劉訓智

廣西師范大學 法學院，廣西 桂林 541004

市場主體歇業(yè)制度經(jīng)歷了停業(yè)、歇業(yè)等用語雜糅其間的立法實踐，不同規(guī)范之間甚至存在一定矛盾和沖突。具體實踐中停業(yè)多被視為市場主體暫停營業(yè)的制度，也是一種行政處罰措施(1)當前的立法多表述為“責令停產(chǎn)停業(yè)”“責令停業(yè)整頓”，是《中華人民共和國行政處罰法》設定的一種行政處罰，在生產(chǎn)、環(huán)境保護、財稅、市場監(jiān)督管理等領(lǐng)域都會使用這樣的處罰措施，屬于對營業(yè)行為的限制。，歇業(yè)則等同主體資格消滅。這導致停業(yè)或者歇業(yè)無法真正作為一項制度被落實下來。2022年3月1日正式施行的《中華人民共和國市場主體登記管理條例》(以下簡稱《市場主體登記管理條例》)確立了市場主體歇業(yè)制度，至此停業(yè)和歇業(yè)都得到了制度重構(gòu)。停業(yè)是行政處罰措施，歇業(yè)則是營業(yè)中止的程序機制，它們一起彌補了原有市場主體退出機制的不足，也彰顯了營商自由。

一、制度流變：市場主體歇業(yè)制度的立法實踐

在《市場主體登記管理條例》正式確立市場主體歇業(yè)制度之前，我國的公司制度、企業(yè)制度、登記規(guī)范等都對停業(yè)、歇業(yè)有相關(guān)規(guī)定，不同的立法又有不同的用詞取舍，在制度層面并不統(tǒng)一，甚至存在一定的規(guī)范沖突。受2008年全球金融危機影響，部分地方開始探索允許經(jīng)營困難的企業(yè)暫停營業(yè)而保留主體資格的改革，最后到國家層面的立法設計，市場主體歇業(yè)制度才得以正式確立。

(一)規(guī)范沖突：停業(yè)和歇業(yè)的交替使用

1950年，政務院頒布的《私營企業(yè)暫行條例》對停業(yè)和歇業(yè)作出了規(guī)定，可以將其看作市場主體歇業(yè)制度的淵源。1987年的《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》和國家工商行政管理局發(fā)布的《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細則》對個體工商戶的停業(yè)作了規(guī)定。有實務工作者將停業(yè)等同于歇業(yè)，認為“歇業(yè)制度曾經(jīng)出現(xiàn)在我國登記制度的歷史舞臺上，但當時針對的主體類型限于個體工商戶”[1]。其他一些商事主體法和登記規(guī)范也有關(guān)于停業(yè)的零散規(guī)定。《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“公司法”)對于停業(yè)和歇業(yè)是分別規(guī)定的，但是其他法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定則是不清晰的。所以黃海燕指出，歇業(yè)和停業(yè)在我國相關(guān)法律體系中已有特定含義，兩者分別側(cè)重于營業(yè)狀態(tài)的終止和中止[2]。而關(guān)于歇業(yè)的內(nèi)容則體現(xiàn)在登記規(guī)范的規(guī)定中，《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》規(guī)定歇業(yè)應當辦理注銷登記，歇業(yè)構(gòu)成消滅主體資格、退出市場的法定事由。其他一些法律法規(guī)也對停業(yè)、歇業(yè)有零星規(guī)定。這些不同的條文規(guī)定往往缺乏銜接性，甚至存在一定沖突。

1.作為營業(yè)中止的停業(yè)和歇業(yè)

停業(yè)或者歇業(yè)是市場主體的重大行為，涉及其主體狀態(tài)和營業(yè)狀態(tài)，其是市場主體制度的重要內(nèi)容。1950年的《私營企業(yè)暫行條例》第十五條規(guī)定：“企業(yè)均得變更營業(yè)范圍、添設分支機構(gòu)、遷移地區(qū)、轉(zhuǎn)業(yè)、停業(yè)、復業(yè)、歇業(yè)及解散，但應申請核準，并分別辦理登記?！?951年3月頒布的《私營企業(yè)暫行條例施行辦法》第三條第四款規(guī)定：“企業(yè)停業(yè)、復業(yè)、歇業(yè)、解散及獨資合伙企業(yè)的轉(zhuǎn)讓，應向所在地市縣工商行政機關(guān)申請核準?！睆姆l的邏輯結(jié)構(gòu)來看，其中的停業(yè)和復業(yè)構(gòu)成了完整的營業(yè)中止制度，具體程序也很簡單，即向所在地市縣工商行政機關(guān)申請核準，也就是不能自行停業(yè)，而是要所在地市縣工商行政機關(guān)核準。歇業(yè)和解散則構(gòu)成了注銷登記的事由。但是由于年代久遠，無法獲得當時停業(yè)和歇業(yè)的具體實施情況。1987年的《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》將自行停業(yè)超過6個月作為消滅主體資格、退出市場的法定事由。以“自行停業(yè)”這一表述來反推，不是自行停業(yè)的情形應該是存在且被允許的，只是該條規(guī)定并沒有對非自行停業(yè)如何操作作出規(guī)定。這一點其實在《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細則》中也有體現(xiàn)。該細則第十二條規(guī)定：“個體工商戶因故停業(yè)，應向原登記或經(jīng)營地的工商行政管理機關(guān)報告，暫時交回營業(yè)執(zhí)照及其副本或臨時營業(yè)執(zhí)照，在停業(yè)期間不繳納管理費。”該條規(guī)定中的“因故停業(yè)”是指由于某種原因要停止營業(yè)，停業(yè)的程序只是向登記機關(guān)報告，并暫時交回營業(yè)執(zhí)照及其副本或臨時營業(yè)執(zhí)照，在停業(yè)期間不繳納管理費。其中的“暫時交回”這一表述意味著停業(yè)是暫時的，是可以恢復的，并不是主體資格退出市場的事由，日后可以恢復營業(yè)。此外，該條沒有規(guī)定停業(yè)的具體條件、期限、程序以及復業(yè)的內(nèi)容。由此可見，立法上規(guī)定了個體工商戶的停業(yè)制度，但是沒有具體的操作程序，而是由登記機關(guān)根據(jù)實際需要自行操作。

