陳裕禎

摘 要：何謂的動態(tài)商標(biāo)，周期性連續(xù)變化過程的商標(biāo)，指對于影像或是物體連續(xù)性變化的動態(tài)，可以用指示的來源。對于動態(tài)標(biāo)識的分析與探討，其他商品設(shè)計外觀的分析的兼容性，功能性再次成為了動態(tài)標(biāo)識注冊商標(biāo)的重大阻礙。為了更好的對動態(tài)商標(biāo)予以保護，文中，針對手勢動態(tài)商標(biāo)法律保護的構(gòu)建進行了探討。

關(guān)鍵詞：手勢動態(tài)商標(biāo);法律;商標(biāo)

一、各國動態(tài)商標(biāo)的申請保護現(xiàn)況

（一）我國動態(tài)商標(biāo)的保護的概念

動態(tài)商標(biāo)指連續(xù)變化的動態(tài)影像，而且該動態(tài)影像本身已具備指示商品或服務(wù)來源的功能，動態(tài)商標(biāo)所欲保護者動態(tài)商標(biāo)指連續(xù)變化的動態(tài)影像，該動態(tài)影像本身已具備指示商品或服務(wù)來源的功能，動態(tài)商標(biāo)所欲保護者，系該動態(tài)影像所產(chǎn)生之整體商業(yè)印象，對于動態(tài)變化過程中所出現(xiàn)之文字、圖形、記號等，若欲取得商標(biāo)權(quán)則需另外提出一般商標(biāo)注冊申請。動態(tài)的連續(xù)立體影像，有別于傳統(tǒng)平面之圖片商標(biāo)，亦與靜態(tài)之立體商標(biāo)有所不同，例如在電視、計算機畫面映出動態(tài)之平面商標(biāo)或立體商標(biāo)等等，將以視覺可辨識的圖形連續(xù)產(chǎn)生可感知的變化。動態(tài)商標(biāo)其構(gòu)成要素本身以靜止?fàn)顟B(tài)呈現(xiàn)時，應(yīng)得以認定其具識別性。

（二）外國動態(tài)商標(biāo)的保護的概念

現(xiàn)今科技進步下，使指示商品來源的商標(biāo)設(shè)計越趨多元化，目前我國商標(biāo)法保障擴及氣味商標(biāo)、雷射商標(biāo)、位置商標(biāo)與動態(tài)商標(biāo)，國際社會承認動態(tài)商標(biāo)有WIPO之新加坡商標(biāo)法、歐洲共同體商標(biāo)規(guī)則、美國以及我國商標(biāo)法，動態(tài)商標(biāo)發(fā)展歷史甚短，似乎尚未見相關(guān)訴訟。動態(tài)商標(biāo)之要素，依歐體及美國之注冊案例，歸納出下列主要四種類型：肢體語言類、實體動作效果類、產(chǎn)品廣告類、一般特征動態(tài)商標(biāo)。

動態(tài)商標(biāo)的設(shè)計之中也涉及了許多現(xiàn)代技術(shù)，特別是對計算機軟件的運用更為廣泛，因此，在現(xiàn)代研究中，動態(tài)商標(biāo)的相關(guān)案例還較為稀缺。在設(shè)計動態(tài)商標(biāo)的時候，常常是以產(chǎn)品本身的外型或是商品特殊動作變化而來。比如，在美國注冊案中，Lamborghini（藍寶堅尼）的動態(tài)商標(biāo)設(shè)計是以該車車門開啟動作變化而來，以“鍘刀式”方式申請注冊的;簡而言之，商家在設(shè)計動態(tài)商標(biāo)的時候就會以自身產(chǎn)品特色來規(guī)劃，雖然這樣可能在審查時會受到反對，但不可否認，這樣設(shè)計出來的商標(biāo)是獨一無二的。如美國谷歌公司就是以“G”字母全息圖為主體創(chuàng)作的，在此商標(biāo)設(shè)計中所涉及的含義與技術(shù)也開創(chuàng)了全球動態(tài)商標(biāo)設(shè)計的熱潮。

