江應(yīng)春

（福建電力職業(yè)技術(shù)學(xué)院，福建 泉州 362000）

《民法典》已開始正式施行，是“社會生活的百科全書”。此次《民法典》中雖無直接涉及勞動關(guān)系的規(guī)定，但對民法與勞動法的關(guān)系中涉及勞動爭議仲裁時效作為特殊訴訟時效地位予以規(guī)定，同時《民法典》體現(xiàn)的法治精神亦有相關(guān)論述，這些對處理日常勞動爭議實務(wù)將產(chǎn)生一定的指導(dǎo)意義。綜觀各地，高職學(xué)生頂崗實習(xí)過程中權(quán)益受到侵害的現(xiàn)象屢屢發(fā)生，如何構(gòu)建統(tǒng)一規(guī)范有序的頂崗實習(xí)秩序，規(guī)范實習(xí)生的權(quán)益保障，應(yīng)引起我們?nèi)嬷匾暋５捎谖覈€沒有相關(guān)完善的權(quán)益法律保障體系，頂崗實習(xí)期間的權(quán)益保護(hù)問題尚處于“真空”階段，一旦出現(xiàn)工傷、薪酬及加班薪酬等權(quán)益方面的糾紛時，沒有統(tǒng)一、明確的實體法和程序法予以適用。高職院校頂崗實習(xí)亟需明晰三方之間的法律關(guān)系，為構(gòu)建高職學(xué)生維權(quán)體系提供法理支撐。

一、高職院校學(xué)生頂崗實習(xí)的相關(guān)問題界定

（一）頂崗實習(xí)的概念

“頂崗實習(xí)”是《國務(wù)院關(guān)于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》中“2+1”教育模式提出的新概念；即：高職院校學(xué)生在校學(xué)習(xí)2年，第3年到專業(yè)相應(yīng)對口的指定企業(yè)，帶薪實習(xí)3-6個月。它不同于其他諸如畢業(yè)實習(xí)、試用、見習(xí)等方式的地方在于：頂崗實習(xí)要求學(xué)生具有履行實習(xí)崗位職責(zé)的操作技能和完成實習(xí)任務(wù)的教學(xué)目的，需要接受學(xué)校教學(xué)管理和實習(xí)單位生產(chǎn)管理的雙重需要。其具有以下特點：a、主體的特定性；b、權(quán)利義務(wù)的多重性，頂崗實習(xí)涉及高職學(xué)校、學(xué)生及實習(xí)單位之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；c、管理的雙重性，頂崗實習(xí)涉及高職學(xué)校與學(xué)生之間的教學(xué)管理關(guān)系、實習(xí)單位與學(xué)生之間的實習(xí)管理關(guān)系。

（二）高職院校頂崗實習(xí)生與實習(xí)單位的關(guān)系分析

頂崗實習(xí)生與實習(xí)單位之間存在勞動關(guān)系與否，在理論與實務(wù)中爭議頗大，意見不一。綜合考量，可對頂崗實習(xí)生與實習(xí)單位在實習(xí)期間是否建立勞動關(guān)系進(jìn)行分析：一是雙方主體形式上適格。二是雙方權(quán)利義務(wù)不完全體現(xiàn)勞動關(guān)系的形態(tài)特征。實習(xí)期間，實習(xí)生提供勞動、服從實習(xí)單位的安全生產(chǎn)操作要求和必要的日常管理需要，但實習(xí)生在頂崗實習(xí)期間，其學(xué)籍關(guān)系流淌著學(xué)校這個“娘家”的血液，相應(yīng)的學(xué)業(yè)課程修學(xué)完畢之前，其屬“嫁出去的女兒并非潑出去的水”。三是實習(xí)單位對實習(xí)生的勞動用工管理不確定。實習(xí)生與實習(xí)單位之間未建立身份上的隸屬關(guān)系［1］。概言之，實習(xí)單位和實習(xí)生在實習(xí)期間未建立勞動關(guān)系，不受《勞動法》《勞動合同法》的調(diào)整。然實習(xí)生在實習(xí)期滿且畢業(yè)后，繼續(xù)在實習(xí)單位工作的，雙方的勞動關(guān)系自用工之日起確立。

