王文慧

（安徽大學法學院 安徽合肥 230000）

性侵未成年人犯罪是一個總括性術語，并非僅指強奸未成年人行為，它同時涵蓋強奸未成年人、猥褻未成年人等多種帶有性侵害性質的犯罪行為。[1]具體的罪名除了強奸罪、猥褻兒童罪、強制猥褻、侮辱罪之外，還有組織賣淫罪、介紹賣淫罪、引誘幼女賣淫罪等。近幾年來，性侵未成年人的犯罪案件頻發(fā)，新聞媒體的報道使得此類案件得到社會各界的更高關注。據(jù)中國少年兒童文化藝術基金會女童保護基金（以下簡稱“女童保護”）統(tǒng)計，自2016年至2020年，僅新聞媒體公開報道的性侵未成年人犯罪案件就有1761起，受害未成年人高達3774余人。由于性侵未成年人案件的特殊性，新聞媒體公開報道的案件實際僅為發(fā)生案件的冰山一角，其背后存在很大的犯罪暗數(shù)。中國人民公安大學王大偉教授曾經(jīng)提出性侵未成年人案件1：7的隱案比，這意味著一起案件曝光的背后，還有另外6起不幸的案件發(fā)生在未成年人身上。[2]此類案件的隱案率如此之高，除了性犯罪案件本身具有隱匿性，案件發(fā)現(xiàn)難度較大之外，還有一個重要原因在于取證困難，致使大量被侵害人沒有及時得到司法救助。本文通過對性侵未成年人犯罪案件取證困境及其原因的分析，提出可以通過提高立案效率、全面及時收集實物證據(jù)，規(guī)范言詞證據(jù)收集程序以及在公安機關內部建立專人專辦制度的方法解決實踐中的取證困境，以期達到嚴懲性侵未成年人犯罪的目的。

一、性侵未成年人犯罪案件取證困境

（一）實物證據(jù)難以收集。由于性侵未成年案件的特殊性，實物證據(jù)往往難以收集。以強奸罪、猥褻兒童罪為例，本文在中國裁判文書網(wǎng)所發(fā)布的性侵未成年人犯罪案件中，分別以強奸未成年人、猥褻兒童為關鍵詞進行全文檢索，選取100份刑事判決書作為樣本，制作如下表格：

從上述表格中，我們可以發(fā)現(xiàn)實物證據(jù)的數(shù)量遠遠小于言詞證據(jù)，這也在一定程度上說明實物證據(jù)在性侵未成年人犯罪案件中取證難度大。在檢索的100份性侵未成年人刑事判決書中，只有18份判決書中涉及到物證，大多數(shù)物證（如內衣、內褲）是出現(xiàn)在強奸未成年人這類案件之中。而猥褻兒童這類案件中，犯罪嫌疑人多數(shù)是以撫摸、碰蹭等方式侵害被害人，幾乎不會留下物證，因此在偵查的過程中很難提取到客觀證據(jù)。在97份書證中，以發(fā)破案經(jīng)過、諒解書為主，缺乏直接與案件相關的書證材料。在94份勘驗、檢查、辨認、偵查實驗等筆錄中，涉及勘驗、檢查筆錄這類實物證據(jù)的有71份。樣本中的現(xiàn)場勘驗主要是被害人對現(xiàn)場進行指認，偵查人員對現(xiàn)場進行拍照及繪制現(xiàn)場圖，一般很難從現(xiàn)場提取到精液、毛發(fā)、指紋等實質類證據(jù)。在37份視聽資料、電子數(shù)據(jù)證據(jù)當中，其中21份涉及強奸未成年人這類性侵未成年人犯罪案件，另外16份則出現(xiàn)在猥褻兒童的犯罪案件之中。這類證據(jù)主要以微信聊天記錄、QQ聊天記錄、現(xiàn)場視頻監(jiān)控的形式出現(xiàn)，而這些證據(jù)一旦被刪除，就極大的增加了偵查人員的取證難度。

