黃子洋

【摘要】隨著共建“一帶一路”倡議提出，有越來越多的中國企業(yè)進入國際市場，但是由于企業(yè)合規(guī)內(nèi)控體系不健全，不少企業(yè)受到東道國處罰而造成巨大損失。文章從合規(guī)監(jiān)管的三大重點領(lǐng)域：出口管制、反商業(yè)賄賂、反貿(mào)易洗錢出發(fā)，在宏觀外部環(huán)境、中觀產(chǎn)業(yè)鏈關(guān)系、微觀業(yè)務(wù)層面，多維度探討了對外貿(mào)易企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)的方式，指出了合規(guī)建設(shè)中面臨的困難和可能出現(xiàn)的問題。

【關(guān)鍵詞】合規(guī)體系；經(jīng)濟制裁；對外貿(mào)易

【中圖分類號】F74

★ 基金項目：本文受華僑大學學生研究基金資助。

隨著“一帶一路”倡議的實施，中國企業(yè)發(fā)揮制造業(yè)優(yōu)勢加速海外布局，深度參與國際貿(mào)易。但是由于重經(jīng)濟效應(yīng)，輕視對商業(yè)活動的約束和規(guī)范，中國企業(yè)屢次觸發(fā)東道國合規(guī)調(diào)查，支付巨額罰金甚至承擔刑事責任，正常經(jīng)營活動受限。受全球貿(mào)易保護主義思潮和大國間博弈影響，全球貿(mào)易環(huán)境未來走向仍不明朗。企業(yè)應(yīng)采取更為謹慎的措施應(yīng)對日益增加的合規(guī)風險，樹立合規(guī)理念，降低可能發(fā)生的巨大損失。

一、貿(mào)易合規(guī)監(jiān)管重點領(lǐng)域

（一）出口管制和經(jīng)濟制裁

出口管制是一國或地區(qū)出于本國政治外交關(guān)系或地區(qū)安全考慮，針對特定貨物、技術(shù)和服務(wù)以及向特定國家或地區(qū)或?qū)嶓w出口采取的限制措施。近年來經(jīng)貿(mào)問題政治化，依托出口管制與經(jīng)濟制裁法律規(guī)范，美國及其盟友不斷對華企業(yè)開展調(diào)查并做出限制。

出口管制涉及四項基本要素，分別是國家或地區(qū)、主體、物品和最終用途。管轄的范圍包括軍用品、軍民兩用品、核產(chǎn)品、新興和基礎(chǔ)技術(shù)等。以美國為例（見表1），根據(jù)物項的不同用途分別歸屬美國商務(wù)部工業(yè)與安全局、國務(wù)院國防貿(mào)易管制局、能源部核安全委員會等出口管制的主體管轄。最終用途是指出口或轉(zhuǎn)出口物項經(jīng)流轉(zhuǎn)后到達最終使用者的使用方式。美國為了最大限度對制裁對象進行封鎖從而實現(xiàn)其制裁目標，采取限制出口、限制貸款、凍結(jié)財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)益、禁止交易政府債券或存放政府資金、禁止參與政府采購、禁止投資、制裁高管等經(jīng)濟制裁措施。

（二）反腐敗和商業(yè)賄賂

商業(yè)賄賂滋生權(quán)力尋租行為，破壞公平公正的市場秩序，嚴重影響東道國相關(guān)產(chǎn)業(yè)成長發(fā)展。英國在2010年通過了最嚴苛《反賄賂法》，同年世界銀行發(fā)布《世界銀行廉政合規(guī)指南》，國際社會反腐敗和商業(yè)賄賂力度日趨嚴格。國際上反商業(yè)賄賂法律大多以美國《反海外腐敗法》為藍本。美國《反海外腐敗法》確立了兩個鮮明的監(jiān)管原要求[1]。第一，反賄賂要求。禁止企業(yè)為謀求不正當商業(yè)利益向公職人員行賄。公職人員作廣義的理解包括政黨政府官員、候選人、派出人員等。第二，會計質(zhì)量要求。企業(yè)應(yīng)建立完善的財務(wù)核算制度，保證業(yè)務(wù)活動記錄的真實完整，歸檔保存賬簿記錄。

