段 麗，郭 輝

（太原科技大學(xué)法學(xué)院，山西 太原 030024）

在新冠疫情防控的刑事治理中，妨害傳染病防治罪發(fā)揮了重要作用，但是該罪與妨害國境衛(wèi)生檢疫罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪、過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪這三種相近犯罪的適用存在區(qū)分難度。研究妨害傳染病防治罪與三種相近犯罪的關(guān)系，厘定在新冠疫情防控中它們各自發(fā)揮作用、準(zhǔn)確適用的范圍，對(duì)于依法懲治妨害疫情防控違法犯罪行為、保障人民生命安全與健康具有重要意義。

一、《刑法修正案（十一）》頒布前規(guī)定相近犯罪適用的立法與司法

新冠疫情發(fā)生以來，兩高等部門相繼出臺(tái)了一系列司法性文件及典型指導(dǎo)案例，使妨害傳染病防治罪成為打擊妨害疫情防控犯罪的主力軍，而通過中國裁判文書網(wǎng)搜索新冠肺炎疫情發(fā)生之前構(gòu)成妨害傳染病防治罪的案例，卻未搜索到此罪適用于非甲類傳染病的先例。即使在與新冠肺炎疫情相類似的“非典”疫情期間，相關(guān)妨害疫情防控措施的犯罪也是由以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪進(jìn)行規(guī)制。應(yīng)該說自從1997年修訂刑法后，妨害傳染病防治罪在本次新冠疫情期間才得以首次、集中、大量地被適用。相似疫情下適用罪名的不同源于妨害傳染病防治罪的前置法與司法解釋的變化。

1997年《刑法》吸收了1989年《傳染病防治法》第35條的內(nèi)容，在第330條創(chuàng)設(shè)了妨害傳染病防治罪，在此之前，依據(jù)1989年《傳染病防治法》第37條的規(guī)定，有《傳染病防治法》第35條所列行為之一，從而引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的，采用類推適用的方法，比照1979年《刑法》第178條違反國境衛(wèi)生檢疫罪的規(guī)定定罪處罰。

2003年“非典”襲來，由1997年《刑法》第330條規(guī)定的結(jié)果性要件可知，只有當(dāng)危害行為引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的，才有可能以妨害傳染病防治罪定罪處罰，而在1989年《傳染病防治法》第3條中，并不包括“非典”肺炎及其他傳染病，國務(wù)院也未將“非典”納入甲類傳染病的范圍，這就使得妨害傳染病防治罪不能適用于“非典”肺炎疫情的防控當(dāng)中。為解決該類犯罪無法可依的問題，最高法、最高檢于2003年5月13日出臺(tái)了《關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》），該《解釋》以公共安全為切入點(diǎn)，在第1條中規(guī)定由以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，或過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪傳播“非典”肺炎，從而危害公共安全的行為進(jìn)行規(guī)制。《解釋》的出臺(tái)，使得以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪和過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪成為規(guī)制“非典”疫情期間的妨害疫情防控措施犯罪的主要罪名。

2004年，全國人大常委會(huì)對(duì)《傳染病防治法》進(jìn)行修改，刪除了第3條中國務(wù)院可以根據(jù)情況，增加或者減少甲類傳染病病種的規(guī)定，并在第4條創(chuàng)設(shè)了“乙類傳染病的甲類管理制度”，即采用甲類傳染病的預(yù)防、控制措施來管理符合條件的乙類傳染病。在此之后，最高檢、公安部于2008年6月25日出臺(tái)了《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（一）》（以下簡(jiǎn)稱《追訴標(biāo)準(zhǔn)（一）》），第49條明確了妨害傳染病防治罪可用于“按照甲類管理的傳染病”案件的追訴當(dāng)中，自此，妨害傳染病防治罪適用于鼠疫和霍亂之外的疫情防控成為可能，但此規(guī)定有類推之嫌疑。

2020年初，在新冠肺炎疫情爆發(fā)后，國家衛(wèi)健委第1號(hào)公告出臺(tái)，第1條將新冠肺炎定性為采取甲類傳染病管理措施的乙類傳染病。在疫情爆發(fā)的初期，公安機(jī)關(guān)大多是以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪對(duì)相關(guān)妨害疫情防控的刑事案件立案?jìng)刹?。面?duì)突如其來的新冠肺炎疫情，為了有力打擊犯罪、更快控制疫情，2020年2月6日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布了司法性文件《意見》?！兑庖姟返牡?條對(duì)罪名的適用作出了較為明確的規(guī)定，以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪對(duì)故意傳播新冠肺炎病原體而危害公共安全的行為進(jìn)行規(guī)制，以妨害傳染病防治罪對(duì)其他的妨害疫情防控從而導(dǎo)致病毒傳播或者傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的行為定罪處罰。