公司法第二百一十一條規(guī)定公司在成立后若無正當理由未開業(yè)或自行停業(yè)連續(xù)超過6個月以上的，可以由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》(以下簡稱“個人獨資企業(yè)法”)第三十六條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。”從法條的規(guī)范意義來理解，公司法、個人獨資企業(yè)法是允許自行停業(yè)的，只不過停業(yè)期限很短——不足6個月，即自行停業(yè)連續(xù)超過6個月就要面臨吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。換句話說，公司法和個人獨資企業(yè)法給予了公司和個人獨資企業(yè)不足6個月的自行停業(yè)期限，但是沒有要求這樣的停業(yè)需要辦理停業(yè)登記，也未規(guī)定有正當理由的非自行停業(yè)辦理的程序，即沒有建立停業(yè)制度或者停業(yè)登記制度。陳敦指出，商事主體的停業(yè)登記是指商事主體在取得營業(yè)資格后，因營業(yè)之暫停而向登記主管機關(guān)辦理的登記，其認為我國應建立停業(yè)登記制度，將停業(yè)納入登記制度進行調(diào)整、規(guī)范[3]。1987年的《旅館業(yè)治安管理辦法》則將歇業(yè)視為營業(yè)中止的措施，歇業(yè)需要辦理變更登記。該辦法第四條第二款規(guī)定：“經(jīng)批準開業(yè)的旅館，如有歇業(yè)、轉(zhuǎn)業(yè)、合并、遷移、改變名稱等情況，應當在工商行政管理部門辦理變更登記后三日內(nèi)，向當?shù)氐目h、市公安局、公安分局備案?！?/p>

2.作為行政處罰措施的停產(chǎn)、停業(yè)