（二）言詞證據(jù)準確性低。

1.被害人陳述存在模糊性、不穩(wěn)定性。性侵未成年人案件的被害人陳述一般是直接證據(jù)，能夠單獨、直接證明案件事實。除少數(shù)性侵未成年人致死的案件外，大多數(shù)性侵未成年人的犯罪案件被害人陳述是定罪量刑的關鍵證據(jù)。但由于性侵未成年人犯罪案件中的被害人年齡較小，往往會出現(xiàn)被害人陳述不清、陳述不穩(wěn)定的情況。造成這種情況的主要有兩方面的因素：一是因為未成年人的身心發(fā)育尚未完全，感知、認知、表達能力差。心理學研究顯示，記憶是一個各個器官相互配合并易受個人特點和記憶時間長短影響的復雜過程，年齡是影響記憶行為的重要因素之一。[3]未成年人由于年齡較小、涉世未深，在遭遇性侵如此嚴重的傷害事件后，記憶容易出現(xiàn)偏差，很難準確向偵查人員陳述當時的細節(jié)情況。且許多性侵未成年人的案件侵害次數(shù)多、時間跨度長，被害人很難精準回憶案發(fā)時的情況，導致陳述存在模糊性、不穩(wěn)定性。二是因為外界因素的干擾，主要包括近親屬、輿論、偵查人員的傾向性詢問。兒童通常缺乏獨立判斷的能力且對近親屬有很強的依賴性，這一點在幼兒身上體現(xiàn)的尤為明顯。近親屬出于對被告人的憤怒、怨恨、報復等心理，容易教唆被害人做出夸大陳述，甚至是虛假陳述。受傳統(tǒng)思想的束縛，未成年人在遭遇性侵后，因害怕外界看法，出于羞恥等心理，在陳述時往往也會有所顧忌。另外，偵查人員在詢問未成年人時，通常已經(jīng)掌握了一定的案件事實，在被害人出現(xiàn)沉默、簡單回答的情況下，他們對案件的猜測或者假設會通過傾向性的詢問傳達給被害人。兒童心理學研究表明，如果對年齡幼小的未成年人，連續(xù)不斷給予高度誤導發(fā)問后，許多兒童最終會做出不正確的陳述。[4]

2.被告人零口供、事后翻供現(xiàn)象常見。由于性侵未成年人案件具有隱蔽性，且被害人年齡較小，在犯罪嫌疑人看來，被害人未必有能力完整的陳述性侵的事實。因此，犯罪嫌疑人到案后通常存在僥幸心理，采取三緘其口的策略，拒不承認犯罪事實。另外，在性侵未成年人案件中，多以言詞證據(jù)為主，缺少實物證據(jù)，隨著案件的推進，犯罪嫌疑人在了解到?jīng)]有實物證據(jù)證明其罪時，往往也會推翻之前的有罪供述，進行無罪辯解?？傊?，“犯罪嫌疑人、被告人的口供具有前供后翻、時供時翻、屢供屢翻的特點，從而使案情復雜化，給案件的查處帶來了很大的困難?！盵5]

3.證人證言具有間接性。在上述100份性侵未成年人的刑事判決書中，有94份判決書中涉及到證人證言這類證據(jù)。然而樣本中的證人證言多數(shù)是傳來證據(jù)，即被害人的親屬、朋友、老師等證明被害人曾經(jīng)向其陳述遭遇性侵的事實，缺乏直接的證明力。只有極少數(shù)證人目睹性侵的過程，但也存在片面性。例如，在蔣某某猥褻兒童案中，被害人奶奶證明看見其孫女被蔣某某壓在身下掙扎，但蔣某某辯稱是被害人在掉入池塘之際，因其大力往岸邊拽拉被害人，不小心摔倒在地，并沒有對被害人實施猥褻行為。該案中，被害人奶奶的證言只能證明被告人與被害人存在身體接觸，而不能證明被害人被猥褻的事實。對于轉述證言的證明力往往會從證據(jù)的內容信息進行審查判斷，認為其屬于第二手證明資料，證明力低。[6]但是其依然能夠起到印證和補強作用，對案件的審查判斷十分重要。

（三）取證程序不規(guī)范，降低證據(jù)證明力。由于性侵未成年人犯罪案件相比其他刑事案件來講數(shù)量較少，偵查機關中的偵查人員有限，工作量大，因此一般都是隨機分案，無法實現(xiàn)專人辦理。而性侵未成年人案件的偵查取證程序與一般刑事案件有所不同，在無法實現(xiàn)專人辦理的情況下，部分偵查人員由于對案件取證程序不熟悉，經(jīng)常會出現(xiàn)違法取證的情況，導致部分證據(jù)因取證程序違法而降低證明力甚至被排除。