（三）反貿(mào)易洗錢

貿(mào)易洗錢是指以虛假國際貿(mào)易為掩護，借助商業(yè)銀行提供的結(jié)算工具，將從事非法活動所得以貿(mào)易結(jié)算的方式清洗干凈[2]。其目的是混淆資金的來源去向，為販毒、腐敗、恐怖主義等違法活動轉(zhuǎn)移資金，掩蓋違法所得，企圖逃避監(jiān)管懲罰。

貿(mào)易洗錢的方式相較于大額資金流動隱蔽性更強因而被大量使用?！?.11”事件后國際社會對于恐怖主義洗錢危害的認識更加深刻。為打擊恐怖主義活動和融資，美國頒布了《愛國者法案》（Patriot Act），配合該法美國財政部成立了恐怖主義與金融情報辦公室，加強對境內(nèi)外金融機構(gòu)反洗錢反恐融資的要求。美國《愛國者法案》第311條款規(guī)定有合理證據(jù)表明外國主體及其交易賬戶存在洗錢行為時，財政部長有權(quán)要求金融機構(gòu)對其停止服務(wù)、關(guān)閉交易賬戶。當前國際貿(mào)易主要以美元結(jié)算，企業(yè)一旦因涉洗錢問題相關(guān)賬戶被采取凍結(jié)措施，將阻斷與美國甚至全球的金融體系的聯(lián)系。

二、合規(guī)體系建設(shè)方式

（一）密切關(guān)注外部環(huán)境

關(guān)注境內(nèi)外立法動態(tài)。跟蹤中國《出口管制法》后續(xù)實施細則和外國有關(guān)部門的擬議法案等立法動態(tài)。監(jiān)管發(fā)生重大變化時可向?qū)I(yè)人士咨詢合規(guī)應(yīng)對戰(zhàn)略，提早建立應(yīng)對沖突情形的預(yù)案，考慮剝離風險業(yè)務(wù)、尋求替代產(chǎn)品或提前拓展新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域等措施。

對立法走向以及執(zhí)法演進趨勢有合理預(yù)判。將已公開的擬議規(guī)則納入考慮范圍，并基于此用更高標準更嚴要求完善合規(guī)體系以降低因出口管制政策變動產(chǎn)生的沖擊。對于向區(qū)域內(nèi)同類型企業(yè)及其合作伙伴發(fā)起的調(diào)查保持警惕，結(jié)合自身業(yè)務(wù)情況評估風險，研判是否需要主動向監(jiān)管機構(gòu)披露信息。

（二）聚焦產(chǎn)業(yè)鏈伙伴

建立關(guān)系管理系統(tǒng)。企業(yè)應(yīng)對相關(guān)方的資信情況、歷史糾紛、技術(shù)水平和風險管控等背景信息充分調(diào)研，甄別潛在合作伙伴。目前出口管制是基于物項標準且相關(guān)企業(yè)存在上下游生產(chǎn)關(guān)系，更容易導(dǎo)致風險在產(chǎn)業(yè)鏈企業(yè)中擴散，應(yīng)對合作伙伴上下游主要經(jīng)營活動、具體產(chǎn)品項目進行全面排查，確認產(chǎn)品流向是否涉及軍事主體、為軍隊提供產(chǎn)品或服務(wù)或者其他可能被認為“軍事最終用途”的業(yè)務(wù)。對于貨物的承運商，更應(yīng)特別注意承運商控制人和受益人是否為受制裁人，運輸過程中是否途徑封鎖禁運國家。將相關(guān)信息錄入系統(tǒng)同時保留審查評估過程中完整的調(diào)查文件。

建立動態(tài)分級管理制度。自動化程序定期和不定期對系統(tǒng)中合作伙伴情況的回顧掃描，匹配最新的已被列入或極有可能列入黑名單、涉及政府及軍隊和敏感地區(qū)的客戶目錄，向管理者發(fā)出預(yù)警報告提高風險等級。從低風險等級企業(yè)目錄中尋求管制物項的替代來源，保證日常經(jīng)營的供應(yīng)穩(wěn)定。

建立信息交流機制。密切與合作伙伴信息共享協(xié)作，建立長期信任的合作關(guān)系。主動向供應(yīng)鏈中的所有主體宣介公司的合規(guī)政策，并建議合作伙伴采取相同或相似的政策。同時應(yīng)當注意相關(guān)方可能因自身合規(guī)問題，與監(jiān)管機構(gòu)達成和解協(xié)議而泄露有關(guān)信息給企業(yè)造成不利影響。