《意見》的出臺(tái)，使得在新冠肺炎疫情防控中適用妨害傳染病防治罪有了更加明確的依據(jù)，但也引發(fā)諸多爭(zhēng)議。在當(dāng)時(shí)的《刑法》第330條中，構(gòu)成妨害傳染病防治罪所需的結(jié)果性要件僅包括“引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)”，就國家衛(wèi)健委2020年第1號(hào)公告來看，新冠肺炎并未被定性為甲類傳染病，而是被定性為采取“甲類傳染病預(yù)防、控制措施”的乙類傳染病，在這種情況下，《意見》直接將相關(guān)妨害新冠肺炎疫情防控的犯罪行為置于妨害傳染病防治罪規(guī)制的范圍之內(nèi)，存在規(guī)范對(duì)應(yīng)上的模糊性，與上文2008年的《追訴標(biāo)準(zhǔn)（一）》一樣，有類推之意，并導(dǎo)致了《意見》的規(guī)定是否違背罪刑法定原則的爭(zhēng)議。

為進(jìn)一步規(guī)范妨害傳染病防治罪的適用和解決爭(zhēng)議，《刑法修正案（十一）》第37條對(duì)該罪進(jìn)行了修改，將“引起采取甲類傳染病預(yù)防、控制措施的傳染病傳播或傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)”納入到《刑法》第330條所規(guī)定的結(jié)果性要件當(dāng)中……將第1款第4項(xiàng)中“預(yù)防、控制措施”的制定主體衛(wèi)生防疫機(jī)構(gòu)修改為縣級(jí)以上人民政府、疾病預(yù)防機(jī)構(gòu)。

對(duì)于刑法中的自然犯的理解通常要側(cè)重于其字面上所體現(xiàn)出來的含義，而對(duì)于法定犯的理解則要兼顧到前置法中的相關(guān)規(guī)定。[1]妨害傳染病防治罪作為典型的法定犯，對(duì)其的理解和解釋當(dāng)然要到前置法中去尋找依據(jù)。依據(jù)《刑法》第330條的規(guī)定可知，甲類傳染病的范圍由《傳染病防治法》和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定確定，該表述自1997年被寫進(jìn)《刑法》，一直到新冠疫情發(fā)生未曾有過改動(dòng)，但作為前置法的《傳染病防治法》則經(jīng)歷了數(shù)次修改，關(guān)于“甲類傳染病”的相關(guān)表述也發(fā)生了變化。這就導(dǎo)致《刑法》中的“甲類傳染病”與前置法中的“甲類傳染病”出現(xiàn)規(guī)范對(duì)應(yīng)上的模糊性。

1989年《傳染病防治法》在規(guī)定“甲類傳染病”包括鼠疫和霍亂的同時(shí)，賦予了國務(wù)院增加或者減少“甲類傳染病”的權(quán)限，國務(wù)院可以根據(jù)相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，將其他符合條件的傳染病定性為“甲類傳染病”，從而使得在鼠疫和霍亂之外，被定性為“甲類傳染病”的其他傳染病處于妨害傳染病防治罪的規(guī)制范圍之內(nèi)。由于《國際衛(wèi)生條例》中的甲類傳染病僅包括鼠疫、霍亂和黃熱病，作為《國際衛(wèi)生條例》的締約國，為加強(qiáng)與世界各國對(duì)傳染病的共防共治，國務(wù)院不但沒有增加“甲類傳染病”的種類，還于2004年修改《傳染病防治法》時(shí)取消了其調(diào)整甲類傳染病范圍的權(quán)限，也造成了諸如新冠肺炎這樣的“乙類甲管”傳染病是否是《刑法》中的“甲類傳染病”的適用難題。

法律具有滯后性，但社會(huì)發(fā)展日新月異，當(dāng)相關(guān)前置法受制于國際條約的制約不便于修改時(shí)，司法解釋的擴(kuò)大處罰必然引起理論界的爭(zhēng)議，在堅(jiān)持罪刑法定原則基本精神的前提下，最終的解決辦法只能是刑事立法的及時(shí)跟進(jìn)。新冠疫情所帶來的災(zāi)難有目共睹，如果排除妨害傳染病防治罪的適用，不僅違背刑法保障社會(huì)正義的理念，而且對(duì)于疫情防控也是極為不利的，從這一角度分析，《刑法修正案（十一）》的出臺(tái)是一場(chǎng)及時(shí)雨。