常見的取證程序不規(guī)范的情況有以下幾種：首先，詢問不規(guī)范。一是根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，詢問未成年被害人時，應當有女性工作人員在場，而在司法實踐中女性工作人員缺席詢問的情況常見；二是詢問筆錄記錄過于成人化，偵查人員沒有考慮到兒童的語言表述習慣，而是采取專業(yè)的思維方式進行記錄，“陰道”“乳房”“性關系”等詞常見于被害幼女的詢問筆錄之中，語言表述與年齡特征明顯不符，降低了被害人陳述的真實性；三是重要證人擔任合適成年人參與詢問之后，又以證人身份出具證言，可能造成對證人證言的污染，導致證人證言的證明力存疑；四是詢問被害人時，法定代理人、合適成年人不在場的情況常見。其次，人身檢查不規(guī)范。通常情況下，被害人被性侵后，由醫(yī)院進行身體檢查并提取相關體液，出具相關醫(yī)療診斷書。實踐中，偵查機關大量存在以醫(yī)院檢查代替人身檢查的做法，直接將醫(yī)療診斷書作為檢查筆錄，由于缺乏人身檢查全過程的客觀記錄，導致證據(jù)來源不明。最后，同步錄音錄像制作不規(guī)范。根據(jù)相關規(guī)定，對訊問過程錄音或者錄像的，應當對每一次訊問全程不間斷進行，保持完整性，不得選擇性錄制，不得剪接、刪改。[7]同步錄音錄像對防止刑訊逼供、固定證據(jù)起著關鍵性作用。性侵未成年人案件中，犯罪嫌疑人先認罪，后翻供的現(xiàn)象常見。翻供不但影響訴訟進程、浪費司法資源，而且真相無法查清時，對偵查人員也十分不利。被告人一旦在法庭上突然翻供，在沒有同步訊問視頻加以證明的情況下，公訴方容易陷入被動地位。新增《刑事訴訟法解釋》七十四條關于同步錄音錄像的規(guī)定也印證了這一點，“人民檢察院未移送，導致不能排除屬于刑事訴訟法第五十六條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，對有關證據(jù)應當依法排除；導致有關證據(jù)的真實性無法確認的，不得作為定案的依據(jù)”。同步錄音錄像的制作應該嚴格依照法律規(guī)定進行，不僅要在訊問犯罪嫌疑人時同步錄音錄像，訊問被害人、證人時也要錄制同步視頻，防止因訊問、詢問視頻缺失或者制作不規(guī)范造成證明困境。

二、性侵未成年人犯罪案件取證對策

（一）提高立案效率，簡化立案所需證據(jù)材料。根據(jù)目前的相關規(guī)定，偵查人員要審查判斷證據(jù)能夠證明“有犯罪事實，需要追究刑事責任”才能立案。然而這一規(guī)定并不適用性侵未成年人犯罪案件。未成年人沒有能力收集證明犯罪事實的基本證據(jù)材料。本文認為，就性侵未成年人案件而言，判斷標準應為：如果未成年人沒有誣告或者陷害犯罪嫌疑人的動機，那么若有其他證據(jù)能夠從某一點或者幾點上與被害人陳述之相應點相互印證，此案就可以立案。[8]立案之前，主要可以從以下幾種情況進行被害人的動機審查：一是被害人與犯罪嫌疑人之間是否存在親密關系（如男女朋友關系），為了轉移自己的不滿情緒而報案；二是被害人是否與老師、父母、親朋等之間存在過節(jié)，蓄意報復；三是被害人是否存在精神類疾病，想象自己被侵害；四是被害人是否某種目的未達成，試圖引起社會的關注。除了審查被害人的動機之外，還應注意被害人品格證據(jù)的收集，在無其他證據(jù)能夠與被害人陳述相印證時，被害人的品格證據(jù)在一定程度上能影響偵查人員是否立案的內心確信。

（二）全面、及時收集實物證據(jù)。證明性侵未成年人案件的犯罪事實，僅有被害人陳述和犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解是遠遠不夠的，實物證據(jù)也起著關鍵作用。只有形成完整的證據(jù)鏈，排除合理懷疑，才能對犯罪嫌疑人定罪。收集實物證據(jù)，要秉持全面、及時、合法的原則。現(xiàn)場勘驗時，不僅要搜集提取與案件相關的體液、毛發(fā)、指紋、紙巾、衣物等證據(jù)，還要對現(xiàn)場環(huán)境進行重點勘察，查看現(xiàn)場是否存在搏斗、滾壓、拖拉等痕跡，案發(fā)現(xiàn)場有視頻監(jiān)控的，及時調取監(jiān)控錄像等電子證據(jù)。進行人身檢查一定要及時，仔細檢查被害人陰部、肛門、乳房等關鍵部位的情況，根據(jù)犯罪嫌疑人接觸的部位，提取相應的拭子；注意采集體液、毛發(fā)以及被害人指甲中的殘留物等生物樣本以及對犯罪嫌疑人、被害人身上的抓痕、咬痕、傷口、淤青等進行拍照固定。需要注意的是，人身檢查與醫(yī)院檢查的要求不同，目的不同，不能以醫(yī)院檢查代替人身檢查。此外，無論現(xiàn)場勘驗還是人身檢查，都應該按照法定要求，全程進行細致、全面的記錄，以免影響證據(jù)資格。

