徐 婧

（北京郵電大學(xué)人文學(xué)院法學(xué)系，北京 100876）

2019 年11 月4 日，UNINE 組合的隊(duì)長(zhǎng)李文瀚在微博平臺(tái)上利用個(gè)人社交賬號(hào)發(fā)布了一條微博，其內(nèi)容為：“能不能別幫我值機(jī)了，我機(jī)票都刷不出來(lái)……” 該條微博的意思是藝人李文瀚被粉絲值機(jī)了。所謂被值機(jī)是指在當(dāng)事人不知情的情況下，利用當(dāng)事人個(gè)人信息，幫助當(dāng)事人預(yù)定航班座位、領(lǐng)取登機(jī)牌等行為。眾所周知，要想完成值機(jī)需要掌握乘機(jī)者的個(gè)人信息，具體包括姓名、身份證號(hào)碼等信息，那么粉絲是如何幫助乘機(jī)者完成值機(jī)的呢？這還要溯源到藝人個(gè)人信息灰色產(chǎn)業(yè)鏈的問題，下文便對(duì)該問題進(jìn)行探討。

一、個(gè)人信息屬性辨析

由于對(duì)個(gè)人信息法律屬性和內(nèi)容的定性會(huì)直接關(guān)系到個(gè)人信息保護(hù)路徑的選擇，故在本章節(jié)中需要對(duì)個(gè)人信息的屬性進(jìn)行辨析。2017 年，《民法總則》出臺(tái)，其中第111 條首次將個(gè)人信息納入民法保護(hù)范圍，但是其中并未明確個(gè)人信息的法律屬性，故學(xué)術(shù)界為此進(jìn)行了激烈的探討。在當(dāng)前學(xué)術(shù)界，主流學(xué)說一共有以下幾種：隱私權(quán)說、所有權(quán)說、人格權(quán)說、人格權(quán)兼財(cái)產(chǎn)權(quán)說等。

隱私權(quán)說認(rèn)為，個(gè)人信息屬于個(gè)人隱私，保護(hù)個(gè)人信息的目的就在于保護(hù)個(gè)人隱私。[1]隱私權(quán)就是個(gè)人信息、個(gè)人私事和個(gè)人領(lǐng)域不受他人侵犯的權(quán)利。[2]甚至有學(xué)者認(rèn)為，隱私權(quán)與個(gè)人信息保護(hù)的概念可以互換使用。[3]所有權(quán)說認(rèn)為，只要我與法律和公共利益相抵觸，所有權(quán)人均享有對(duì)個(gè)人信息的占有、使用、收益和處分權(quán)。[4]人格權(quán)說認(rèn)為，個(gè)人信息屬于人格權(quán)，[5]因?yàn)閭€(gè)人信息具有可識(shí)別性，體現(xiàn)了人格特征，[6]個(gè)人信息的收集、處理或直接利用關(guān)系到個(gè)人信息本人的人格尊嚴(yán)。[7]人格權(quán)兼財(cái)產(chǎn)權(quán)說認(rèn)為，除了應(yīng)該給予其人格權(quán)的保護(hù)外，話應(yīng)該給予其財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。[8]該說在承認(rèn)個(gè)人信息具有人格權(quán)屬性的基礎(chǔ)上，認(rèn)為 “個(gè)人信息具有潛在的商業(yè)價(jià)值故而都應(yīng)該受到財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。”[9]在以上幾種學(xué)說之中，筆者較為贊同人格權(quán)兼財(cái)產(chǎn)權(quán)說，因?yàn)閭€(gè)人信息具有可識(shí)別性，能夠具體定位到信息所屬者，故其具備人格性。同時(shí)，個(gè)人信息也具有商用價(jià)值，也應(yīng)該賦予其財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。