除了上述提到的個體工商戶停業(yè)制度，我國很多法律法規(guī)都設置了“停產(chǎn)停業(yè)”“停業(yè)整頓”等處罰措施，進而規(guī)范、維護市場秩序。葛平亮指出，“企業(yè)停業(yè)”多見于我國的行政處罰中，如責令停產(chǎn)停業(yè)；從這個意義上而言，停業(yè)通常是指暫時的停止營業(yè)；公司法里有“開業(yè)后自行停業(yè)”的相關(guān)措施，不過并沒有具體的概念界定(2)這是中國政法大學民商經(jīng)濟法學院副教授葛平亮在接受新華網(wǎng)記者采訪時提出的，參見新華網(wǎng)《國常會速覽|歇業(yè)制度要來了？》(http://www.xinhuanet.com/finance/2021-04/15/c_1127330991.htm)。。其實，在生產(chǎn)領(lǐng)域、環(huán)境保護領(lǐng)域、反不正當競爭領(lǐng)域、反壟斷領(lǐng)域、消防領(lǐng)域等都有停產(chǎn)停業(yè)或者停業(yè)整頓這樣的處罰措施，這只是對市場主體營業(yè)活動的限制，并不一定會導致市場主體資格消滅而退出市場。從字面上來理解，停產(chǎn)應該只是停止某種產(chǎn)品的生產(chǎn)，但是產(chǎn)品的銷售并不被禁止。也就是說，停產(chǎn)的范圍要小于停業(yè)，停業(yè)意味著生產(chǎn)經(jīng)營的全面停止。比如，1988年的《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第五十九條規(guī)定：“違反本法第十六條規(guī)定，未經(jīng)政府或者政府主管部門審核批準和工商行政管理部門核準登記，以企業(yè)名義進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的，責令停業(yè)，沒收違法所得?！边@條規(guī)定是對無證無照經(jīng)營的處罰措施，即全面停止營業(yè)。1988年的《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》第四十一條將“責令停業(yè)整頓”確定為對登記中隱瞞真實情況、弄虛作假或者未經(jīng)核準登記注冊擅自開業(yè)等違法行為的處罰方式之一。從該條“由工商行政管理機關(guān)根據(jù)情節(jié)，分別給予警告、罰款、沒收非法所得、責令停業(yè)整頓、吊銷《營業(yè)執(zhí)照》的處罰”的規(guī)定來看，停業(yè)整頓是僅次于吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。1988年的《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》將停業(yè)整頓與警告、罰款、沒收非法所得、扣繳、吊銷營業(yè)執(zhí)照并列為企業(yè)法人違反條例可能面臨的行政處罰?！吨腥A人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》(以下簡稱《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》)第四十九條將停業(yè)整頓作為逾期不辦理變更登記違法行為的行政處罰措施，其第四十七條規(guī)定責令停業(yè)整頓、扣繳或者吊銷證照，只能由原發(fā)照機關(guān)作出決定?？梢?，停業(yè)整頓是涉及市場主體營業(yè)資格的重大行政處罰，只能由原來簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的登記機關(guān)作出決定，這是商事立法的規(guī)定。在行政立法層面，《中華人民共和國行政處罰法》等則規(guī)定了嚴格的程序和法定實施主體(3)1996年頒布的《中華人民共和國行政處罰法》第八條第(四)項將“責令停產(chǎn)停業(yè)”確定為行政處罰的種類，而且在第四十二條規(guī)定了聽證程序；2021年修訂的《中華人民共和國行政處罰法》將該行政處罰修改為“(四)限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、責令停產(chǎn)停業(yè)、責令關(guān)閉、限制從業(yè)”，同時保留了聽證程序。1998年頒布的《中華人民共和國消防法》第五十一條規(guī)定：“責令停產(chǎn)停業(yè)，對經(jīng)濟和社會生活影響較大的，由公安消防機構(gòu)報請當?shù)厝嗣裾婪Q定，由公安消防機構(gòu)執(zhí)行?！?021年修訂的《中華人民共和國消防法》第七十條第三款則規(guī)定：“責令停產(chǎn)停業(yè)，對經(jīng)濟和社會生活影響較大的，由住房和城鄉(xiāng)建設主管部門或者應急管理部門報請本級人民政府依法決定。”。從《中華人民共和國公司登記管理條例》將停業(yè)作為資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)提供虛假材料違法行為的行政處罰予以規(guī)定來看(4)參見《中華人民共和國公司登記管理條例》(2016年修訂，2022年3月廢止)第七十三條：“承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)提供虛假材料的，由公司登記機關(guān)沒收違法所得，處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責令該機構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)因過失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機關(guān)責令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入1倍以上5倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責令該機構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照?！?，如果一個公司被科以停業(yè)的行政處罰是可以恢復營業(yè)的(5)這一點可以從《中華人民共和國消防法》的規(guī)定推導出來，《中華人民共和國消防法》第七十條第二款規(guī)定：“被責令停止施工、停止使用、停產(chǎn)停業(yè)的，應當在整改后向作出決定的部門或者機構(gòu)報告，經(jīng)檢查合格，方可恢復施工、使用、生產(chǎn)、經(jīng)營。”?！吨腥A人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第二十九條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機關(guān)可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的處罰……”可見，停業(yè)是為了整頓，整頓之后應該就可以恢復營業(yè)。《中華人民共和國電子商務法》第八十條、第八十三條規(guī)定的也是“停業(yè)整頓”(6)參見《中華人民共和國電子商務法》第八十條：“電子商務平臺經(jīng)營者有下列行為之一的，由有關(guān)主管部門責令限期改正；逾期不改正的，處二萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓，并處十萬元以上五十萬元以下的罰款……”第八十三條：“電子商務平臺經(jīng)營者違反本法第三十八條規(guī)定，對平臺內(nèi)經(jīng)營者侵害消費者合法權(quán)益行為未采取必要措施，或者對平臺內(nèi)經(jīng)營者未盡到資質(zhì)資格審核義務，或者對消費者未盡到安全保障義務的，由市場監(jiān)督管理部門責令限期改正，可以處五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓，并處五十萬元以上二百萬元以下的罰款。”。但是這些條款都沒有對停業(yè)整頓之后的結(jié)果作出規(guī)定。

3.作為市場主體終止的歇業(yè)

