項定宜， 席仕祺

(東北林業(yè)大學(xué) 文法學(xué)院， 黑龍江 哈爾濱 150006)

為預(yù)防國內(nèi)輕率離婚現(xiàn)象、維護婚姻家庭關(guān)系和諧、穩(wěn)定，我國《民法典》在登記離婚制度中新增了離婚冷靜期制度，然而，在實施過程中社會仍存在不同的見解：第一種是支持離婚冷靜期制度實施，他們認為離婚冷靜期制度的設(shè)立，為當(dāng)事人提供了冷靜思考的機會，反應(yīng)了時代需求與人文關(guān)懷[1](P3-12)。第二種是反對離婚冷靜期制度，他們認為冷靜期制度的設(shè)立不但不能使人冷靜，反而可能延長精神痛苦[2](P74-75)。由此可見，離婚冷靜期制度的合理性和具體實施尚未達成共識。本文從我國為解決草率離婚現(xiàn)象進行一系列積極探索出發(fā)，通過討論“預(yù)約離婚”與“試驗離婚”兩種經(jīng)驗?zāi)Ｊ降膬?yōu)勢與不足來證實我國建立離婚冷靜期制度的合理性。其次，證成離婚冷靜期制度的建立維護了我國婚姻家庭關(guān)系。最后，本文對具有爭議的問題進行詳細分析，比如：是否有必要將訴訟離婚冷靜期制度寫進民法典？是否對登記離婚離婚冷靜期制度進行無差別的適用？登記離婚冷靜期制度是否缺少相應(yīng)的調(diào)解機制？登記離婚冷靜期期限內(nèi)的權(quán)利義務(wù)是否等同于正常的婚姻關(guān)系？為解決上述爭議，本文呼吁立法者應(yīng)區(qū)分適用登記離婚冷靜期制度，建立相應(yīng)的調(diào)解機制，明確離婚冷靜期限內(nèi)的夫妻權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以發(fā)揮制度價值的最大化。

一、離婚冷靜期制度解決沖動型離婚的實踐透視

有學(xué)者以年齡段為標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)計了2020年1至6月溫州、青島、中山、太原、邢臺五個不同地區(qū)的基層民政部門的離婚數(shù)據(jù)，五個地區(qū)在20至30歲之間的離婚比例普遍在20%左右，其中青島、中山、太原三個地區(qū)在40至50歲之間的離婚率達到了22%以上，30至40歲之間的離婚比例占比最高，達到了所占地區(qū)的47%以上[3](P86-105)。由此觀之，輕率離婚基數(shù)龐大的群體多半屬于80年代人群，為防止輕率離婚現(xiàn)象，我國離婚制度從“預(yù)約離婚”到“試驗離婚”進行了積極努力地探索。

預(yù)約離婚是為了讓夫妻在離婚之前先填寫一份預(yù)約表格，到七天預(yù)約時間后在進行辦理相關(guān)的離婚手續(xù)。2012年4月浙江省慈溪市民政部門實施了預(yù)約離婚登記制度，在2012年4月至2012年11月期間，進行預(yù)約離婚的夫妻共計1992對，經(jīng)過為期一周的冷靜后，實際離婚人數(shù)為1045對[4]。

試驗離婚是讓離婚的夫妻雙方在基層法院的引導(dǎo)下，先讓夫妻雙方分居3個月，其目的是讓雙方能夠冷靜地對婚姻關(guān)系進行反思。首個適用試離婚制度的是河北省張家口市陽原縣城鎮(zhèn)法院，該法院于2004年適用為期一年內(nèi)，共有7起離婚案件進行了試離婚，其中有6起離婚案件的夫妻雙方選擇了撤訴[5](P35-44)。

無論是婚姻登記機關(guān)適用“預(yù)約離婚”還是司法機關(guān)進行的“試驗離婚”都是為了解決離婚引發(fā)的社會問題而進行的一種嘗試，而這種嘗試也受到了許多人的不理解。在預(yù)約離婚方面，有人認為，預(yù)約離婚由于沒有相關(guān)的技術(shù)支持和暢通的預(yù)約通道，導(dǎo)致了“預(yù)約離婚”的經(jīng)歷過程像“預(yù)約掛號”一樣難[6]。在試驗離婚方面，有人認為，“試離婚”對于急于擺脫婚姻束縛的一方，正好找到了不用履行夫妻義務(wù)的機會[7](P2)。由此觀之，兩種制度所存在的問題我們不能忽略。首先，預(yù)約離婚僅僅七天的時間不能夠為將來真正想要離婚的夫妻，在財產(chǎn)分配問題和未成年子女利益方面設(shè)計出一個合理的解決方案。其次，在進行試驗離婚之前，夫妻之間的矛盾并不是很大，但雙方經(jīng)過三個月時間冷靜后卻選擇了離婚。因此，兩種制度存在的問題也就導(dǎo)致了它們最終沒有在立法方面得以體現(xiàn)，直到2020年立法者將協(xié)議離婚冷靜期制度寫進了《民法典》當(dāng)中，《民法典》第1077條規(guī)定，自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請。在期限屆滿后的三十日內(nèi)，雙方應(yīng)親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)放離婚證，未進行申請的，視為撤回離婚登記申請。這樣的立法考量，解決了預(yù)約離婚與試驗離婚兩種制度存在的弊端。