二、藝人個(gè)人信息的灰色產(chǎn)業(yè)鏈分述

藝人個(gè)人信息的灰色產(chǎn)業(yè)鏈分為三個(gè)階段：一是對(duì)藝人個(gè)人信息的非法獲取階段；二是對(duì)藝人個(gè)人信息的非法出售階段；三是對(duì)藝人個(gè)人信息的非法使用階段。根據(jù)一般的認(rèn)知，在上述三個(gè)階段中較為重要的是藝人個(gè)人信息的非法獲取和非法出售階段，故對(duì)于藝人個(gè)人信息的非法使用階段的規(guī)制通常會(huì)被忽略。對(duì)于非法使用藝人身份信息的粉絲來(lái)說，由于其行為損害性不大且藝人方通常都不予追究，反而助長(zhǎng)了非法使用者的氣焰，甚至還會(huì)在粉絲之間形成攀比的風(fēng)氣，這樣對(duì)粉圈的健康有序發(fā)展也會(huì)造成困擾。同時(shí)，雖然非法獲取藝人個(gè)人信息是整個(gè)產(chǎn)業(yè)鏈的源頭，但是從反方向推測(cè)，哪里有需求哪里就有市場(chǎng)，正是因?yàn)橛蟹劢z需要藝人的個(gè)人信息，才反向促進(jìn)藝人個(gè)人信息售賣的灰色產(chǎn)業(yè)鏈的出現(xiàn)，故加強(qiáng)對(duì)非法使用環(huán)節(jié)的規(guī)制才是把握住藝人個(gè)人信息出售產(chǎn)業(yè)鏈的關(guān)鍵。

（一）對(duì)非法獲取藝人個(gè)人信息行為的規(guī)制

黃牛獲得藝人個(gè)人信息的方式主要有兩種：一種是通過相關(guān)工作人員拿到藝人個(gè)人信息；另一種是通過技術(shù)手段，入侵藝人賬號(hào)，獲取藝人個(gè)人信息。在此主要探討的是采用技術(shù)手段入侵藝人賬號(hào)獲取藝人個(gè)人信息的行為。《民法總則》第111 條是從個(gè)人信息的獲取、使用、加工、傳輸、出售、提供這幾個(gè)方面進(jìn)行規(guī)制。但是，該法條對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)是從民法的角度進(jìn)行保護(hù)，可以說，相比于刑法的規(guī)制，其對(duì)于藝人個(gè)人信息的獲取行為的保護(hù)力度還是較小?！缎谭ā返?53 條第3 款規(guī)定，竊取或者以其他方法獲取公民個(gè)人信息的，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。該法條中雖然對(duì)于非法獲取公民個(gè)人信息的行為進(jìn)行規(guī)制，但是該罪名是結(jié)果犯，只有達(dá)成情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)才能定罪。關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)，在《關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律問題的若干解釋》的司法解釋中進(jìn)行了規(guī)定。從該司法解釋中可以看出滿足侵犯公民個(gè)人信息罪的 “情節(jié)嚴(yán)重” 的標(biāo)準(zhǔn)主要看四點(diǎn)：一是個(gè)人信息條數(shù)達(dá)到一定數(shù)量；二是供他人犯罪使用；三是違法所得滿足某一數(shù)額；四是慣犯。就本文中重點(diǎn)研究的黃牛獲取藝人個(gè)人信息來(lái)說，這四點(diǎn)都很難達(dá)到。因此，想要從非法獲取藝人個(gè)人信息的層面對(duì)這一產(chǎn)業(yè)鏈進(jìn)行規(guī)制，本身就存在難度。同時(shí)，由于行為人行為的隱匿性，就更為非法獲取個(gè)人信息的破除行為增加了難度。

（二）對(duì)非法出售藝人個(gè)人信息的規(guī)制

在討論出售環(huán)節(jié)之前，我們還需要先對(duì)提供和出售進(jìn)行區(qū)分。出售和提供藝人個(gè)人信息的環(huán)節(jié)都屬于產(chǎn)業(yè)鏈的中間環(huán)節(jié)，起到的是承上啟下的作用，但是出售和提供之間還是存在著差別，提及出售一定是有金錢關(guān)系存在的，即需要用貨幣換取藝人個(gè)人信息，但是提供一詞中并未有存在以金錢等額換取的含義，故針對(duì)本行為的提供一詞并不具備財(cái)產(chǎn)屬性。但是，就整條藝人個(gè)人信息的產(chǎn)業(yè)鏈來(lái)說，占絕大多數(shù)的是出售藝人個(gè)人信息的行為而非因?yàn)槟承┧饺嗽蛎赓M(fèi)提供藝人個(gè)人信息的行為。因此，僅討論出售藝人個(gè)人信息的行為。同非法獲取藝人個(gè)人信息行為的規(guī)制一樣，《民法總則》第111 條中也對(duì)非法買賣個(gè)人信息的行為進(jìn)行了規(guī)制。但是，這只是在民事層面上的規(guī)制，僅能從民事層面上主張侵權(quán)?？梢哉f，這對(duì)于藝人個(gè)人信息產(chǎn)業(yè)鏈的打擊并不大。《刑法》第253條第1 款規(guī)定：“違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個(gè)人信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金; 情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！?其中對(duì)于出售公民個(gè)人信息的行為予以規(guī)制，但是由于該罪名屬于結(jié)果犯，需要滿足情節(jié)嚴(yán)重的條件才能定罪量刑，因此非法出售公民個(gè)人信息的行為規(guī)制有限。事實(shí)上，在《網(wǎng)絡(luò)安全法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《個(gè)人信息保護(hù)法（專家意見稿）》中都有對(duì)非法提供公民個(gè)人信息行為的規(guī)制體現(xiàn)，但是這些法條的行為主體都要求為特殊主體，這與藝人個(gè)人信息灰色產(chǎn)業(yè)鏈中的非法出售藝人個(gè)人信息的研究主體并不一致，所以對(duì)非法出售藝人個(gè)人信息的行為規(guī)制上存在限制。

