左右知識產(chǎn)權國際化人才等。目前河南省建立了中原工學院、鄭州大學知識產(chǎn)權學院、河南師范大學等六所知識產(chǎn)權學院，在高校知識產(chǎn)權人才培養(yǎng)方面具有明顯的優(yōu)勢。河南省高校知識產(chǎn)權學院要創(chuàng)新人才培養(yǎng)體制機制，明確學科建設和專業(yè)化、復合型人才培養(yǎng)目標，為知識產(chǎn)權服務機構源源不斷地輸送人才，為知識產(chǎn)權服務業(yè)高質(zhì)量發(fā)展提供人才支撐。要創(chuàng)新商標代理高層次人才遴選評價制度和評價機制，采用縣市區(qū)層次推薦、知識產(chǎn)權行業(yè)方式，遴選出有理論、懂業(yè)務、通專業(yè)、擅實務、會管理的高層次商標代理人才，并于2020年被國家人力和社會資源部納入到“經(jīng)濟師”職稱序列的“知識產(chǎn)權師”職評選結合起來，努力推動河南省商標品牌由數(shù)量向質(zhì)量提升、河南產(chǎn)品向河南品牌轉(zhuǎn)變、建設知識產(chǎn)權強省提供堅強的人才支撐。

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