二、離婚冷靜期制度的功能分析與價值立場

(一)作為維護婚姻家庭關(guān)系的制度保障

追求公平、正義、自由等價值為前提，建立長期、穩(wěn)定、和諧的婚姻家庭關(guān)系是我國婚姻制度的終極價值取向?！凹摇碧N含的是溝通、互助的理念，否定的是個人主義的單方性原則[8](P167-169)。因此，婚姻制度的建立不能僅限于夫妻雙方個人利益，同時也要關(guān)乎家庭和社會整體利益。

離婚制度設(shè)計理念也是秉持著文明建設(shè)和諧家庭的社會主義核心價值觀念，最大限度追求個人利益、家庭利益與社會利益的統(tǒng)一為目標(biāo)。一直以來，當(dāng)一對對新人步入婚姻殿堂，作為國人通常都是以“百年好合”、“天長地久”為新人表達美好的祝愿。但是，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方受到另一方的家暴行為，一方虐待、遺棄家庭成員行為，一方有吸毒、賭博等重大惡習(xí)卻屢教不改者，這些情況嚴(yán)重危及了婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，因此，對于這類死亡婚姻通過離婚的方式快速解除，對夫妻一方來說是最好的選擇。從個人利益方面來看，離婚為感情破裂的夫妻提供了脫離苦海的路徑，從社會利益與家庭利益來看，不僅防止了家庭關(guān)系進一步的惡化，同時也為社會秩序穩(wěn)定剔除了“不安”因素，因此法律應(yīng)對該類離婚現(xiàn)象加以確認和保護。

然而，對于危機婚姻所引發(fā)的草率離婚現(xiàn)象，法律是否對該種現(xiàn)象仍予以保護呢？馬克思家庭倫理思想，始終堅持主張理性對待離婚，反對草率離婚，他認為：離婚是對已經(jīng)死亡的婚姻的揭示，“是婚姻內(nèi)部崩潰的記錄”[9](P184)。由此我們發(fā)現(xiàn)，已婚的夫妻雙方的婚姻自由須以婚姻的本質(zhì)為基礎(chǔ)，草率離婚只是代表著男女雙方或單方面自私的主觀意志，它不僅破壞了家庭的和諧環(huán)境，同時也使社會公眾失去了對追求幸?；橐龅拿篮孟蛲c期待[10](P168-179)。因此，國內(nèi)出現(xiàn)草率離婚現(xiàn)象表明了社會亟需通過法律制度來消除該種現(xiàn)象所引發(fā)的負面效應(yīng)。家是孕育情感的地方，其矛盾具有內(nèi)部性，其情感具有可溝通性，其糾紛具有可修復(fù)性[11](P171-181)。面對能夠挽救的婚姻家庭關(guān)系，利用其他外方的力量打通情感上的堵塞，及時修復(fù)與緩解家庭矛盾，也就能夠從根本上避免草率離婚現(xiàn)象所帶來的負面影響。

(二)作為緩解沖動離婚的有效措施

面對目前國內(nèi)高離婚率以及輕率離婚問題，有學(xué)者指出：高離婚率是經(jīng)濟發(fā)展、社會進步的表現(xiàn)、是完成社會轉(zhuǎn)型必須承受的“陣痛”[12](P23-27)。在新時代背景下，個人的婚姻幸福不再被封建傳統(tǒng)的婚姻思想所限制，代表著人們婚姻思想得到了解放。但同時，婚姻思想上的解放絕非完全是由民眾自發(fā)形成的，而是通過新型政權(quán)的建立與社會意識形態(tài)的更新，國家利用法律的引導(dǎo)功能，引導(dǎo)民眾理解與適應(yīng)新的婚姻制度與思想，來達到改變?nèi)藗兓橐鲇^念的目的。1950年《婚姻法》作為我國第一部婚姻法將新民主主義革命中婦女解放的成果以法律的形式確定下來，確立了離婚自由原則。以上海為例，從1950年到1953年期間由離婚僅有的40對增加到了3.5萬對。1980年確立了以感情破裂為夫妻雙方離婚的標(biāo)準(zhǔn)，在1985年至2003年粗離婚率從0.7%增到了3.3%。2003年《婚姻登記管理條例》的出臺，廢除了離婚需要一個月審查期以及需出具介紹信的規(guī)定，在2003年至2016年上海粗離婚率從3.3%增到了8.3%[13]。以上數(shù)據(jù)表明，我國離婚率每年不斷上漲與國家婚姻制度的變革存在一定的關(guān)聯(lián)性。在對協(xié)議離婚制度變革的過程中，通過取消婚姻登記機關(guān)對婚姻事務(wù)審查的方式，確保公民離婚自由權(quán)利的實現(xiàn)。