（三）對(duì)非法使用藝人個(gè)人信息的規(guī)制

在我國(guó)當(dāng)前法律領(lǐng)域，對(duì)于非法使用藝人個(gè)人信息的規(guī)制可謂是極為有限，這與藝人個(gè)人信息的特殊性與非法使用個(gè)人信息的屬性都有關(guān)系。就藝人個(gè)人信息來(lái)說，由于藝人職業(yè)的特殊性就要求其個(gè)人信息較比普通民眾的個(gè)人信息曝光更多，但是可曝光的范圍與條件的具體界限尚未明確；另一方面，相比于非法獲取、非法出售這兩個(gè)行為，非法使用的行為更加難以規(guī)制，如果沒有因?yàn)槭褂眯袨橛|犯其他權(quán)益，便很難定罪。對(duì)于公權(quán)力機(jī)關(guān)而言，秉持著從源頭打擊藝人個(gè)人信息產(chǎn)業(yè)鏈的原則，希望通過杜絕非法獲取個(gè)人信息、非法出售個(gè)人信息的行為，從而自然而然地杜絕非法使用個(gè)人信息的行為。但是，要想沒有傷害，先要杜絕買賣。沒有市場(chǎng)，商品的存在也就沒有了意義。所以，要想徹底消滅藝人個(gè)人信息的灰色產(chǎn)業(yè)鏈，就要徹底毀滅非法使用藝人個(gè)人信息的市場(chǎng)。不要采取 “外圍式立法”，直接對(duì)非法使用藝人個(gè)人信息的行為進(jìn)行規(guī)制。

1. 藝人個(gè)人信息的特殊性

藝人個(gè)人信息的特殊性歸根結(jié)底就在于藝人職業(yè)的特殊性。藝人是一種公開程度很高的職業(yè)，由于他們具有高收入、高知名度、高社會(huì)影響的特點(diǎn)，民眾對(duì)于他們的一言一行都予以關(guān)注，所以他們的職業(yè)需要他們曝光。這種曝光來(lái)源于兩項(xiàng)助力：一是民眾的助力。由于藝人具有高知名度、高影響力，所以民眾對(duì)于藝人的言行都會(huì)給予特別的關(guān)注，民眾對(duì)于藝人的表現(xiàn)具有一定程度的知情權(quán)。二是藝人身份維持的需要。對(duì)于絕大多數(shù)藝人來(lái)說，維持熱度是需要曝光的，曝光度對(duì)于藝人熱度會(huì)帶來(lái)較為直觀的影響，而熱度對(duì)于藝人的演藝機(jī)會(huì)、代言機(jī)會(huì)、話題機(jī)會(huì)都會(huì)起到直接的作用。尤其是在當(dāng)下這樣一個(gè)流量為王的娛樂時(shí)代，關(guān)注度就是藝人生命，缺乏關(guān)注度的藝人就會(huì)慢慢淡出觀眾的視野，淡出娛樂圈，最后甚至結(jié)束演藝生涯。所以，藝人職業(yè)的特殊性就要求藝人具有一定的曝光度。曝光又包括很多種曝光，比如，對(duì)藝人私人生活的曝光、對(duì)藝人表演場(chǎng)景的曝光、對(duì)藝人個(gè)人信息的曝光。這些曝光固然有很大幾率能夠增加觀眾對(duì)藝人的關(guān)注度，但是也存在藝人隱私泄露的問題，藝人的個(gè)人信息也會(huì)被泄露，關(guān)于關(guān)注度與個(gè)人信息保護(hù)之間的平衡應(yīng)該如何把握呢？對(duì)于藝人來(lái)說，關(guān)注度確實(shí)是必要屬性，要想獲得更高關(guān)注度，也不可避免地要讓渡一些自己的隱私權(quán)利。但是，這些讓渡的隱私權(quán)利必須以藝人本人的同意為限。即個(gè)人信息主體有權(quán)對(duì)自己的個(gè)人信息進(jìn)行處置，其有權(quán)選擇公布或者讓渡。故對(duì)于藝人來(lái)說，如果其為了獲得更高的關(guān)注度愿意讓渡一部分個(gè)人信息，這對(duì)于藝人本身或者信息知曉者來(lái)說都是合法的。例如，某些藝人會(huì)提前公布工作日程或者航班信息，以供更多觀眾關(guān)注，這種讓渡部分個(gè)人信息的行為是完全合理合法的。故藝人個(gè)人信息的特殊性就在于其本身具有可讓渡性，但是其讓渡標(biāo)準(zhǔn)以藝人本人意愿和不違背公序良俗為限。