（三）深入業(yè)務(wù)流程

1.銷售環(huán)節(jié)

企業(yè)管理層應(yīng)該公開做出反商業(yè)賄賂承諾，合理設(shè)置績效考核目標，不得暗示或默許員工的不合規(guī)行為。在國際投標過程時應(yīng)當仔細了解投標要求，按照招標文件提交真實的資質(zhì)許可證明和相關(guān)材料。資質(zhì)證明應(yīng)通過東道國政府審核認可，投標過程中不得串標圍標，以防因不誠信行為被懲罰。不得通過會議、捐贈、宴請、禮品等手段間接給予交易相關(guān)方經(jīng)濟利益或其他利益。對于含有企業(yè)標識的紀念品，企業(yè)應(yīng)當符合東道國允許贈送紀念品種類和金額要求。謹慎對待與政府公共部門工作人員事務(wù)來往，確實因為業(yè)務(wù)原因需要聘請政府工作人員應(yīng)得到相應(yīng)許可。同時企業(yè)應(yīng)加強銷售費用管理，嚴格管控資金的用途，嚴禁賬外列支、套取賬內(nèi)資金行為。

2.簽約環(huán)節(jié)

合同簽訂過程中要加大對合同的審查力度，審查合同構(gòu)成要件使之滿足交易需求，促進交易達成。合同中酌情增設(shè)合規(guī)承諾、不可抗力因素、違約責任界定、糾紛解決方式等的條款。合規(guī)承諾條款一定程度轉(zhuǎn)移監(jiān)管風險，要求交易相對方做出合規(guī)申明，交易相對方以及其子公司、關(guān)聯(lián)企業(yè)和合作伙伴承諾遵守所有適用法律，包括但不限于東道國經(jīng)濟制裁和反商業(yè)腐敗、反洗錢方面的法律和法規(guī)。不可抗力因素包括在合同履行中可能出現(xiàn)的突發(fā)公共事件、自然災(zāi)害、由于國家安全或?qū)ν庹弑涣腥牍苤坪诿麊蔚?。當危機發(fā)生時，根據(jù)不可抗力條款約定防止損失進一步擴大。秉持公平友好原則廣泛協(xié)商，明確劃分雙方的義務(wù)和權(quán)利，如出現(xiàn)合同履行障礙或造成實質(zhì)性違約，約定采取合適方式妥善處理雙方矛盾糾紛，降低企業(yè)法律維權(quán)成本。

3.支付環(huán)節(jié)

“國際服務(wù)貿(mào)易具有無形性、不易取證、不易統(tǒng)計等特點，為國際服務(wù)貿(mào)易摩擦的調(diào)查、取證、辨析與申辯都帶來了困難。”1企業(yè)在購買服務(wù)貿(mào)易時應(yīng)保留管理層批準后的書面申請書、會議簽到表、服務(wù)成果文檔或其他可輔助證明業(yè)務(wù)真實性的文件。申請書應(yīng)當寫明必要性、主要內(nèi)容和相關(guān)決策支持信息，以便監(jiān)管執(zhí)法機構(gòu)事后查驗。

實際付款時應(yīng)匹配業(yè)務(wù)真實完事的物權(quán)單和發(fā)票等單證，復(fù)核合同條款約定，根據(jù)合同的真實履行情況核實交易的金額數(shù)量。盡量避免采取現(xiàn)金直接支付方式，準確填寫交易相關(guān)方名下賬戶信息，謹慎通過第三方中介機構(gòu)賬戶結(jié)算，防范卷入洗錢活動中。

企業(yè)應(yīng)將支付情況如實登記賬簿，合理歸集和確認各項費用，對于為促進銷售而發(fā)生的銷售折扣售后返利詳實記錄?？梢栽O(shè)置輔助賬，對用途、業(yè)務(wù)部門、業(yè)務(wù)性質(zhì)口徑多維記錄，增加會計核算的顆粒度，適應(yīng)多種外幣、會計制度及稅收制度下不同東道國稅收征管要求，防范公司稅務(wù)稽查的風險。