然而，協(xié)議離婚制度的這種變革卻成為滋養(yǎng)草率離婚現(xiàn)象的土壤，即使婚姻登記機關(guān)能判斷前來登記離婚的夫妻屬于“假離婚”行為，卻也無法在制度層面上進行管控，只能繼續(xù)為其辦理離婚手續(xù)。有學(xué)者對協(xié)議離婚制度進行了客觀評價，認為該制度只是注重了離婚自由，對離婚意思表示不真實的一方和沒有任何選擇權(quán)利的未成年子女，法律沒有保護或救濟措施，是一種自由過度且限制不足的體現(xiàn)[14](P122)。筆者贊同這樣的說法，如果離婚過于自由，結(jié)果可能是，夫妻都不在家庭生活中大膽投入，無論是財力還是情感，總是會擔(dān)心自己的投入會不會被某個不期而至的第三者剝奪和享用[15](P19)。因此，設(shè)立離婚冷靜期制度讓夫妻雙方進行一個理性地選擇，這樣的立法不僅是為了給濫用離婚自由的人們提供一個冷靜的機會，也是對我國協(xié)議離婚制度中出現(xiàn)“自由充分，限制不足”問題的解決對策。

(三)維護以愛情為價值追求的婚姻關(guān)系

法的價值是法律在發(fā)揮其社會作用的過程中能夠保護和促進值得期翼或美好的東西[16](P311)。在社會經(jīng)濟快速發(fā)展與人類精神生活提高的今天，我國婚姻法制度為了適應(yīng)社會生活多元化之趨勢，從1980年確定了離婚須以夫妻感情破裂為前提，到2003年廢除1個月離婚審查期之規(guī)定，婚姻法的兩次變革，其目的就是為了建立和鞏固以愛情為基礎(chǔ)的婚姻關(guān)系[17](P38)。然而，擁有愛情并非代表著真正建立起了婚姻關(guān)系，達到真正的婚姻關(guān)系需要兩個人經(jīng)歷相識、相知、相愛這一過程。在第一階段兩個人在激情熱烈的愛情中先進行一個“海誓山盟”，這種“海誓山盟”從本質(zhì)上講是一種為愛情價值保障的一種口頭契約，為了讓口頭契約能夠成為未來整個婚姻階段的保證，在第二階段通過國家機器與社會輿論雙重威懾的社會性契約，以法律的形式對結(jié)婚雙方在財產(chǎn)以及其他利益方面進行約束。由此觀之，婚姻與愛情最大區(qū)別就是婚姻具有法律上的約束力，這種約束所帶來的安全感是人們真正選擇結(jié)婚的理由。

婚姻是一種兩人因利益相同而形成的利益共同體，需要用雙方共同建立的形成利益來應(yīng)對生活上所遇到的難題，為防止婚姻關(guān)系因繁雜的“柴米油鹽醬醋茶”的生活而沖淡了原有的愛情活力，需要對真正的愛情加以明確。正如在上文中所談到的，30-40歲的人們正是因為“時間沖淡了活力”，造成了草率離婚數(shù)量的增加，所以需要夫妻雙方在真正理解愛情的基礎(chǔ)之上，靜下心來審視當(dāng)前的婚姻現(xiàn)狀，如依舊認為“過去的幸福已逝”，也就說明以愛情為基礎(chǔ)的婚姻已經(jīng)消失，離婚對于雙方來說無異于是一件幸事。如夫妻雙方經(jīng)過冷靜思考后，認為情感的紐帶依然存在，那么婚姻應(yīng)以繼續(xù)維持才是正當(dāng)?shù)?。離婚冷靜期制度的設(shè)立不僅是一種以“時間換情感”的保障機制，同時也在維護著以愛情為價值選擇的婚姻關(guān)系的一種體現(xiàn)。