對于企業(yè)終止法定事由的歇業(yè)，最早見于1950年的《私營企業(yè)暫行條例》。該條例第十五條規(guī)定：“企業(yè)均得變更營業(yè)范圍、添設分支機構(gòu)、遷移地區(qū)、轉(zhuǎn)業(yè)、停業(yè)、復業(yè)、歇業(yè)及解散，但應申請核準，并分別辦理登記?！边@一規(guī)定體現(xiàn)了企業(yè)的意思自治，同時又以申請核準作為限制性程序。但是該條并未明確歇業(yè)應當辦理變更登記還是注銷登記。也就是說，歇業(yè)是終止還是中止并未明確，具體需要分析當時的實踐情況。1951年的《私營企業(yè)暫行條例施行辦法》第三條第四款規(guī)定：“企業(yè)停業(yè)、復業(yè)、歇業(yè)、解散及獨資合伙企業(yè)的轉(zhuǎn)讓，應向所在地市縣工商行政機關(guān)申請核準?！逼涞谑鍡l規(guī)定：“企業(yè)因下列事項之一得備具結(jié)束業(yè)務辦法申請核準歇業(yè)或解散：(一)所經(jīng)營的事業(yè)完成或無法完成者；(二)出資人的意愿，全體合伙人的同意或股東會的決議；(三)與其他企業(yè)合并時。企業(yè)經(jīng)核準歇業(yè)或解散后應由負責人公告?！逼涞谑鶙l還規(guī)定：“獨資企業(yè)出資人、合伙人或無限責任股東在企業(yè)申請變更登記、歇業(yè)或解散登記時，如有繼承人者，應加送經(jīng)區(qū)一級以上人民政府簽證的繼承證明文件?！痹撧k法的上述規(guī)定對于歇業(yè)的登記程序規(guī)定得比較簡單，而且由于年代久遠，無法窺探具體的實踐面貌。1950年的《中華人民共和國屠宰稅暫行條例》第九條規(guī)定：“凡專營或兼營屠宰業(yè)者，均應于開業(yè)前向工商管理機關(guān)及稅務機關(guān)申請登記，歇業(yè)時并須辦理撤銷登記。”可見，屠宰業(yè)的歇業(yè)需要辦理撤銷登記，也就是消滅市場主體資格，退出市場。由于這兩部條例距今已70余年，我們無法考證當時的歇業(yè)是如何辦理的，所以無法獲得當時歇業(yè)制度實施的具體情況。1987年的《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第十一條規(guī)定，個體工商戶歇業(yè)時應當辦理歇業(yè)手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照，《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細則》第十條規(guī)定：“根據(jù)《條例》第十條和第十一條的規(guī)定，工商行政管理機關(guān)收繳個體工商戶的營業(yè)執(zhí)照及其副本，應予以注銷?！蹦敲?，結(jié)合這兩條規(guī)定來看，過去的個體工商戶歇業(yè)就是主體退出市場，通過注銷登記消滅主體資格。這是個體工商戶的歇業(yè)制度，屬于市場主體資格消滅，與上文所述的停業(yè)制度共同構(gòu)建起了較為完整的市場退出機制，即中止營業(yè)和終止營業(yè)兩個層面的市場退出。不過，2011年的《個體工商戶條例》沒有再規(guī)定停業(yè)和歇業(yè)的內(nèi)容。

從上述分析可以看出，在《市場主體登記管理條例》確立市場主體歇業(yè)制度之前，個體工商戶方面的立法規(guī)定的是停業(yè)和歇業(yè)，公司方面的立法規(guī)定的是停業(yè)，企業(yè)法人登記管理立法規(guī)定的是歇業(yè)，農(nóng)民專業(yè)合作社和合伙企業(yè)則沒有停業(yè)和歇業(yè)的制度設計。也就是說，法律法規(guī)對于“歇業(yè)”的規(guī)定具有區(qū)別對待的傾向，不同立法之間的銜接并不順暢。比如公司法和《中華人民共和國公司登記管理條例》規(guī)定公司自行停業(yè)6個月以上會被吊銷營業(yè)執(zhí)照，《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》則規(guī)定停止經(jīng)營活動滿1年視同歇業(yè)，應當辦理注銷登記。公司作為企業(yè)法人的一個類型，也適用《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定，但是根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的適用邏輯，公司應當優(yōu)先適用公司法和《中華人民共和國公司登記管理條例》，其自行停業(yè)的期限不得超過6個月。企業(yè)法人適用《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》，停業(yè)期限則是不足1年。個體工商戶方面，則有停業(yè)制度和歇業(yè)制度，可以說是比較健全的市場主體退出機制，包含了營業(yè)退出(暫時和永久)、主體退出(暫時和永久)2個層面4個維度的制度安排。

(二)制度建構(gòu)：從地方探索到頂層設計

關(guān)于“停業(yè)”和“歇業(yè)”兩個不同術(shù)語在立法和制度實踐中存在的交叉和重疊情況，一些地方進行了符合自身實際的探索。較早規(guī)定歇業(yè)制度的是深圳，而之后為應對2008年全球金融危機帶來的不利影響，部分地方也開始嘗試推行歇業(yè)制度，比如江西余江縣(7)2018年，余江撤縣設區(qū)，更名為“余江區(qū)”。本文所舉事例在2018年前，因此仍沿用“余江縣”這一名稱。和河南。這些地方的探索為國家建立市場主體歇業(yè)制度提供了經(jīng)驗借鑒。