二、妨害傳染病防治罪應(yīng)認(rèn)定為過失危險(xiǎn)犯

關(guān)于該罪主觀罪過的觀點(diǎn)有“故意說”“過失說”和“混合罪過說”。筆者認(rèn)為，妨害傳染病防治罪的主觀罪過只能是過失。然而，將本罪主觀罪過認(rèn)定為過失需要解決兩個(gè)問題，一是如何理解《刑法》第15條第2款中的“過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任”；二是我國傳統(tǒng)刑法理論中“過失犯罪只處罰結(jié)果犯而不處罰危險(xiǎn)犯”在新興傳染病犯罪領(lǐng)域是否仍然適用。對(duì)于第一個(gè)問題，筆者認(rèn)為，《刑法》中“過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任”的表述是一種“提示性”規(guī)定，意在強(qiáng)調(diào)過失犯罪的社會(huì)危害性顯然要低于與該過失犯罪相對(duì)應(yīng)的故意犯罪，并不是所有的過失行為都要被定罪處罰，只有當(dāng)其社會(huì)危害性達(dá)到刑事可罰性程度時(shí)，才可以對(duì)其定罪處罰。雖然《刑法》對(duì)妨害傳染病防治罪的主觀罪過未做出明確規(guī)定，但將其認(rèn)定為過失犯罪也不存在法律適用上的障礙。至于第二個(gè)問題，其實(shí)就是我國是否存在過失危險(xiǎn)犯的問題。有學(xué)者認(rèn)為，與故意犯罪相比，過失犯罪本身已經(jīng)降低了入罪要求，擴(kuò)大了處罰范圍。在此種情況下，又把過失行為導(dǎo)致的危險(xiǎn)狀態(tài)納入到刑法處罰的范圍當(dāng)中，此種做法的后果會(huì)導(dǎo)致刑罰適用泛濫、刑法謙抑性原則受損。[2]然而隨著科技的發(fā)展和人類生活方式的改變，風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)已悄然而至。在風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的語境下，必須重新審視傳統(tǒng)刑法理論在諸如傳染病犯罪等新型犯罪治理中的作用。就新冠肺炎疫情來說，由于其傳播的快速性、隱蔽性以及對(duì)人類健康的巨大危害性，已經(jīng)使得其與傳統(tǒng)過失犯罪的成立有所不同，一旦實(shí)害結(jié)果發(fā)生，后果非常嚴(yán)重而不堪設(shè)想，因此，有必要設(shè)置為危險(xiǎn)犯，將成立犯罪的條件提前，以加大對(duì)犯罪的預(yù)防功能。加之傳染病犯罪因果關(guān)系認(rèn)定具有復(fù)雜性，妨害疫情防控措施與造成新冠肺炎傳播的因果關(guān)系認(rèn)定難上加難，設(shè)置為危險(xiǎn)犯，評(píng)價(jià)危險(xiǎn)的產(chǎn)生比證明引發(fā)傳染病傳播后果的難度有所降低，利于對(duì)此類犯罪行為的打擊。

就“引起新冠肺炎傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)”來說，這種具體危險(xiǎn)狀態(tài)也與傳統(tǒng)犯罪中的具體危險(xiǎn)狀態(tài)不同。在傳統(tǒng)犯罪領(lǐng)域中，具體危險(xiǎn)狀態(tài)只是造成了一種現(xiàn)實(shí)緊迫的危險(xiǎn)，最終并未轉(zhuǎn)化為實(shí)害結(jié)果，而在新冠肺炎疫情下，只要有“引起新冠肺炎傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)”的具體危險(xiǎn)狀態(tài)，在很大程度上就會(huì)轉(zhuǎn)化為“引起新冠肺炎傳播”的實(shí)害結(jié)果?！缎谭ā肺磳?duì)妨害傳染病防治罪的實(shí)害結(jié)果和具體危險(xiǎn)結(jié)果規(guī)定不同的法定刑，足以表明該罪具體危險(xiǎn)狀態(tài)與實(shí)害結(jié)果之間聯(lián)系的緊密性。如果仍將“過失犯罪只處罰結(jié)果犯”的觀點(diǎn)應(yīng)用于傳染病犯罪領(lǐng)域，危害的將不單單是司法效率，更是全人類的生命健康安全。刑法的謙抑性要求刑罰適用的不得已性，而非要求刑法體系只減不增，受社會(huì)發(fā)展的影響，刑法必須與時(shí)俱進(jìn)，做出相應(yīng)的調(diào)整。[3]將妨害傳染病防治罪認(rèn)定為過失危險(xiǎn)犯并不違背謙抑性原則，這正體現(xiàn)了刑法保護(hù)國家、社會(huì)和個(gè)人法益的機(jī)能。