2. 非法使用藝人個(gè)人信息行為規(guī)制難

當(dāng)前，規(guī)制使用藝人個(gè)人信息的行為確實(shí)存在難度，主要體現(xiàn)在三個(gè)方面；一是藝人所屬經(jīng)紀(jì)公司不重視。藝人的生命在于藝人的能力，而經(jīng)紀(jì)公司的生命在于藝人的經(jīng)濟(jì)效益，藝人的熱度與經(jīng)紀(jì)公司效益直接相關(guān)；二是藝人個(gè)人信息的使用人數(shù)多、使用范圍廣，但是危害性小，最多就會(huì)造成藝人出行不便的后果，但是這與增加熱度的收益相比，其危害性遠(yuǎn)遠(yuǎn)不值得一提；三是非法使用個(gè)人信息行為的法律缺失。當(dāng)前，公權(quán)力機(jī)關(guān)主要從個(gè)人信息的市場(chǎng)流入方向上對(duì)個(gè)人信息進(jìn)行規(guī)制，所以對(duì)非法使用個(gè)人信息的行為往往疏于管理，除非非法使用個(gè)人信息的行為涉及犯罪或者造成其他嚴(yán)重后果；其次，當(dāng)前法律對(duì)非法使用個(gè)人信息的行為也有所規(guī)制，但是這種規(guī)制是有限制的規(guī)制，對(duì)于非法使用個(gè)人信息的主體有限制，一般來(lái)說限制于合法收集公民個(gè)人信息的權(quán)利主體。但是，這并不適用于普通的個(gè)人信息使用者，他們也往往因?yàn)椴痪哂刑厥馍矸?，從而?guī)避了法條的約束；最后，由于非法使用個(gè)人信息的行為危害性小且造成的經(jīng)濟(jì)損失也不大，所以無(wú)論是對(duì)于個(gè)人信息主體還是對(duì)于使用者來(lái)說，都普遍認(rèn)為這種性質(zhì)的事件不足以利用公權(quán)力規(guī)制或者即使想通過公權(quán)力機(jī)關(guān)進(jìn)行規(guī)制也難以收集證據(jù)進(jìn)行舉證。這就造成了對(duì)非法使用藝人個(gè)人信息行為規(guī)制困難的問題，長(zhǎng)此以往，不僅對(duì)藝人個(gè)人信息的安全缺乏保護(hù)，也會(huì)對(duì)整個(gè)娛樂圈內(nèi)的風(fēng)氣產(chǎn)生惡劣影響。

三、藝人個(gè)人信息保護(hù)的建議

（一）對(duì)現(xiàn)有法律條文進(jìn)行擴(kuò)大解釋

在當(dāng)前的法律條文中，確實(shí)對(duì)非法使用個(gè)人信息的行為有所限制，但是其適用條件設(shè)限過多，從非法使用者的身份層面就排除了很多人。要想在當(dāng)前情況下對(duì)該行為進(jìn)行全面規(guī)制，從法律層面上有三條路可以選擇：一是設(shè)立非法使用個(gè)人信息的法條，將非法使用個(gè)人信息的行為入罪。這種方法固然是更為直接的方法，但是卻缺乏了效率且可行性較低；二是專門設(shè)立非法使用藝人個(gè)人信息的法條。對(duì)于這類法條來(lái)說，因?yàn)槠湫袨閷?duì)象直指藝人這一特殊群體，便缺乏了客觀性，故立法初衷就難以通過；三是對(duì)現(xiàn)有法律條文進(jìn)行擴(kuò)大解釋，具體來(lái)說當(dāng)前對(duì)非法使用個(gè)人信息的規(guī)制大多是針對(duì)合法收集者使用個(gè)人信息行為的規(guī)制，故司法機(jī)關(guān)可以在現(xiàn)有法條的基礎(chǔ)上，將一般主體非法使用個(gè)人信息的行為包容評(píng)價(jià)在其中。這樣做既能夠有效率地解決當(dāng)前藝人個(gè)人信息非法使用的問題，也能夠最大限度的節(jié)省司法資源。