三、《民法典》不設(shè)立訴訟離婚冷靜期制度的合理性

《民法典》只是規(guī)定了登記離婚冷靜期制度，對訴訟離婚冷靜期制度是否需要寫進法典之中，既有支持者也有反對者。支持者認為：訴訟離婚中也存在著草率離婚的現(xiàn)象，需要在訴訟離婚中設(shè)置離婚冷靜期[18](P80-85)。反對者認為：設(shè)置訴訟離婚冷靜期，案件的審理期限會因訴訟離婚冷靜期而延長，會使得離婚冷靜期制度流于形式[19](P20-24)。

對于上述兩種觀點，筆者認為訴訟離婚冷靜期制度和登記離婚冷靜期制度，兩種制度依舊存在一定的區(qū)別，其主要理由如下：

第一，從兩種制度的適用對象和功能效果方面來看，訴訟離婚冷靜期制度的主要功能是降低離婚當(dāng)事人的對抗性來促進離婚爭議得到解決。登記離婚冷靜期是民政部門被動等待夫妻雙方矛盾自行消解，之后再來決定是否要繼續(xù)辦理離婚手續(xù)，這種方式所產(chǎn)生的功能效果，在于事先預(yù)防草率離婚現(xiàn)象的發(fā)生。訴訟離婚冷靜期是法院對訴訟離婚的夫妻進行一種有差別的適用，法院將是否進行冷靜期的決定權(quán)交給夫妻雙方，在冷靜期限內(nèi)，法院通過調(diào)解、家事調(diào)查、心理疏導(dǎo)等多種辦法，來主動解決雙方當(dāng)事人的爭議問題，這種方式所產(chǎn)生的功能效果在于緩和沖突，中國人素來講家丑不外揚，既然夫妻雙方選擇了對簿公堂，多半說明了夫妻之間的情感關(guān)系已經(jīng)到了一種絕非通過自行“冷靜”思考就能解決的地步。

第二，訴訟離婚冷靜期制度缺乏全國范圍內(nèi)的普遍實踐基礎(chǔ)。登記離婚冷靜期是經(jīng)過“預(yù)約離婚”和“試驗離婚”長時間的試錯總結(jié)中，所建立起來的一種解決國內(nèi)草率離婚情況的制度機制。雖然制度在適用過程中受到爭議，但已經(jīng)在全國范圍內(nèi)做到了普遍適用。而對于訴訟離婚冷靜期制度來說，自2018年家事審判改革實施以來，人民法院根據(jù)案件發(fā)展情況在冷靜期內(nèi)正進行著“多元化”探索解決問題的路徑。有的法院在調(diào)解過程中，通過讓夫妻雙方做問卷調(diào)查的方式，找到夫妻矛盾的爭議焦點，并對爭議的矛盾問題進行解決。有的法院通過對環(huán)境上的改變，將原有的原告席、被告席改成了妻子和丈夫，審判庭變成會客廳，來達到緩和家庭矛盾的作用，學(xué)者將這樣的模式命名為“場景營造”[20](P209)。“場景營造”模式在部分法院進行了推廣，然而，這種模式僅僅成為了每周法院開放日的“旅游景區(qū)”，只起到了觀光的作用，并沒有在實踐中得到真正地落實，該種模式?jīng)]能在部分法院進行有效地實施，原因在于：“場景營造”模式除了要有資金支持來改善審判環(huán)境外，最關(guān)鍵的是需要大量的通曉法律知識并具備說服能力的法官，這種類型的法官需要在長期的理論與實踐積累學(xué)習(xí)中方可練就。然而，在當(dāng)?shù)赜邢薜乃痉ㄙY源以及基礎(chǔ)人員短缺的環(huán)境下，培養(yǎng)出此種類型的法官極為困難，專業(yè)法官的缺失導(dǎo)致這種模式在法院無法進行多次“試錯”，也就更談不上經(jīng)驗總結(jié)了。通過上述情況的闡述，我們發(fā)現(xiàn)訴訟離婚冷靜期并沒有形成固定統(tǒng)一的模式，該制度只有通過不斷反復(fù)的試錯、改變、總結(jié)中來建立起適合本地方特色的冷靜期機制才會行之有效，完全照搬其他地方的試驗經(jīng)驗，反不利于當(dāng)?shù)乩潇o期制度的設(shè)立與完善，因此目前我國《民法典》沒有將訴訟離婚冷靜期制度納入法典中。制度建設(shè)應(yīng)該符合法定性、合理性等要求，但最重要的是能夠在實際的運用過程中具有可操作性和有用性，否則很容易影響離婚問題的妥善解決。綜上所述，無論是從適用的主體、功能效果，還是從發(fā)展歷程來看，登記離婚冷靜期制度和訴訟離婚冷靜期制度并不能夠等同。因此，現(xiàn)階段我們不能將兩種制度進行合二為一的構(gòu)建。