三、妨害傳染病防治罪與過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的區(qū)分適用

過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪與妨害傳染病防治罪的實(shí)行行為在某些情況下具有一致性，這就導(dǎo)致在司法實(shí)踐中容易混淆兩罪的適用，因此需要對(duì)兩罪在司法實(shí)踐中如何運(yùn)用做出辨析。有觀點(diǎn)認(rèn)為，《意見》中以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的適格主體須為經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)根據(jù)診斷標(biāo)準(zhǔn)所確定的新冠肺炎確診病人、病原體攜帶者和疑似病人，除此之外的主體不能以該罪進(jìn)行規(guī)制。[4]依據(jù)該觀點(diǎn)，過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的適格主體也應(yīng)是經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)依據(jù)診斷標(biāo)準(zhǔn)所確定的新冠肺炎確診病人、病原體攜帶者和疑似病人。此外，《意見》規(guī)定了兩種構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的行為，結(jié)合該觀點(diǎn)，在新冠疫情防控中，過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的實(shí)行行為也應(yīng)限于《意見》規(guī)定的這兩種行為。由于過失犯罪需要造成法定的危害結(jié)果，所以在新冠疫情中，除了要符合上述主體與行為條件外，要構(gòu)成過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪還需造成新冠肺炎傳播的實(shí)害結(jié)果，并且該實(shí)害結(jié)果危害了公共安全。

筆者認(rèn)為，在新冠疫情下，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的主體并非只限于經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)確定的新冠肺炎確診患者、病原體攜帶者和疑似病人，還應(yīng)當(dāng)包括那些在醫(yī)療機(jī)構(gòu)診斷前就已經(jīng)感染新冠肺炎的行為人。上述觀點(diǎn)表面上看是在限縮以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的適用，實(shí)際上與刑事法理和疫情防控需要相違背。對(duì)于那些在醫(yī)療機(jī)構(gòu)作出認(rèn)定前就已經(jīng)感染新冠肺炎的行為人，其人身危險(xiǎn)性并非只有在醫(yī)療機(jī)構(gòu)做出確診通知之后才會(huì)產(chǎn)生。在新冠肺炎爆發(fā)的初期，由于多方面客觀原因的限制，出現(xiàn)了感染新冠肺炎卻不能被醫(yī)院收治的現(xiàn)象，這類“新冠肺炎患者”只能自我居家隔離。在自我居家隔離期間，若其懷著“若我是新冠肺炎患者，我也要傳染給其他人的心態(tài)”進(jìn)入公共場(chǎng)所，隨地吐痰、故意接觸不特定多數(shù)人，這種行為的社會(huì)危害性顯然已經(jīng)達(dá)到了以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的處罰標(biāo)準(zhǔn)。我國《刑法》中的身份犯，指的是在行為時(shí)具有該身份，那些在醫(yī)療機(jī)構(gòu)確診前就已經(jīng)感染新冠肺炎的行為人，在客觀上完全符合“新冠肺炎確診患者”的身份，故不能因?yàn)椤俺绦蛏衔创_診”而將其排除在以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的處罰范圍之外。在疫情防控中，由于醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)確診和疑似病例所采取的是定點(diǎn)隔離收治的措施，通常這類主體反而是沒有進(jìn)入公共場(chǎng)所或者公共交通工具的機(jī)會(huì)，而那些未經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)確定前就已經(jīng)感染新冠肺炎的行為人，卻因其未被隔離收治而可以出入公共場(chǎng)所?！兑庖姟穼?duì)以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪主體的規(guī)定并非全部羅列，其更多意義上應(yīng)視為是一種提示性條款。況且2003年《解釋》并未對(duì)以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的主體進(jìn)行限定。所以在新冠疫情下，只要故意傳播新冠肺炎病原體，危害公共安全的，就可以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪定罪處罰。與此相一致的是，過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的主體亦并非僅包括經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)確診的新冠肺炎病人、病原體攜帶者和疑似病人，還應(yīng)包括在醫(yī)療機(jī)構(gòu)確診之前就已經(jīng)感染新冠肺炎的行為人。