（三）規(guī)范言詞證據(jù)的收集。首先，收集言詞證據(jù)應該嚴格依照法定程序進行。比如訊問犯罪嫌疑人不能采取刑訊逼供、誘供等方式，且每次訊問都應該同步錄音錄像，不得刪除、剪接、選擇性錄制等；詢問未成年被害人時，應當確保有女性工作人員在場；當法定代理人、合適成年人身份與證人重合時，應當堅持證人優(yōu)先原則，由未成年被害人的其他親屬、老師等擔任合適成年人接受詢問等。

其次，言詞證據(jù)具有易變、不穩(wěn)定且真假難辨特點，因而在收集言詞證據(jù)時應特別注意其真實性。[9]在訊問犯罪嫌疑人、詢問被害人、證人時，注意從其言詞的合理性以及與其他證據(jù)的印證程度上判斷是否屬實。一是偵查人員可以從被害人的年齡、認知水平、表達特點等角度判斷其陳述是否合情合理、是否符合正常人的認知；二是可以通過對被害人進行動機審查，是否存在可能對犯罪嫌疑人誣告陷害的因素，判斷其陳述的真實性；三是從與其他證據(jù)的印證程度上判斷真實性。根據(jù)《最高人民法院關于〈刑事訴訟法＞的解釋》，對被害人陳述的審查與認定應當注重審查的內容指向被害人先后陳述之間以及與其他證據(jù)之間能否相互印證，[10]即可以從被害人各個言詞證據(jù)先后的一致性，以及與其他種類證據(jù)之間的印證上進行判斷。例如，被害人在賓館遭遇強奸后，被害人對時間、地點、犯罪嫌疑人體貌特征的描述等，可以通過查找開房記錄、監(jiān)控視頻等證據(jù)加以印證，判斷其陳述是否真實。對于證人證言、犯罪嫌疑人供述的真實性判斷亦需如此。

最后，以“一次詢問”為原則，盡量減少對未成年被害人的二次傷害。2021年《刑事訴訟法解釋》第五百五十六條規(guī)定，審理未成年人遭受性侵害或者暴力傷害案件，在詢問未成年被害人、證人時，應當采取同步錄音錄像等措施，盡量一次完成。未成年被害人是直接遭受犯罪行為侵害的對象，對案發(fā)的時間、地點、手段、過程以及犯罪嫌疑人的體貌特征最為清楚，其陳述往往成為全案定性的關鍵證據(jù)。因此，要想在一次詢問過程中，完整、準確地獲取被害人陳述，對偵查人員提出了更高的要求。首先，詢問之前做好相應的準備。偵查人員應當了解基本的案件情況，在有足夠證據(jù)證明發(fā)生了性侵事實時才能對被害人進行詢問，并列出案件存在的疑點。同時根據(jù)未成年被害人的年齡、心理精神狀況、理解表達能力等，研究詢問的策略、制定詢問的提綱，詳細、全面列出需要詢問的內容。其次，詢問場所的選擇應當征求被害人的意見，如果沒有特殊要求，應盡量選擇在被害人熟悉放松的環(huán)境當中，減少被害人陳述時的緊張感、陌生感。再者，詢問人員應以懂得一定心理學知識、掌握一定性侵未成年人案件詢問技巧的成熟女性為主。由于性侵未成年人案件涉及被害人的隱私，在面對男性偵查人員詢問時，被害人往往出于羞澀等心理不愿陳述案件細節(jié)等情況，而由女性偵查人員進行詢問，能減少被害人的抵觸心理。另外，由于被害人年齡小，記憶、表達等能力有限，這就需要偵查人員掌握一定的詢問技巧，使用具有一定提示性又不帶暗示性的問題幫助被害人回憶。最后，詢問用語及方式，應該充分考慮未成年被害人的認知水平和接受能力，采取未成年被害人能夠理解的方式、方法進行詢問，避免使用一些專業(yè)詞匯，造成未成年被害人的理解障礙。

（四）公安機關內部落實專人專辦制度。目前，我國檢察院系統(tǒng)成立了專業(yè)化的未成年人辦案機構或者人員隊伍，很多法院也設立了少年審判庭，但在公安系統(tǒng)，全國的少年警務發(fā)展相對滯后。[11]首先，應該在公安系統(tǒng)內部設立辦理性侵未成年人案件的專門工作機構或者人員小組，使辦理性侵未成年案件的偵查人員固定化，打造一支專業(yè)化隊伍。其次，應該選拔一批辦案經(jīng)驗豐富、成熟穩(wěn)重的女性偵查人員作為辦理性侵未成年人案件的主力，且應當定期對其進行相應的專業(yè)技能培訓與兒童心理指導，提高偵查人員的辦案能力。除此之外，公安機關還應該加強與醫(yī)生以及心理專家的合作，將其視為偵查工作的輔助人員，通過對未成年被害人進行生理和心理的評估與治療，制定科學的詢問方案，減少詢問過程中遇到的障礙。