四、登記離婚冷靜期制度適用的現(xiàn)實困境與實踐難題

(一)登記離婚冷靜期制度設(shè)立過于絕對

《民法典》規(guī)定登記離婚冷靜期的期限為一個月，但是對所有進行登記離婚的當(dāng)事人進行無區(qū)分適用的情況是否合理，是否能夠真正地保障當(dāng)事人以及相關(guān)的利害關(guān)系人的利益，需要進行分析。

離婚冷靜期制度是否要進行分情況的區(qū)分設(shè)置，比較法上有“區(qū)分設(shè)置”和“不區(qū)分設(shè)置”兩種立法模式。“不區(qū)分設(shè)置”是指針對所有前來登記離婚的夫妻進行無差別的適用，比如，俄羅斯《家庭法》統(tǒng)一規(guī)定登記離婚需等待1個月的時間后，才能申請辦理離婚[21](P414-415)?！皡^(qū)分設(shè)置”是指針對有無未成年子女的家庭、有無家庭暴力現(xiàn)象的家庭，進行區(qū)別適用情形。比如，《韓國民法典》第836條規(guī)定，對遭受家庭暴力的一方當(dāng)事人，法院可以縮短或免除冷靜制度的適用[22](P81)。1996年《英國家庭法》規(guī)定，在一般情況下，離婚的雙方當(dāng)事人在9個月的期限內(nèi)進行冷靜反省[23](P81)，對有未成年子女的家庭，所規(guī)定的反省期限，在原來的基礎(chǔ)上可延長6個月[24](P185-190)。

由此觀之，離婚冷靜期制度進行“不區(qū)分設(shè)置”和“區(qū)分設(shè)置”的兩種方法，涉及以下兩個問題：一是設(shè)立期限長短問題，二是規(guī)定免除的情形。筆者認為，要解決上述問題之爭議，首要是從離婚冷靜期制度設(shè)立所體現(xiàn)的制度價值為依據(jù)，保障人們追求自由和維護家庭和諧，這兩者猶如天平上的物品與砝碼，而法律猶如天平一樣，絕不會因一方的“重量過重”，就要偏向于“重”的一方，而是要在兩者之間，始終保持著雙方衡平的狀態(tài)，才是法律實現(xiàn)其價值作用的體現(xiàn)。在期限設(shè)置問題上，如果設(shè)置期限過長，對于爭議矛盾較大的夫妻來說，長時間的冷靜就是一種擱置。如果設(shè)置期限過短，對于無未成年子女的家庭來說，能夠有效解決沖動離婚問題，但對于有未成年子女的家庭來說，很容易導(dǎo)致未成年子女的利益得不到有效保護。在規(guī)定免除情形問題上，如果對所有進行登記離婚的夫妻進行無區(qū)分的適用，當(dāng)一方有嚴(yán)重的家暴、遺棄或虐待這類侵害情形時，很有可能會導(dǎo)致另一方受到“二次傷害”。綜合上述情況的分析，筆者認為對離婚冷靜期進行“區(qū)分設(shè)置”更有利于我國目前離婚率普遍偏高這一問題的解決。

(二)登記離婚冷靜期制度欠缺相應(yīng)的調(diào)解機制

雖然多數(shù)去民政部門辦理婚姻登記的夫妻，他們的矛盾爭議遠小于訴訟離婚的夫妻，對于這類夫妻可以選擇通過自行冷靜的方法進行處理。但在社會實踐中，不免還是存在一些矛盾爭議較大的夫妻首選了協(xié)議離婚，對于這類矛盾爭議較大的夫妻，很難做到通過理性的冷靜思考去發(fā)現(xiàn)各自存在的問題，長此以往，這類當(dāng)事人很有可能會消極等待冷靜期的結(jié)束，登記離婚冷靜期制度也就會形同虛設(shè)。

對比國外的離婚制度，韓國在應(yīng)對夫妻離婚的問題上，不僅設(shè)置了類似離婚冷靜期制度的離婚熟慮期，同時，也為離婚夫妻設(shè)置了相應(yīng)法律咨詢業(yè)務(wù)。從事法律咨詢業(yè)務(wù)的成員們不僅熟悉婚姻家事方面的法律，同時也通曉一些心理學(xué)等方面的知識[25](P35-45)。葡萄牙法律規(guī)定，夫妻雙方在申請解除婚姻關(guān)系前，二人需要同時參加一場會議，該會議召開的目的就是對雙方進行調(diào)解[26](P179)。目前，我國的登記離婚冷靜期制度實施主體是民政部門，民政部門相關(guān)成員對相關(guān)離婚法律知識不夠了解，調(diào)解方法和手段極度欠缺，僅僅是通過夫妻自行冷靜的方式既不利于我國登記離婚冷靜期制度平穩(wěn)運行，同時，因缺乏相關(guān)的心理調(diào)解員來對夫妻當(dāng)事人和未成年人進行相關(guān)的心理修復(fù)和疏導(dǎo)的工作，也不利于家庭矛盾的化解。因此，我國需要在登記離婚冷靜期里建立相應(yīng)的調(diào)解機制，確立起中立且專業(yè)的第三方調(diào)解機構(gòu)，以完善登記離婚冷靜期制度存在的不足。