（二）在《個(gè)人信息保護(hù)法》中規(guī)制非法使用個(gè)人信息行為

《個(gè)人信息保護(hù)法》是一部擬制定的法律，該部法律將在今年被納入立法規(guī)劃之中。雖然該部法律沒有定稿出臺(tái)，但是其草案已經(jīng)公布。通觀《個(gè)人信息保護(hù)法（草案）》全文對(duì)非法使用個(gè)人信息的規(guī)制只有一條法條予以體現(xiàn)。在該草案的第37 條，對(duì)于非國(guó)家機(jī)關(guān)信息處理主體對(duì)個(gè)人信息的收集、處理與利用進(jìn)行了規(guī)制，該法條規(guī)定非國(guó)家機(jī)關(guān)信息處理主體不得超出特定目的利用個(gè)人信息，除非滿足某種特定條件。即該法條中暗含著非國(guó)家機(jī)關(guān)信息處理主體需要先收集個(gè)人信息，然后對(duì)其所擁有的個(gè)人信息進(jìn)行利用時(shí)應(yīng)該符合特定目的的含義。這其中還是強(qiáng)調(diào)了個(gè)人信息使用者應(yīng)該是個(gè)人信息掌握者，對(duì)于一般的個(gè)人信息使用者還是沒有進(jìn)行規(guī)制。故在該法案制定頒布之前，對(duì)該立法提出建議，希望在該部法律中能夠?qū)σ话阒黧w的非法使用個(gè)人信息的行為進(jìn)行規(guī)制。

（三）幫助粉絲群體樹立正確的價(jià)值觀

非法使用藝人個(gè)人信息的行為發(fā)生的如此頻繁，是與藝人的縱容與粉絲圈內(nèi)的風(fēng)氣有極大關(guān)聯(lián)性的。首先，對(duì)于藝人方來(lái)說，其為了維持自己的熱度，也為了維護(hù)住粉絲，針對(duì)粉絲非法使用其個(gè)人信息的行為往往是持縱容的態(tài)度，這固然能夠帶來(lái)些許好處。但是藝人也需要明白粉絲的這種行為是對(duì)其個(gè)人信息的侵犯，大量粉絲圍堵機(jī)場(chǎng)、片場(chǎng)的行為還會(huì)對(duì)社會(huì)秩序造成惡劣影響，對(duì)于藝人團(tuán)隊(duì)的出行與工作也會(huì)帶來(lái)不便。所以，藝人應(yīng)該對(duì)此行為作出呼吁，呼吁粉絲不要采取一些私人探班的方式接觸偶像。同時(shí)，藝人后援會(huì)也應(yīng)該整合藝人粉絲圈內(nèi)的粉絲，對(duì)于粉絲行為進(jìn)行合理的引導(dǎo)。希望通過藝人本身和粉絲圈內(nèi)的后援會(huì)的呼吁，能夠幫助粉絲樹立正確的價(jià)值觀，以合理追星為榮，以過度追星為恥。

（四）經(jīng)紀(jì)公司加強(qiáng)對(duì)藝人個(gè)人信息的保護(hù)

針對(duì)粉絲非法使用藝人個(gè)人信息的行為，希望經(jīng)紀(jì)公司能夠配合做到兩點(diǎn)：一是在公司內(nèi)部加強(qiáng)管理，以避免藝人個(gè)人信息的外泄；二是對(duì)于藝人個(gè)人信息被非法使用的行為要積極采取措施應(yīng)對(duì)，例如發(fā)聲明、發(fā)律師函、走司法途徑解決問題?？v容粉絲非法使用藝人個(gè)人信息從當(dāng)前來(lái)看確實(shí)能夠增加藝人的熱度，但是從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看對(duì)藝人的職業(yè)發(fā)展是有弊無(wú)利的。如果經(jīng)紀(jì)公司想要培養(yǎng)的是高質(zhì)量、高水準(zhǔn)的藝人，就要保護(hù)藝人的私生活，讓粉絲遠(yuǎn)離藝人個(gè)人生活，將更多的關(guān)注投入在藝人的作品中，這樣對(duì)藝人的職業(yè)發(fā)展更為有利。