1.深圳

1999年的《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事條例》第十七條規(guī)定：“無限責任商人歇業(yè)六個月以上的，應當向登記機關(guān)申請辦理歇業(yè)登記?！边@條規(guī)定只是適用于非法人企業(yè)及其分支機構(gòu)、合伙組織及其分支機構(gòu)、個體工商戶和其他經(jīng)濟組織，可以將其看作承擔無限責任的市場主體的歇業(yè)制度，而且是歇業(yè)6個月以上才需要辦理歇業(yè)登記，歇業(yè)不到6個月的不需要辦理。也就是說，無限責任商人6個月以下的歇業(yè)行為沒有被納入該條例的適用范圍，公司等承擔有限責任的市場主體則不適用這一歇業(yè)制度。2004年，深圳在對這一條例進行修訂時仍然保留了該條規(guī)定，但是整部條例沒有對歇業(yè)的條件、期限、申請程序、復業(yè)程序等作出規(guī)定?！渡钲诮?jīng)濟特區(qū)商事條例》雖然已經(jīng)于2013年12月廢止，但是其為建立全國范圍內(nèi)的市場主體歇業(yè)制度提供了可借鑒的經(jīng)驗。2008年，深圳不少企業(yè)受到金融危機的不利影響。當時為了幫助企業(yè)順利渡過難關(guān)，深圳的工商部門在不違反法律規(guī)定的前提下推出相應的企業(yè)“休眠”政策，允許企業(yè)在得到批準后可以保留營業(yè)執(zhí)照，適度歇業(yè)[4]，具體要求是沒有違法違規(guī)記錄，并由當事人到轄區(qū)工商分局辦理申報手續(xù)，工商部門在企業(yè)登記監(jiān)管信息系統(tǒng)中予以注明；“休眠”企業(yè)每半年要向轄區(qū)工商分局申報一次企業(yè)狀態(tài)[4]。深圳的這一嘗試為當時受到金融危機不利影響的企業(yè)提供了休養(yǎng)生息的機會，取得了較為良好的社會效益。

2.河南

除了深圳，河南也對受到2008年全球金融危機不利影響的企業(yè)實施了“休眠”政策。2009年，在經(jīng)營期限內(nèi)，河南企業(yè)、個體工商戶可隨時向當?shù)毓ど滩块T提出“休眠”申請，不收費，但休眠時間截至2009年底[5]。這一舉措使河南成為繼深圳之后第二個出臺企業(yè)歇業(yè)政策的地區(qū)。該政策的出臺、實施有助于金融危機期間經(jīng)營困難的企業(yè)順利渡過難關(guān)，為其日后發(fā)展保留了市場資源和物質(zhì)基礎。

3.江西余江縣

為了降低2008年全球金融危機對當?shù)仄髽I(yè)的消極影響，江西余江縣在當時依法出臺了相關(guān)“休眠”措施：首先，對于受到國際金融危機不利影響的企業(yè)，在成立后超過6個月沒有進行開業(yè)活動或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，在經(jīng)企業(yè)自主申請后可以保留經(jīng)營資格至2009年底[6]。其次，企業(yè)“休眠”需具備一定條件，即申請“休眠”的企業(yè)必須無違法記錄。該政策對于那些2008年7月1日以后出資期限到期的企業(yè)，如果因資金緊張難以按時繳付出資的，經(jīng)企業(yè)主動申請后，可以將出資期限延長到2009年底。最后，“休眠”企業(yè)要按時申報年檢，并按時辦理變更登記。這一“休眠”措施有效緩解了全球金融危機對當?shù)仄髽I(yè)造成的不利影響，真正減輕了企業(yè)在面臨經(jīng)濟危機時的負擔。

4.《市場主體登記管理條例》的制度整合

對于實踐中停業(yè)和歇業(yè)并存的局面，王貴群在20世紀90年代就從工商實務的角度提出，歇業(yè)是一種中止行為而非終止行為，把它列為企業(yè)終止的原因之一是不正確的[7]。這和《市場主體登記管理條例》所確立的歇業(yè)制度秉持同樣的觀點。而陳喜平、史軍鋒則從司法實務的角度認為，不能從字面上將法人歇業(yè)理解為法人企業(yè)的中止或暫停，歇業(yè)是企業(yè)終止的一種形式[8]。《北京市高級人民法院關(guān)于企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟主體及民事責任承擔若干問題的處理意見(試行)》也是根據(jù)相關(guān)立法對歇業(yè)的處理措施而認為歇業(yè)就是營業(yè)終止。這種意見相左情況的出現(xiàn)與對詞匯的理解和對市場發(fā)展的認識不同有關(guān)系，過去的商事立法尤其是商事登記立法將停業(yè)視為營業(yè)中止，而將歇業(yè)視為營業(yè)終止，這成為影響立法走向和實踐操作的重要分水嶺。不過這樣的局面在《中華人民共和國商事主體登記管理條例(草案)》中有所改變，該草案第三章第五節(jié)專節(jié)專門構(gòu)建了歇業(yè)制度，采取登記的方式，對申請程序、歇業(yè)期限、歇業(yè)商事主體住所(經(jīng)營場所)、恢復營業(yè)的情形、歇業(yè)終止等作了明確規(guī)定。這個草案沒能成為國家立法的最終選項，最后，國務院頒布了《市場主體登記管理條例》，確立了市場主體歇業(yè)制度。《市場主體登記管理條例》采用備案的方式，以一條五款的內(nèi)容簡單規(guī)定了歇業(yè)備案程序，將原來《中華人民共和國商事主體登記管理條例(草案)》所確立的歇業(yè)登記設計為歇業(yè)備案。這應該是考慮到了營商自由理念下的歇業(yè)制度要盡量簡化程序，提高登記制度的便利化水平。