二、外國手勢動態(tài)商標(biāo)申請保護

（一）手勢動態(tài)商標(biāo)申請保護的概念

手勢商標(biāo)是動態(tài)商標(biāo)的一種類型，包含了特定手部動作或肢體動作的表達釋放，作為表彰商品或服務(wù)標(biāo)志。手勢也是人類表達溝通最基本的方式，手勢通常又稱手臂姿勢，它是人類最早使用的、至今仍被廣泛運用的一種交際工具。手勢商標(biāo)原則上較動態(tài)商標(biāo)取得識別性的困難度高，因為人類往往有意識及無意識的肢體語言，有意識的肢體語言通常系為傳達某種信息，例如交 通警察指揮交通之手勢，儀隊表演之手勢，發(fā)誓之手勢，擠眉弄眼暗示各種信息，在佛教中，不同佛像也有不同的手勢表達，其中蘊含了豐富的佛教教義，是人類語言發(fā)展過程中建立的一套以手掌和手指位置、形狀的特定語言系統(tǒng)。隨著社會的發(fā)展，手勢逐漸被賦予了不同的內(nèi)涵，能豐富地表達語言含義;在手勢中加入手腕、肘、肩等關(guān)節(jié)，能更加靈活地表達人類情感思想，并逐漸成為體態(tài)語言中重要的表達形式之一其中包括通用的，如聾啞人使用的手語。

在計算機科學(xué)中，通過特殊數(shù)學(xué)算法來識別手勢含義也是一項重要的科學(xué)研究議題。手勢識別是通過對人身體各部位運動（包括臉部和手）而進行識別研究的。在當(dāng)前，隨著視頻、照相技術(shù)的成熟，一般情況下可以以計算器視覺算法的方式來解釋手語。其中對人姿勢步態(tài)、行為的識別也是手勢識別的一種，而計算器識別方式是人體肢體語言的一種關(guān)鍵手段，其通過人機互動，以文字接口或圖像接口來進行識別，從而豐富了手勢識別的有效途徑。

（二）手勢動態(tài)商標(biāo)申請保護的法律特征

手勢是一種原始且又能自然的表達方法，在日常中手勢是人與人互動中最常出現(xiàn)的溝通方式之一，也屬于動態(tài)商標(biāo)之一種類型，可參考上述動態(tài)商標(biāo)之說明。手勢商標(biāo)的原則較動態(tài)商標(biāo)取得識別性困難度高，因為人類往往有意識及無意識的肢體語言，有意識的肢體語言通常系為傳達某種信息，例如交通警察指揮交通之手勢，儀隊表演之手勢，發(fā)誓之手勢，擠眉弄眼暗示各種信息，佛教的各種手勢也表達了佛教的不同教義與身份，蘊含了豐富的含義。

三、外國手勢商標(biāo)保護案例

（一）美國手勢商標(biāo)

在美國一旦商標(biāo)注冊獲得批準后，可于全美國境里實施商標(biāo)權(quán)，威力相當(dāng)驚人。企業(yè)欲在美國進行提出商標(biāo)注冊申請時，業(yè)者經(jīng)常會糾結(jié)要如何申請方式的抉擇，所謂申請方式，系指直接向美國專利商標(biāo)局提交申請注冊，但是必須選擇，基于以下兩種基礎(chǔ)申請美國商標(biāo)注冊，而為了厘清這兩種注冊方式的優(yōu)劣，本文將申請美國商標(biāo)的途徑及現(xiàn)存問題方面進行解析。

美國批準了DeutscheTelekom的“T”手勢的商標(biāo)注冊申請，通過特定人物的一系列連續(xù)的手勢動作或肢體動作來指示產(chǎn)品或服務(wù)的來源。