三、合規(guī)體系建設(shè)難點

（一）多重合規(guī)要求

合規(guī)要求是企業(yè)合規(guī)建設(shè)的出發(fā)點?，F(xiàn)行的國際貿(mào)易秩序仍然是以歐美發(fā)達國家為主導(dǎo)的，其通過強大的綜合國力，將國內(nèi)法延伸到本國外，對域外他國企業(yè)實施長臂管轄。企業(yè)在中國大陸境內(nèi)設(shè)立需要滿足中國的法律法規(guī)的要求，同時海外業(yè)務(wù)開展過程中需要注意東道國一系列監(jiān)管需要。各國的法律體系、監(jiān)管要求不同，甚至部分存在沖突，法律籌劃空間小，企業(yè)有多邊合規(guī)壓力。同時企業(yè)的一項業(yè)務(wù)活動可能涉及多部法律共同監(jiān)管，多元規(guī)則的應(yīng)用協(xié)調(diào)難度大。企業(yè)應(yīng)構(gòu)建兼顧普遍性與特殊性要求合規(guī)體系，集團層面形成統(tǒng)一的合規(guī)指引，結(jié)合所在國情況適時靈活調(diào)整，做出具體業(yè)務(wù)場景下的合規(guī)判斷。

（二）合規(guī)人才相對匱乏

人才是企業(yè)合規(guī)建設(shè)的重要資源。合規(guī)體系建設(shè)對企業(yè)人力資源提出了新的要求。合規(guī)人才是復(fù)合型的，需要有一定的國際化背景，又熟悉各國法律法規(guī)要求，深入企業(yè)業(yè)務(wù)流程，敏銳發(fā)現(xiàn)業(yè)務(wù)流程中的痛點和風險點，善于溝通和協(xié)調(diào)，協(xié)同各業(yè)務(wù)部門開展合規(guī)工作。現(xiàn)有的大部分管理人員能力有限，不能領(lǐng)導(dǎo)合規(guī)工作的開展，難以使合規(guī)制度落地見效。目前合規(guī)人才主要還是依靠獵頭發(fā)掘引進有一定經(jīng)驗的管理者。

（三）客觀有效的外部評價

公正客觀的外部評價能夠降低企業(yè)合規(guī)建設(shè)的失敗風險，有利于整個行業(yè)管理水平的提高。

但是目前合規(guī)體系主要依靠企業(yè)內(nèi)部力量建立。管理咨詢公司、公關(guān)公司和律師事務(wù)所并非主業(yè)從事合規(guī)業(yè)務(wù)，咨詢服務(wù)過程中往往依賴過往項目經(jīng)驗積累，缺乏細致微觀認知。會計師事務(wù)所的專項審計側(cè)重于企業(yè)現(xiàn)有合規(guī)制度的執(zhí)行情況，合規(guī)工作前瞻性、預(yù)見性不足，不能很好應(yīng)對突發(fā)性環(huán)境變化。目前企業(yè)缺乏第三方組織通過標準的認證體系獨立公正客觀的評估，其合規(guī)風險防范控制的全面性、運行的有效性難以衡量。

（四）組織體系協(xié)調(diào)再造

組織體系再造是合規(guī)建設(shè)的重要保證。組織體系再造有兩方面：一是將合規(guī)體系嵌入，二是合規(guī)文化氛圍。

合規(guī)體系嵌入是指打通研發(fā)、采購、營銷、售后、投融資、財務(wù)人事等各個流程，并在各個關(guān)鍵節(jié)點嵌入合規(guī)控制，從而確保對涉及出口管制合規(guī)的業(yè)務(wù)進行全面充分、及時有效的稽查并確保業(yè)務(wù)合規(guī)。需要遵循成本效應(yīng)原則，切合企業(yè)管理實際，不可盲目增加崗位，不可重復(fù)設(shè)置審批環(huán)節(jié)。應(yīng)結(jié)合現(xiàn)有制度體系和管理習慣，多利用現(xiàn)有資源，明確各崗位職責、充分授權(quán)。對員工加以培訓(xùn)，優(yōu)化其知識結(jié)構(gòu)使之能夠轉(zhuǎn)型勝任合規(guī)工作需要。同時遵循漸進性原則，合規(guī)制度也不是一次就能夠考慮周全的，猛烈的、重大的組織變革會給企業(yè)帶來巨大陣痛，不當?shù)淖兏镆矔蛊髽I(yè)陷入戰(zhàn)略迷茫，錯失發(fā)展機遇。應(yīng)在確定總體合規(guī)框架的前提下，按照風險大小、優(yōu)先等級，分批分次逐步建立合規(guī)制度，不斷調(diào)試運行，減少新合規(guī)制度的協(xié)調(diào)成本。