二、規(guī)則重構(gòu)：市場主體歇業(yè)制度的立法設計

歇業(yè)是一項關(guān)涉市場主體營業(yè)狀態(tài)的重要制度，過去的停業(yè)或者歇業(yè)制度都規(guī)定得比較模糊，也沒有具體的操作程序，導致其實踐效果不夠理想。《市場主體登記管理條例》秉持營商自由的市場理念和規(guī)則簡便、程序高效的立法原則確立了歇業(yè)備案的制度結(jié)構(gòu)，將歇業(yè)確定為法定事由下市場主體自行決定、3年期限、存檔備案、信息公示的基本構(gòu)造，《中華人民共和國市場主體登記管理條例實施細則》(以下簡稱《市場主體登記管理條例實施細則》)則明確了歇業(yè)備案的具體程序，以下作簡要分析。

(一)歇業(yè)事由經(jīng)立法設定具體類型

結(jié)合前面的論述來看，過去的歇業(yè)制度或者說停業(yè)制度并未規(guī)定具體的適用條件，當時的歇業(yè)或者停業(yè)多是由于經(jīng)營困難，至于是何種原因?qū)е碌慕?jīng)營困難并沒有相關(guān)規(guī)定，市場主體想要停業(yè)或者歇業(yè)需要到稅務部門或者工商部門申請，由稅務部門或者工商部門審核批準方可停業(yè)或者歇業(yè)。而《市場主體登記管理條例》第三十條第一款明確規(guī)定,歇業(yè)的適用情形是因自然災害、事故災難、公共衛(wèi)生事件、社會安全事件等造成經(jīng)營困難，此時市場主體可以自主決定是否歇業(yè)。這說明市場主體歇業(yè)的法定事由包括四種主要類型，“等”則說明還有其他原因。

1.歇業(yè)事由之一：自然災害

人類在享受大自然的資源饋贈時，也面臨著自然災害的威脅。對于市場主體來說，臺風、洪水等自然災害都可能導致其長時間無法經(jīng)營。且自然災害過后，市場主體往往需要一個恢復期，此時歇業(yè)就成為市場主體較好的選擇，那么將自然災害列為歇業(yè)的法定事由就理所當然了。

2.歇業(yè)事由之二：事故災難

空難、海難等事故災難會對航空公司或者船舶運輸企業(yè)這樣的市場主體造成致命打擊。一旦市場主體因為這些事故災難而破產(chǎn)，可能導致不利于社會安定的后果。因此，建立一種幫助市場主體應對事故災難帶來的不利影響并順利渡過難關(guān)的制度就顯得非常有必要。此時，歇業(yè)制度便成為國家為市場主體量身打造的“諾亞方舟”。當受到事故災難的不利影響而無法繼續(xù)開展經(jīng)營活動，但又不想退出市場喪失之前積累的各種資源時，市場主體便可以申請歇業(yè)，以便休養(yǎng)生息，東山再起。

3.歇業(yè)事由之三：公共衛(wèi)生事件

2020年初，突如其來的新冠肺炎疫情蔓延全國，這成為1949年以來我國較為嚴重的公共衛(wèi)生事件之一。 進入疫情防控常態(tài)化階段之后，餐飲、旅游、住宿等服務行業(yè)遭到重創(chuàng)，有些市場主體依靠國家的減稅降費、減免房租等政策性措施艱難存續(xù)，有些市場主體則直接選擇消滅主體資格而退出市場?？梢?，公共衛(wèi)生事件對市場主體的影響很大?！妒袌鲋黧w登記管理條例》將這一事由確定為歇業(yè)制度適用的法定條件，在很大程度上能夠?qū)⒐残l(wèi)生事件對市場主體的不利影響降低到最小范圍。