美國哥倫比亞影業(yè)公司在美國注冊動態(tài)商標(biāo)，該公司在出品的電影，片頭均使用手執(zhí)火把徐徐出現(xiàn)的自由女神像，因其長久反復(fù)使用結(jié)果，已深入消費者心中，自然成為識別來源之標(biāo)志。動態(tài)的連續(xù)立體影像，有別于傳統(tǒng)平面之圖片商標(biāo)，亦與靜態(tài)之立體商標(biāo)有所不同，例如在電視、計算機畫面映出動態(tài)之平面商標(biāo)或立體商標(biāo)等等，均將以視覺可辨識的圖形連續(xù)產(chǎn)生可感知的變化。

（二）歐盟手勢商標(biāo)

以歐洲共同體商標(biāo)規(guī)則為例，其第 4 條規(guī)定，共同體商標(biāo)包括任何足以區(qū)分事業(yè)之商品或服務(wù)之標(biāo)章，其足以彰顯地理性，尤其是文字包括個人姓名，設(shè)計，字母，數(shù)字，商品之形狀或其包裝，皆得成為共同體商標(biāo)。

范例一：此范例指定使用于第 30 類冰淇淋甜點。這樣把冰淇淋從盒子倒出來的分解動作組成的動態(tài)商標(biāo)，為一般消費者習(xí)見的動作，沒有識別性，以 EUTMR 7（1）ba）核駁。

四、我國手勢動態(tài)商標(biāo)法律保護的構(gòu)建

（一）手勢動態(tài)商標(biāo)法律保護中面臨的難點與應(yīng)對措

手勢商標(biāo)在某些國家中已經(jīng)獲得認可，即在特定環(huán)境下可以通過任務(wù)一系列連續(xù)手勢動作或肢體動作來表示產(chǎn)品或服務(wù)，這比較常見與咖啡、巧克力、糖果等商品之中。 Derbyshire Building Society 公司在英國注冊了一個用于投資、抵押貸款等服務(wù)的手勢商標(biāo)，該商標(biāo)描述為一個人將手指輕觸其鼻側(cè)的動作。

隨著互聯(lián)網(wǎng)等各類媒體的發(fā)展普及，電子商務(wù)實現(xiàn)了跨越式發(fā)展，商標(biāo)也逐漸由靜態(tài)設(shè)計向動態(tài)設(shè)計擴張。在企業(yè)發(fā)展中，其可以使用動態(tài)商標(biāo)強化、區(qū)分企業(yè)的產(chǎn)品與服務(wù)，為企業(yè)樹立良好的品牌形象，因此，動態(tài)商標(biāo)在國內(nèi)受到了各類企業(yè)的重點關(guān)注。

視頻文件的展現(xiàn)一系列特定的動作或運動狀態(tài)作為識別商品或服務(wù)來源的標(biāo)記，動態(tài)商標(biāo)是與靜態(tài)商標(biāo)相對應(yīng)的一個概念，屬于廣義非傳統(tǒng)商標(biāo)的一個子范疇。

（二）對我國手勢動態(tài)商標(biāo)法體系的幾點建議

先行裁決中對相關(guān)的單位解釋為標(biāo)示有該商標(biāo)的產(chǎn)品營銷過程中間之所有的參與者，包含消費者或最終用戶，且視其產(chǎn)品的市場特性，涵蓋所有因商業(yè)因素而經(jīng)手該產(chǎn)品的人，但消費者或最終使用者的觀點具決定性。

（1）證明的型態(tài)（What to prove）

（2）相關(guān)的地理范圍（Relevant territory）

（3）相關(guān)的公眾（Relevant public）

（4）該商標(biāo)成為所指定商品或服務(wù)的通用名稱

五、結(jié)束語

動態(tài)商標(biāo)或手勢商標(biāo)利用多媒體的動態(tài)廣告，消費者通常不會直接將該等動態(tài)影像視為指示商品或服務(wù)來源的標(biāo)識，故原則上不具先天識別性，須透過使用，消費者才可能將該動態(tài)影像與特定商品或服務(wù)來源作鏈接，此時該動態(tài)影像始產(chǎn)生商標(biāo)指示來源的功能，而取得后天識別性。

參考文獻：

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[3]劉志蒙，董培錁.動態(tài)商標(biāo)保護的可行性和必要性[J].科技風(fēng)，2019，（10）：235.