（三）頂崗實習(xí)期與試用期的區(qū)別

頂崗實習(xí)期與試用期在感官上比較相似，但前者屬非勞動關(guān)系范疇，后者屬勞動關(guān)系調(diào)整，兩者在本質(zhì)上截然不同，有必要予以梳理。兩者主要區(qū)別表現(xiàn)在：a、身份不同，試用期中的主體雙方為用人單位和勞動者，而頂崗實習(xí)期間的主體三方則體現(xiàn)為實習(xí)單位、實習(xí)學(xué)生和高職學(xué)校；b、目的不同；c、適用依據(jù)不同；d、與勞動合同期限的關(guān)系不同；e、權(quán)利義務(wù)關(guān)系不同。

二、高職生校外頂崗實習(xí)期間權(quán)益受損害的現(xiàn)狀

（一）頂崗實習(xí)報酬低，工作崗位單一

在實操中，高職頂崗實習(xí)生工作崗位單一、工作時間較長、實習(xí)報酬偏低等情況屢見不鮮。［2］許多企業(yè)以略低或相當(dāng)于最低工資標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放實習(xí)報酬。學(xué)生到企業(yè)頂崗實習(xí)是為了完成實習(xí)任務(wù)、積累工作經(jīng)驗、還是獲取勞動報酬？頂崗實習(xí)目的不清、定位不明，這成為高職學(xué)校、實習(xí)單位、學(xué)生（家長）困惑、迷茫的根源所在。且不少單位借實習(xí)之名行使用頂崗實習(xí)生作為廉價勞動力之實，導(dǎo)致實習(xí)學(xué)生工作時間長，加班時數(shù)多，實習(xí)報酬低。

（二）頂崗實習(xí)機(jī)制不全，實習(xí)生安全缺乏保障

主要表現(xiàn)為：一些高職院在校外頂崗實習(xí)基地建設(shè)上缺乏梯次管理和實效目的，一些實習(xí)基地有名無實，形式意義大于實質(zhì)意義。實習(xí)課程設(shè)置缺乏針對性，對學(xué)生的能力素質(zhì)培養(yǎng)關(guān)注度不夠。缺乏全流程管理與服務(wù)意識，忽視實習(xí)基地的規(guī)劃與建設(shè)。這種情形導(dǎo)致學(xué)生到了實習(xí)企業(yè)缺乏歸屬感，極易產(chǎn)生實習(xí)生滿意度下降導(dǎo)致的自行離崗或申請中途更換實習(xí)單位的后果。

（三）學(xué)生休息休假權(quán)缺乏保障，面臨維權(quán)死角

在以就業(yè)為導(dǎo)向的“校企合作，工學(xué)結(jié)合”職業(yè)教育模式，看似雙贏的模式下卻存在著以侵害實習(xí)學(xué)生休息權(quán)為典型的眾多侵權(quán)事例。部分企業(yè)每天安排學(xué)生頂崗時間達(dá)到12個小時，這不僅嚴(yán)重侵害了學(xué)生的身心健康，而且對校企合作可持續(xù)發(fā)展造成很大障礙。現(xiàn)實中以法定每周40個工作小時為準(zhǔn)，頂崗實習(xí)生勞動時間偏長、未足額支付加班報酬甚至不予計算和支付加班報酬現(xiàn)象大量存在，亟須統(tǒng)一規(guī)范頂崗實習(xí)學(xué)生的工作時間和休息休假權(quán)利。

三、高職生校外頂崗實習(xí)權(quán)益保障難的原因分析

（一）職業(yè)教育存在缺位

當(dāng)前，百年未有之大變局進(jìn)入加速演變期，各種社會矛盾的交織也反映在了人們的精神狀態(tài)上，一定程度上出現(xiàn)了浮躁和急功近利的心理。職業(yè)教育辦學(xué)條件與經(jīng)濟(jì)發(fā)展不相適應(yīng)、行業(yè)、企業(yè)、學(xué)校溝通聯(lián)系不暢、企業(yè)參與職業(yè)教育的主動性和積極性不夠等問題比較突出。而“十年樹木、百年樹人”，高職教育人才培養(yǎng)中的重要環(huán)節(jié)——頂崗實習(xí)同樣需要來自社會各界的精心培育和長期投入。同時高職學(xué)生頂崗實習(xí)期望值與現(xiàn)實值反差較大。滿懷期待和憧憬，但又大都被安排在一些基層普通崗位，且安排的工作崗位技術(shù)含量偏低，有的甚至安排從事搬運工、倉庫保管員之類的簡單勞動力工作。反差導(dǎo)致許多實習(xí)學(xué)生認(rèn)為這跟自己所學(xué)專業(yè)毫無關(guān)聯(lián)，對專業(yè)發(fā)展沒有幫助，不愿意在此“浪費”時光。［3］