4.歇業(yè)事由之四：社會安全事件

隨著依法治國的全面推進，我國的安全環(huán)境越來越好，社會安全事件則越來越少，但不排除極少數(shù)如群體性聚集斗毆等較為嚴重的社會安全事件的發(fā)生。這類事件一旦發(fā)生，將對社會穩(wěn)定和經(jīng)濟發(fā)展造成不利影響，比如一些市場主體可能因此而損失慘重。如果沒有相關(guān)制度支持，這些市場主體很可能難以持續(xù)經(jīng)營，只能選擇退出市場。所以，《市場主體登記管理條例》將社會安全事件列為歇業(yè)的法定事由，是對社會總體形勢的準確研判和把握，體現(xiàn)出在社會穩(wěn)定的時期也要居安思危，時刻警惕危險，為市場主體未雨綢繆的制度安排。

5.歇業(yè)事由的兜底條款

立法是對生活經(jīng)驗的高度總結(jié)，關(guān)于市場主體的立法則是對市場規(guī)律和商業(yè)實踐的概括凝練，并將市場經(jīng)濟中的各類規(guī)則制度化。但是，立法不能包羅萬象，對歇業(yè)的法定事由進行列舉式的設計固然可以實現(xiàn)公開透明，但是也可能存在疏漏，所以兜底性條款往往成為最后一道防線。《市場主體登記管理條例》在列舉的歇業(yè)法定事由之后以一個“等”字作為兜底性表述，可謂面向未來、防范風險之舉，出現(xiàn)法定事由之外的情形導致市場主體需要歇業(yè)的即可以此“等”字作擴大解釋。這樣的規(guī)定體現(xiàn)了市場主體歇業(yè)制度的前瞻性。

(二)市場主體可以在法定歇業(yè)事由中自主選擇

《市場主體登記管理條例》規(guī)定，當出現(xiàn)法定歇業(yè)事由時，市場主體可以自主決定在一定時期內(nèi)歇業(yè)。這是立法賦予市場主體的自主選擇權(quán)利，屬于意思自治的范疇。但是，這樣的自由不是絕對的自由，而是在法定條件下根據(jù)制度選項形成的營商自由。

1.歇業(yè)是市場退出自由的具體形式

2.歇業(yè)體現(xiàn)了市場退出自由的法定性

對于意思自治，蘇永欽認為：“當事人的意思自由只是在國家設定的高低不同的柵欄中流動?！盵9]市場主體歇業(yè)制度雖然賦予了市場主體自主決定的權(quán)利，但也通過設定選項的形式進行了一定限制，即將自然災害、事故災難、公共衛(wèi)生事件、社會安全事件等原因作為自由行使歇業(yè)權(quán)利的前提條件。這就是所謂的給自由設定“柵欄”，只是這個“柵欄”比較低，市場主體的自由度比較大，仍然屬于法定范圍內(nèi)的退出自由。

(三)歇業(yè)的期限較為合理

市場主體因故歇業(yè)是為了應對市場風險帶來的不利影響，只是暫時退出營業(yè)領(lǐng)域，并非消滅主體資格而永久退出市場，所以市場主體歇業(yè)制度設定了一個歇業(yè)期——3年。在這3年里，市場主體可以自由選擇具體的歇業(yè)時間。從具體的實踐來看，歇業(yè)期設為3年應該是比較合理的，因為太短不利于休養(yǎng)生息，太長則有可能會錯過重回市場的機遇。

1.將3年設定為上限

根據(jù)《市場主體登記管理條例》的規(guī)定，市場主體歇業(yè)的期限最長不得超過3年，3年的期限內(nèi)可以任意決定具體的時長，如半年、一年、兩年等均可。蔣大興提出，歇業(yè)的期限“以不限制企業(yè)休眠時間為宜”[10]，但如果放任自由歇業(yè)、期限任意決定，有可能擾亂市場秩序。從目前的市場運行情況來看，作為歇業(yè)期間的上限，3年比較符合市場實際，可以滿足市場主體通過歇業(yè)規(guī)避自然災害、事故災難、社會安全事件等風險的需求。

2.市場主體可以在法定期限內(nèi)自由決定具體時長

市場主體申請了歇業(yè)之后，是可以隨時恢復營業(yè)的，所以歇業(yè)是市場主體在3年的期限內(nèi)自由定時，備案時所記載的歇業(yè)期限只是一項信息。恢復營業(yè)也稱“復業(yè)”，是指恢復本業(yè)，即停業(yè)后恢復營業(yè)[11]。《市場主體登記管理條例》規(guī)定，市場主體在歇業(yè)期間開展了經(jīng)營活動就視為恢復營業(yè)。這一規(guī)定充分考慮了市場主體的營商自由，也給了市場主體發(fā)現(xiàn)商機即可恢復營業(yè)的程序保障。畢竟在市場中商機轉(zhuǎn)瞬即逝，如果因為歇業(yè)期間要恢復營業(yè)還要辦理一系列繁雜手續(xù)，市場主體有可能因此而錯失機會。

(四)備案公示彰顯了高效便捷的程序理念

《市場主體登記管理條例》以一條五款的形式確立了市場主體歇業(yè)制度，備案的程序簡單易行，在商事制度改革和建設法治化營商環(huán)境的背景下，符合當前市場制度改革對程序效率的需求。