由于過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪與妨害傳染病防治罪的犯罪主體、主觀罪過和實(shí)行行為相同，并且過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪需要有“致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失”的后果，所以在新冠疫情下，“已經(jīng)感染新冠肺炎”的行為人若因?qū)嵤┻`反疫情防控要求的行為而過失導(dǎo)致新冠肺炎傳播，并且被感染者是危重癥患者或因感染而死亡，在這種情況下，行為人的行為符合這兩個(gè)罪名的處罰標(biāo)準(zhǔn)。也就是說，在上述情形下，兩罪出現(xiàn)競(jìng)合關(guān)系，并且是交叉型的競(jìng)合關(guān)系。有學(xué)者認(rèn)為，由于公共安全法益重于其他法益，故適用過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪更為合理。[5]筆者認(rèn)為，由于妨害傳染病防治罪所侵犯的主要客體是“不特定多數(shù)人的生命健康安全”，所以兩罪所侵犯的法益在實(shí)質(zhì)上并沒有區(qū)別。由于傳染病犯罪危害行為與危害結(jié)果之間因果關(guān)系的復(fù)雜性以及證明方法的特殊性，適用過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪進(jìn)行規(guī)制將產(chǎn)生因果關(guān)系證明上的困難。此外，雖然兩罪的最高法定刑一致，但刑法第330條關(guān)于妨害傳染病防治罪有“后果特別嚴(yán)重的”規(guī)定。該處的“后果特別嚴(yán)重”應(yīng)當(dāng)包括傳播的危險(xiǎn)與傳播的實(shí)害兩種結(jié)果，而過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的結(jié)果只限定為嚴(yán)重的實(shí)害結(jié)果，由此推知，前罪比后罪量刑更重，所以，對(duì)于兩罪的競(jìng)合處理，筆者建議應(yīng)按照“重罪優(yōu)于輕罪”的原則，適用妨害傳染病防治罪進(jìn)行規(guī)制。

四、妨害傳染病防治罪與妨害國境衛(wèi)生檢疫罪的區(qū)分適用

在1997年的《刑法》之前，構(gòu)成妨害傳染病防治罪的犯罪行為是比照1979年《刑法》第178條妨害國境衛(wèi)生檢疫罪定罪處罰的?，F(xiàn)行《刑法》第332條對(duì)妨害國境衛(wèi)生檢疫罪作出了規(guī)定。在疫情發(fā)生后，為加強(qiáng)國境口岸的防控力度，最高法、最高檢等五個(gè)部門聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)國境衛(wèi)生檢疫工作依法懲治妨害國境衛(wèi)生檢疫違法犯罪的意見》（以下簡(jiǎn)稱《五部門意見》），其中第2條對(duì)該罪的適用情形作出了細(xì)致的規(guī)定。由于立法層面的緣故，兩罪在諸多方面存在交叉，所以新冠疫情下，兩罪在適用中容易出現(xiàn)混淆，故需對(duì)兩罪的異同點(diǎn)進(jìn)行區(qū)分。

《五部門意見》規(guī)定妨害國境衛(wèi)生檢疫罪的主體為檢疫傳染病染疫人和染疫嫌疑人，對(duì)于該類主體的認(rèn)定，是否需要經(jīng)過醫(yī)療機(jī)構(gòu)的診斷證明？筆者認(rèn)為是不需要的，通常關(guān)于犯罪主體身份的界定是以行為人實(shí)施危害行為時(shí)的時(shí)間為節(jié)點(diǎn)，如果在實(shí)施危害行為時(shí)不具備特定的身份，而在之后的時(shí)間具備該身份的，就不能認(rèn)定行為人具備犯罪所需要的特定身份。同理，如果行為人在實(shí)施危害行為時(shí)就已經(jīng)具備了特定身份，只不過該身份需要在后續(xù)的程序中所認(rèn)定，那也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該行為人具備犯罪所需要的特定身份。故該罪的主體應(yīng)當(dāng)是在實(shí)施違反國境衛(wèi)生檢疫規(guī)定的行為時(shí)，在客觀上就已經(jīng)感染新冠肺炎或者接觸過新冠肺炎的感染環(huán)境并可能傳播新冠肺炎的人。故在這一類主體上，妨害傳染病防治罪和妨害國境衛(wèi)生檢疫罪具有一致性。除此之外，兩罪主觀罪過都為過失，即對(duì)行為“引起新冠肺炎傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)”持過失心態(tài)。