（二）高職生頂崗實習(xí)的法律權(quán)益保護(hù)缺位

現(xiàn)行法律對高職學(xué)生頂崗實習(xí)權(quán)益保護(hù)存在大面積空白，僅個別地方性法規(guī)、教育部相關(guān)文件對實習(xí)生基本工資和工作時間權(quán)益保護(hù)有所涉及，且對實習(xí)報酬支付標(biāo)準(zhǔn)存在不同觀點，頂崗實習(xí)中事故傷害認(rèn)定、賠付標(biāo)準(zhǔn)及適用法律也有相左的看法。薪酬問題存在“生活補貼”“勞務(wù)報酬”“勞動報酬”等不同認(rèn)知，某些實習(xí)單位把頂崗實習(xí)生當(dāng)成了廉價勞動力甚至免費勞動力。筆者認(rèn)為，在《民法典》視野下，對實習(xí)報酬的性質(zhì)和數(shù)額的確定，本質(zhì)上應(yīng)關(guān)注頂崗實習(xí)的法律關(guān)系內(nèi)在要義。

（三）高職生的勞動維權(quán)意識淡薄、維權(quán)難度大

高職學(xué)生對自身在頂崗實習(xí)期間的權(quán)利義務(wù)、損害賠償、實習(xí)報酬等事項無感官認(rèn)識，簽約履約意識明顯不足，維權(quán)成本高。若出現(xiàn)頂崗實習(xí)生權(quán)益受侵犯的情況，難以通過勞動仲裁程序解決爭議；而在民事訴訟中，起訴往往要求預(yù)先墊付訴訟費，囿于高職生本身無固定經(jīng)濟(jì)來源，經(jīng)濟(jì)相對困難，存有敗訴的顧慮，客觀上增加了高職生的維權(quán)成本，“維權(quán)程序復(fù)雜、受理時間長”是當(dāng)前高職生維權(quán)過程中的難題。建議盡快完善大學(xué)生頂崗實習(xí)訴訟案件法律援助制度。

（四）高校對學(xué)生頂崗實習(xí)權(quán)益維護(hù)的不足

實務(wù)中，高職院校對學(xué)生頂崗實習(xí)的管理存在錯位和缺位。部分學(xué)校主觀認(rèn)識存在錯位，忽視對實習(xí)學(xué)生頂崗基本權(quán)益的保障，個別學(xué)校甚至以讓學(xué)生盡快適應(yīng)社會為由，對侵權(quán)事例視而不見。這種錯位導(dǎo)致學(xué)校設(shè)計頂崗實習(xí)的目的無法完成，還會使學(xué)生對頂崗實習(xí)失去興趣，從而影響其對職業(yè)生涯的認(rèn)識、判斷和規(guī)劃。

四、《民法典》視野下高職院校學(xué)生頂崗實習(xí)權(quán)益保障的對策與建議

（一）建立健全法律法規(guī)，保障高職生頂崗實習(xí)生的合法權(quán)益

《民法典》視野下，不斷理順民法與勞動法的關(guān)系，能進(jìn)一步促進(jìn)勞動法特殊規(guī)則的改革和完善。若二者關(guān)系的不斷明確可意味著在勞動爭議的法律適用上，將不會再存在模糊不清的空間，勞動法沒有規(guī)定的，當(dāng)然適用《民法典》的規(guī)定。近年來北京、上海、福建等地相繼出臺了規(guī)范校外帶薪實習(xí)管理的相關(guān)文件，但均未上升為法律層面，效力層次偏低，制度的嚴(yán)肅性和權(quán)威性難以體現(xiàn)。建議國務(wù)院以行政法規(guī)的形式，出臺全國統(tǒng)一適用的《高等職業(yè)院校學(xué)生實習(xí)條例》（下稱條例）。可有限度地比照《勞動法》的適用標(biāo)準(zhǔn)，借力《民法典》《勞動法》《勞動合同法》《社會保險法》相關(guān)規(guī)定規(guī)范高職生頂崗實習(xí)過程中出現(xiàn)的權(quán)益糾紛問題。條例可包括總則、基本規(guī)定、權(quán)益保障、法律責(zé)任和獎懲機(jī)制等四個部分。