合規(guī)文化是企業(yè)發(fā)展的精神紐帶。良好的企業(yè)合規(guī)文化氛圍能夠在潛移默化中塑造員工的價值觀念。合規(guī)文化從無到有建立是一個長期的過程，應(yīng)加大宣傳教育力度，不斷提高員工合規(guī)工作意識，調(diào)動其主觀能動性在業(yè)務(wù)前端發(fā)現(xiàn)和化解合規(guī)風險，將風險處置成本降到最低。

（五）構(gòu)建協(xié)同風險控制體系

《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》（財政部，2008）中對內(nèi)部控制的定義是“由企業(yè)董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層和全體員工實施的、旨在實現(xiàn)控制目標的過程。內(nèi)部控制的目標是合理保證企業(yè)經(jīng)營管理合法合規(guī)、資產(chǎn)安全、財務(wù)報告及相關(guān)信息真實完整，提高經(jīng)營效率和效果，促進企業(yè)實現(xiàn)發(fā)展戰(zhàn)略”[4]。由此可見，內(nèi)部控制的三大目標之一，合規(guī)是內(nèi)部控制的基礎(chǔ)。內(nèi)部控制的主要方法立足于控制環(huán)境、風險評估、控制活動、信息與溝通、內(nèi)部監(jiān)督五要素。合規(guī)控制主要是滿足監(jiān)管要求，具體方法有風險評估、合規(guī)培訓(xùn)、出口授權(quán)等。兩者在管理方法上有一定差別，可能造成內(nèi)控體系和合規(guī)體系各行其是。

從本質(zhì)上看內(nèi)部控制與合規(guī)管理都是為了規(guī)避風險實現(xiàn)企業(yè)價值，都屬于風險管理的一種。企業(yè)應(yīng)當立足控制風險目標，有機整合兩套體系功能，打造一套點面兼顧的風險控制體系。一是風險識別和評估的整合。合規(guī)控制主要是防止未完全遵循法律法規(guī)而產(chǎn)生的風險。內(nèi)部控制的風險點包括企業(yè)整體戰(zhàn)略組織層面的風險，也包括單個業(yè)務(wù)活動環(huán)節(jié)層面的風險。企業(yè)可以采用調(diào)查詢問分析等評估方法，綜合考量行業(yè)生產(chǎn)組織特點、對其他國家依賴度、海外業(yè)務(wù)占比量等因素，充分評估自身各種潛在的風險，解構(gòu)同質(zhì)化的風險要素，建立一整套共用的風險識別清單。二是風險控制的整合。企業(yè)治理層應(yīng)設(shè)立合規(guī)內(nèi)控官或合規(guī)內(nèi)控委員會，下屬合規(guī)內(nèi)控部門統(tǒng)領(lǐng)企業(yè)合規(guī)內(nèi)控事項。合規(guī)內(nèi)控部包含原內(nèi)審、法務(wù)、風險部門人員，在事前事中事后不同階段適時介入控制，指導(dǎo)業(yè)務(wù)部門合規(guī)工作，定期進行檢查。三是以實質(zhì)性合規(guī)為歸宿。企業(yè)應(yīng)當編制內(nèi)部合規(guī)機制管理手冊，將合規(guī)要求融入到實際工作的細節(jié)中，以流程化的內(nèi)部控制制度促進合規(guī)目標的實現(xiàn)。

四、展望

2021年4月商務(wù)部公布《商務(wù)部關(guān)于兩用物項出口經(jīng)營者建立出口管制內(nèi)部合規(guī)機制的指導(dǎo)意見》，搭建了出口合規(guī)頂層框架，給企業(yè)提供了基本遵循方向。面對日益嚴峻的形勢和挑戰(zhàn)，外貿(mào)企業(yè)的合規(guī)體系建設(shè)明顯加快。外貿(mào)企業(yè)更應(yīng)運用合規(guī)的方法化解風險，不斷提升管理能力和水平，進一步參與并融入國際經(jīng)濟循環(huán)，推動外貿(mào)向著高質(zhì)量高效應(yīng)方向發(fā)展。

主要參考文獻：

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[6]黃建忠，吳超.國際服務(wù)貿(mào)易摩擦研究：現(xiàn)狀、特征與成因[J].國際貿(mào)易問題，2013（09）：92-100.