(三)登記離婚冷靜期制度內(nèi)夫妻之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明晰

正常的婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻之間的權(quán)利義務(wù)主要分為人身關(guān)系上的權(quán)利義務(wù)和財產(chǎn)關(guān)系上的權(quán)利義務(wù)。夫妻人身關(guān)系上的權(quán)利義務(wù)主要包括：家事代理權(quán)、同居義務(wù)。夫妻財產(chǎn)關(guān)系權(quán)利義務(wù)主要包括：夫妻財產(chǎn)繼承的權(quán)利、夫妻相互扶助義務(wù)。而對于冷靜期內(nèi)的夫妻關(guān)系，處于婚姻關(guān)系存續(xù)期間和婚姻關(guān)系消亡的中間地帶，其權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否等同于正常的婚姻關(guān)系而存在，值得我們進行分析。

首先，在人身關(guān)系的權(quán)利義務(wù)方面。家事代理權(quán)是指，夫妻一方因日常家庭事務(wù)與第三人進行法律行為時的代理權(quán)，其產(chǎn)生的法律后果由夫妻共同承受。我國《民法典》第1060條規(guī)定：夫妻一方因家庭日常生活需要而實施的民事法律行為，對夫妻雙方發(fā)生效力，但是夫妻一方與相對人另有規(guī)定的除外。該條明確了夫妻之間的家事代理權(quán)范圍以滿足日常生活為限，合理范圍內(nèi)的購物、娛樂、醫(yī)療、教育等必要支出，只需要夫妻一方同意即可。而對于在冷靜期限內(nèi)的夫妻雙方來說，基于生活需求所進行的支出也是必不可少的，因此，不能對其限制。而對于超出合理支出情況時，例如夫妻一方在未經(jīng)另一方同意的情形下，擅自處分了夫妻共有財產(chǎn)的，是否需要中止其家事代理權(quán)。同居義務(wù)主要是指男女雙方以配偶身份共同生活之義務(wù)。而在冷靜期內(nèi)同居義務(wù)是否應(yīng)中止，各學(xué)者的觀點不太相同。有的學(xué)者認為，西方國家在離婚冷靜期內(nèi)建立分居制度，源于基督教所宣揚的“神作之合”，中國設(shè)立分居制度有可能不適應(yīng)我國國情[27](P121-133)。有的學(xué)者認為，在冷靜期內(nèi)，同居義務(wù)應(yīng)給予夫妻自覺選擇權(quán)，有一方反對進行同居的，同居義務(wù)應(yīng)中止，夫妻都同意在冷靜期內(nèi)進行同居的除外[28](P103-107)。

其次，在財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利義務(wù)方面。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)，夫妻之間相互具有繼承財產(chǎn)份額的權(quán)利，而在冷靜期內(nèi)一方突然去世，一方是對財產(chǎn)享有繼承的權(quán)利，還是終止繼承權(quán)利，這一問題值得反思。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，對于一方患有疾病、精神缺陷的，另一方應(yīng)有救助、照顧對方之義務(wù)，而在冷靜期內(nèi)，一方是否有義務(wù)對有身體、精神缺陷的一方進行必要的扶助，該問題更是需要進行深思與明確。綜上，在離婚冷靜期內(nèi)夫妻權(quán)利義務(wù)關(guān)系并不能與正常的婚姻關(guān)系等同，為避免因權(quán)利與義務(wù)關(guān)系上的混亂而影響離婚夫妻問題的妥善解決，我國民法典需要明晰在冷靜期內(nèi)夫妻權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。

五、對《民法典》離婚冷靜期制度的路徑完善與未來設(shè)想

(一)區(qū)分設(shè)立登記離婚冷靜期制度

在所有夫妻雙方選擇離婚均基于一定的家庭矛盾，但是一旦將問題細化，就會發(fā)現(xiàn)每一個離婚案件所發(fā)生的事由及復(fù)雜程度肯定是不盡相同的，如果“一刀切”地在所有離婚案件中都適用離婚冷靜期，不一定能從根本上解決夫妻之間的爭端，反而會成為加速夫妻離婚的“助燃劑”。筆者認為，在實踐中我國婚姻登記機關(guān)對前來進行登記離婚的夫妻可以以“夫妻感情是否破裂”為標(biāo)準(zhǔn)，對危機婚姻和死亡婚姻區(qū)分適用登記離婚冷靜期。