由于兩罪都屬于法定犯，故構(gòu)成犯罪都需要行為人實(shí)施了違反前置法的行為。兩罪的主要前置法分別為《傳染病防治法》和《國境衛(wèi)生檢疫法》。在行為類型上，與妨害傳染病防治罪不同的是妨害國境衛(wèi)生檢疫罪的行為人主要是實(shí)施了違反海關(guān)依照國境衛(wèi)生檢疫法提出的國境衛(wèi)生檢疫規(guī)定的行為，包括拒絕執(zhí)行健康申報(bào)、體溫監(jiān)測(cè)、疫學(xué)排查或隔離、留驗(yàn)、就地診驗(yàn)等抗拒行為以及不如實(shí)填報(bào)健康申明卡等隱瞞行為；妨害傳染病防治罪的客體是“不特定多數(shù)人的生命健康安全”和“傳染病防治管理秩序”，而妨害國境衛(wèi)生檢疫罪的客體為“不特定多數(shù)人的生命健康安全”和“國境衛(wèi)生管理秩序”。

由以上分析可得知，妨害國境衛(wèi)生檢疫罪主要適用于出入境傳染病檢疫過程中，然而，那些實(shí)施違反國境衛(wèi)生檢疫規(guī)定而進(jìn)入境內(nèi)的行為人，若其在境內(nèi)隱瞞疫區(qū)停留史、密切接觸史以及違反規(guī)定進(jìn)入公共場(chǎng)所或者公共交通工具，在這種情況下，若發(fā)生法定的危害后果，是適用前罪，還是適用后罪？抑或是用兩罪進(jìn)行數(shù)罪并罰？有觀點(diǎn)認(rèn)為，由于兩罪所造成的社會(huì)危害性是相同的，所以應(yīng)將兩罪名合并為妨害傳染病防治罪，相關(guān)犯罪行為一律以妨害傳染病防治罪定罪處罰。[6]筆者認(rèn)為，在傳染病防控領(lǐng)域，國境檢疫與境內(nèi)防控是兩個(gè)不同的防控環(huán)節(jié)，《刑法》之所以規(guī)定妨害國境衛(wèi)生檢疫罪，是因?yàn)閲酬P(guān)口作為傳染病輸入與輸出的第一道門檻，對(duì)防控工作具有舉足輕重的作用。只有當(dāng)兩罪互相配合，對(duì)疫情防控中的不同領(lǐng)域進(jìn)行全覆蓋，才能達(dá)到不遺不漏的防控效果。上述問題中的行為人，實(shí)際上其犯罪行為觸犯了這兩個(gè)罪名，但由于造成同一個(gè)法益侵害結(jié)果，故只能在兩罪名中，擇一重罪處罰。

在丁某某涉嫌妨害國境衛(wèi)生檢疫案[7]中，丁某某在填寫《入境健康申明卡》時(shí)隱瞞自身咳嗽、乏力等癥狀的行為是對(duì)國境衛(wèi)生檢疫規(guī)定的違反，其后多次乘坐火車等公共交通工具的行為，具有引起新冠肺炎傳播的嚴(yán)重危險(xiǎn)。由于其隱瞞自身咳嗽、乏力等癥狀的行為發(fā)生在海關(guān)對(duì)其檢疫的過程中而非發(fā)生在境內(nèi)新冠肺炎防控過程中，所以丁某某只涉嫌構(gòu)成妨害國境衛(wèi)生檢疫罪。

在郭某鵬妨害傳染病防治案[7]中，公開資料未顯示郭某鵬在入境時(shí)實(shí)施違反國境衛(wèi)生檢疫規(guī)定的行為，但在其回到鄭州后違反《鄭州市新冠肺炎疫情防控領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室通告第21號(hào)》中關(guān)于“隔離觀察”的規(guī)定，進(jìn)入公共場(chǎng)所和公共交通工具，并在民警核查時(shí)未“如實(shí)申報(bào)”，造成了新冠肺炎嚴(yán)重傳播危險(xiǎn)。由于郭某鵬、郭某玲違反“隔離觀察”和“如實(shí)申報(bào)”的行為發(fā)生在境內(nèi)疫情防控過程中，故應(yīng)以妨害傳染病防治罪定罪處罰。若郭某鵬在入境前就已經(jīng)出現(xiàn)發(fā)熱、咽痛等癥狀，并在入境時(shí)隱瞞自身癥狀，就構(gòu)成妨害傳染病防治罪和妨害國境衛(wèi)生檢疫罪。由于前罪的法定刑高于后罪，故應(yīng)以妨害傳染病防治罪定罪處罰。