（二）構(gòu)建《民法典》施行后高職學(xué)生頂崗實習(xí)權(quán)益的司法保護(hù)和救濟(jì)機(jī)制

《民法典》的出臺，在一定程度上填補因勞動法規(guī)則不完全性造成的裁判規(guī)則空白，減少同案不同判現(xiàn)象，但大學(xué)生頂崗實習(xí)活動的有效施行，不僅需要立法層面的全面規(guī)制，而且需要司法保護(hù)和救濟(jì)機(jī)制的夯實和完善。因此，應(yīng)從維權(quán)保障平衡角度出發(fā)，既要充分考慮維護(hù)高職學(xué)生的合法權(quán)益，又要兼顧考慮學(xué)校、用人單位各自的利益訴求，構(gòu)建規(guī)范、有序、充滿活力的大學(xué)生頂崗實習(xí)制度?；诖?，本人主張：一是完善頂崗實習(xí)嚴(yán)重侵權(quán)行為的刑事追究制度；二是構(gòu)建頂崗實習(xí)權(quán)益保障多維度的網(wǎng)絡(luò)體系；三是實施實習(xí)侵權(quán)違法犯罪的行為人涉及刑事責(zé)任、民事或行政賠償責(zé)任的競合。

（三）高職院校應(yīng)主動挖掘《民法典》的內(nèi)在精神，完善學(xué)生頂崗實習(xí)管理

《民法典》以保護(hù)民事權(quán)利為出發(fā)點，將“人民至上、生命至上、綠色至上”的立法理念貫穿始終，反映了《民法典》的現(xiàn)代精神。［4］作為高職院校，要適時開展《民法典》進(jìn)校園活動，樹立法治管理思維，高職學(xué)生頂崗實習(xí)管理工作也讓學(xué)生領(lǐng)略到《民法典》施行的大背景下無微不至的人文關(guān)懷，從頂崗實習(xí)入口、中間環(huán)節(jié)、出口全方位關(guān)注和落實，從制度和源頭上切實降低高職生頂崗實習(xí)期間侵權(quán)案件的發(fā)生。

1.加強(qiáng)高職生頂崗實習(xí)前的教育與管理。在高職生離校前組織《民法典》《勞動法》、頂崗實習(xí)安全教育和管理制度的學(xué)習(xí)，組織安全責(zé)任書的簽訂、樹立正確的就業(yè)觀擇業(yè)觀等教育［5］。

2.加強(qiáng)“產(chǎn)、學(xué)、研”結(jié)合，加大高職教育改革，拓展校企深度合作，建立長期穩(wěn)定的校外實習(xí)基地，多措并舉做好校企互動聯(lián)系。

3.實行分級管理，充分發(fā)揮頂崗實習(xí)帶隊老師和實習(xí)單位管理人員的作用。一是可以采取充分發(fā)揮學(xué)生自主管理組織機(jī)構(gòu)的職能；二是立足發(fā)揮實習(xí)帶隊老師的引領(lǐng)作用。

4.學(xué)校、學(xué)生、實習(xí)單位三方簽訂實習(xí)協(xié)議。校方管理者應(yīng)健全完善制度，規(guī)定學(xué)校與實習(xí)單位必須簽訂實習(xí)合作協(xié)議，學(xué)生與實習(xí)單位必須簽訂頂崗實習(xí)協(xié)議，并督促協(xié)議執(zhí)行到位。

5.要審慎選擇實習(xí)合作單位。學(xué)校在選擇實習(xí)合作單位前，要落實“三察看”制度。一要察看實習(xí)單位主體資格；二要察看實習(xí)工作環(huán)境，了解是否具有必要的勞動安全及職業(yè)病防護(hù)標(biāo)準(zhǔn)；三要察看勞動保障，主要了解薪酬支付、福利保障、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、勞動定員定額標(biāo)準(zhǔn)等情況。對勞動用工管理規(guī)范企業(yè)，特別是政府表彰的和諧企業(yè)、勞動用工管理先進(jìn)企業(yè)、勞動合同制度示范企業(yè)等可以優(yōu)先列入實習(xí)單位。

總之，《民法典》施行后，對其他法律法規(guī)互相配合、協(xié)同發(fā)力的呼聲也日益高漲。頂崗實習(xí)制度是個綜合的社會系統(tǒng)工程和法制建設(shè)工程，涉及政府、企業(yè)、學(xué)校、學(xué)生多個層面，制度完善亟需入口、中間環(huán)節(jié)、出口環(huán)環(huán)相扣，維權(quán)機(jī)制建設(shè)要求立法、執(zhí)法、司法各種法律手段多管齊下，從各方面建立激勵企業(yè)接受高職學(xué)生頂崗實習(xí)的機(jī)制。