死亡婚姻是指夫妻之間只想通過某種救濟途徑來趁早解除痛苦的狀態(tài)。死亡婚姻最為典型的代表就是有家暴的情形，針對有家庭暴力行為的情況，如果仍設(shè)置離婚冷靜期，無疑是在助長施暴者的行為，因此，韓國法律所規(guī)定的，針對家庭暴力案件對冷靜期制度進行縮短的辦法，并不可取。我國法律應(yīng)規(guī)定有家庭暴力情況下，不再適用離婚冷靜期制度，以幫助受害方盡早擺脫痛苦。

危機婚姻是指夫妻雙方雖有矛盾，但是并沒有像死亡婚姻那樣已達到了不可救藥的地步。危機婚姻一般情況下有三種表現(xiàn)形式：第一種是結(jié)婚沒多久對婚姻觀念意識不強的年輕夫妻，因生活上的小毛病產(chǎn)生的矛盾。第二種是夫妻關(guān)系長達十年之久，夫妻一方因生活作風(fēng)問題產(chǎn)生矛盾，但是一方基于已有未成年人而無法決定是否要離婚。第三種是夫妻關(guān)系長達十年之久，雖沒有孩子，但是雙方父母已到了耳順之年。從國外經(jīng)驗的借鑒來看，多數(shù)國家所設(shè)置的冷靜期最短都在3個月，但是，基于我國在進行“試驗離婚”時有最終選擇離婚的情況。因此，對于矛盾較小的夫妻，可以通過為期1個月自行冷靜的方式進行解決，對于矛盾較大和有未成年人的家庭，可設(shè)置3個月的冷靜期，并采取相應(yīng)的調(diào)解制度進行配合，足以能夠在該期限內(nèi)，制定出合理保障未成年人的利益的方案。這樣的做法，既提高了相關(guān)部門的辦事效率，又注重了未成年人利益的保護，實現(xiàn)登記離婚冷靜期制度效率與公平的統(tǒng)一。

(二)明確登記離婚冷靜期制度內(nèi)適用調(diào)解機制

首先，我國民政部門應(yīng)建立與加強調(diào)解隊伍的建設(shè)。我國民政部門，其人員配置多半都是行政人員，因缺乏法學(xué)與社會學(xué)相應(yīng)的專業(yè)知識，使得他們在應(yīng)對婚姻問題上會出現(xiàn)經(jīng)驗不足的情況。因此，在調(diào)解制度適用前期，民政部門需多與專業(yè)的調(diào)解機構(gòu)進行強強合作，在調(diào)解隊伍的建設(shè)中，應(yīng)聘請在社會各界能夠有效解決婚姻家事糾紛方面的專家，比如精通法學(xué)或社會學(xué)的大學(xué)教授、心理咨詢師、律師、家庭支援中心的職員等，民政部門可以將這些參加婚姻調(diào)解工作的相關(guān)人員，以輪流排班的方式參與到調(diào)解工作中來，以緩解案多人少的問題。在進行調(diào)解工作時，民政部門相關(guān)人員應(yīng)參與其中，學(xué)習(xí)相關(guān)專家為離婚當(dāng)事人以說服勸解的方式來解決問題的經(jīng)驗。

其次，我國民政部門在調(diào)解期間內(nèi)需注重對未成年人的心理健康建設(shè)。耶魯兒童研究中心主任阿爾伯特·李爾尼特曾說過，離婚是威脅兒童最嚴(yán)重和最復(fù)雜的精神健康危機之一[29](P147)。由此我們發(fā)現(xiàn)，如果夫妻雙方選擇離婚，對絕大多數(shù)的未成年人來說，會有情緒低落、心情壓抑、悲傷無助等現(xiàn)象的發(fā)生，如果不及時對他們給予幫助，他們很有可能在未來出現(xiàn)厭學(xué)逃學(xué)、違法犯罪的行為，影響到社會秩序的穩(wěn)定。因此，面對夫妻雙方選擇的不確定性，對未成年人進行心理上的疏通應(yīng)放在調(diào)解過程中進行。

最后，我國民政部門在調(diào)解過程中應(yīng)確保當(dāng)事人的隱私不被侵犯。調(diào)解制度的設(shè)立雖有助于離婚當(dāng)事人及時解決因家庭矛盾所帶來的困擾，但是，此種方式也極容易導(dǎo)致民政部門在調(diào)解過后，因保密工作不到位而侵犯了夫妻的婚姻隱私，使調(diào)解手段由正當(dāng)行為變成了一種非正當(dāng)行為。為避免因調(diào)解的適用而導(dǎo)致離婚夫妻的家庭私事被外揚的現(xiàn)象，對調(diào)解制度中的保密工作，應(yīng)以法律的形式加以明確，侵害當(dāng)事人隱私的相關(guān)人員要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

(三)推進夫妻關(guān)系權(quán)利義務(wù)的適時變動

在家事代理權(quán)方面，基于夫妻生活所需，不應(yīng)在冷靜期內(nèi)中止家事代理權(quán)，但是可以對其進行限制。將家事代理權(quán)限限縮在夫妻生活必要開支、撫養(yǎng)未成年人、贍養(yǎng)老年人所需，以及對外共同承擔(dān)債務(wù)方面，這些可以基于因夫妻婚姻關(guān)系沒有處于死亡的狀態(tài)下，繼續(xù)行使日常家事代理權(quán)。但是除了上述開支以外的其他行為有必要進行一定的限制，以防止一方濫用代理權(quán)，侵害另一方或第三方的財產(chǎn)權(quán)益，對一方擅自處分共同財產(chǎn)的，應(yīng)賠償他方因此所遭受的財產(chǎn)損失。

在同居義務(wù)方面，筆者認為，鑒于登記離婚冷靜期的設(shè)置的目的是熟慮反思，一般情況下，應(yīng)當(dāng)進行分居措施，分居的目的一個是為了做到眼不見心不煩的“理性冷靜”，二是能夠防止過激行為導(dǎo)致事故發(fā)生。當(dāng)然，如果夫妻雙方均同意在離婚冷靜期內(nèi)繼續(xù)共同生活，民政部門也可以遵照夫妻雙方的共同意愿，不對其同居義務(wù)進行中止，但是，民政部門必須讓夫妻雙方簽訂一個互不侵犯另一方人身安全的協(xié)議書，并告知冷靜期內(nèi)，夫妻之間不應(yīng)進行過激行為，否則需承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。在冷靜期內(nèi)，如夫妻一方反對繼續(xù)同居的理由合理且不違反夫妻忠實義務(wù)的情況下，同居義務(wù)依舊可以考慮中止。此舉既尊重了當(dāng)事人的個人意愿，同時又能夠促進離婚冷靜期制度化解婚姻危機功能之發(fā)揮。

在財產(chǎn)繼承權(quán)利和夫妻之間履行扶養(yǎng)義務(wù)問題上，與正常夫妻關(guān)系相同，因為這兩個事項都有一個共同價值取向在于關(guān)乎弱勢群體利益。在履行扶養(yǎng)義務(wù)方面，基于一方有因身體或精神缺陷的，或因一方失去勞動能力的，另一方在冷靜期期限內(nèi)，應(yīng)繼續(xù)給付其生活費用。在財產(chǎn)繼承權(quán)方面，當(dāng)一方在離婚冷靜期內(nèi)死亡時，存活的一方便是社會生活上的“弱者”，家破人亡的痛苦對另一方的心靈打擊是沉重的，另一方不僅需要在該時間段內(nèi)以平復(fù)情緒，而且還要帶著沉痛的心情來應(yīng)對未來生活上的苦難，因此，基于夫妻配偶身份依舊存在的事實，另一方可以享有繼承財產(chǎn)的權(quán)利。

六、結(jié)語

近幾年來由于我國離婚率不斷上升極大增加了婚姻的不穩(wěn)定性，由離婚引起了各種社會問題，使多數(shù)年輕人選擇不愿意結(jié)婚，該種情況不僅影響了社會的良性穩(wěn)定同時也使人們失去了對婚姻的信心。為了遏制離婚率上升的趨勢，我國《民法典》設(shè)置了登記離婚冷靜期制度，但是基于民眾對該制度了解較少，導(dǎo)致度實施過程中產(chǎn)生了許多質(zhì)疑。本文從我國為解決沖動型離婚的實踐探索出發(fā)，針對我國新設(shè)登記離婚冷靜期制度在理論層面進行了可行性的分析，闡述了我國設(shè)置登記離婚冷靜期制度的合理性。本文對目前我國登記離婚冷靜期制度在實施過程中具有爭議的問題進行了分析，并主張登記離婚冷靜期制度仍有需改進完善的空間，此基礎(chǔ)上進一步提出了完善建議。對登記離婚冷靜期進行區(qū)分適用，將死亡婚姻以及因家庭暴力有損害一方當(dāng)事人利益的離婚群體排除在該制度的適用范圍外，明確了登記離婚冷靜期內(nèi)夫妻的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同時建立調(diào)解機制融入我國登記離婚冷靜期制度之中，促進我國登記離婚冷靜期制度的有效實施。