確認發(fā)生雞痘的情況下，首先要對雞痘的類型進行辨別。如果發(fā)生的是皮膚型雞痘，在病情不嚴重的情況下可以不予管理，病情較重的可以通過對痘痂進行消毒和剝離，并涂抹紫藥水的方式進行治療。

1.備案的效率追求

市場經(jīng)濟體制的一系列制度安排遵循高效便捷的原則，充分體現(xiàn)了市場經(jīng)濟對效率的追求。在這一點上，《市場主體登記管理條例》所確立的市場主體歇業(yè)制度將《中華人民共和國商事主體登記管理條例(草案)》設定的登記程序改為備案程序。且這類備案程序?qū)儆谛姓浒?，從性質(zhì)來看，是一種行政事實行為[12]27。這種行政事實行為沒有審查程序上的要求，只需提交一份歇業(yè)的材料即可，提高了市場主體辦理歇業(yè)業(yè)務的效率。而登記是經(jīng)行政機關(guān)對相應事項進行形式審查后確認并將登記事項予以公示的行為，有形式審查的程序，在效率上不及備案高[13]。

2.采用簡單易行的網(wǎng)絡公示

市場主體的歇業(yè)行為涉及職工、市場參與者等利害關(guān)系人，一旦歇業(yè)，就應予以公示，以保證市場安全，維護經(jīng)濟秩序。備案也是一種公示方法[12]28，但備案公示的范圍僅限于行政機關(guān)或者登記機關(guān)，所以《市場主體登記管理條例》要求市場主體辦理歇業(yè)時由登記機關(guān)通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示歇業(yè)期限、法律文書送達地址等信息。市場主體恢復營業(yè)的，應當根據(jù)《市場主體登記管理條例實施細則》第四十二條第一款的規(guī)定，30日內(nèi)在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上公示終止歇業(yè)。

3.確定法律文書送達地址作為管轄依據(jù)

市場主體歇業(yè)制度有一項重要內(nèi)容就是對住所或主要經(jīng)營場所的鎖定，主要是通過確定法律文書送達地址的方式將市場主體歇業(yè)期間的住所或者主要經(jīng)營場所固定下來。根據(jù)《市場主體登記管理條例實施細則》第四十三條的規(guī)定，送達地址確定后不改變歇業(yè)市場主體的登記管轄。這是一項市場監(jiān)督管理措施，目的在于確保市場主體歇業(yè)期間能夠獲取相關(guān)的市場監(jiān)管信息和私法管轄信息。其實這也是市場主體的主體資格繼續(xù)存續(xù)的具體表現(xiàn)之一，如果是注銷登記退出市場的市場主體，將不再保留住所或者主要經(jīng)營場所。

(五)充分考慮了社會保障問題

雖然市場主體可以自主決定歇業(yè)，但是歇業(yè)從來都不僅是個人的事，必須處理好市場主體內(nèi)部的勞動關(guān)系，諸如職工安置等。而且涉及民生類的市場主體不得擅自歇業(yè)，必須經(jīng)過批準。

1.應當處理好勞動關(guān)系等事項

市場主體是具有營利目的的市場參與人，其正常營業(yè)期間能夠創(chuàng)造利潤，屬于自利范疇，也可以解決部分社會的就業(yè)問題，屬于利他的行為。當一個市場主體因經(jīng)營困難需要歇業(yè)，按照《市場主體登記管理條例》的要求，應當在歇業(yè)前與職工依法協(xié)商勞動關(guān)系處理等有關(guān)事項。這樣的規(guī)定既保證了職工的合法權(quán)益，又維護了社會穩(wěn)定，是一項重要的社會保障措施。

2.民生類市場不得擅自歇業(yè)

市場主體歇業(yè)制度充分保障了意思自治，但是也設定了一些社會保障措施，最為典型的就是“法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”的情形。這種情形一般指向涉及社會公眾生活保障類、公益類的市場主體，比如《城鎮(zhèn)燃氣管理條例》第十八條規(guī)定，燃氣經(jīng)營者不得“未履行必要告知義務擅自停止供氣、調(diào)整供氣量，或者未經(jīng)審批擅自停業(yè)或者歇業(yè)”。這樣的制度設計也保障了社會公眾的基本生活需求。

三、私法回歸：市場主體歇業(yè)制度的價值

根據(jù)現(xiàn)代市場經(jīng)濟理論，市場主體享有高度的營商自由，包括進入市場的自由、交易自由、歇業(yè)自由、退出自由等?！妒袌鲋黧w登記管理條例》屬于商法的組成部分，是商法總則制度的重要內(nèi)容，其將市場主體歇業(yè)制度規(guī)定為備案的程序，也從側(cè)面反映了條例的私法屬性。市場主體歇業(yè)制度的確立，豐富了商法基礎理論的研究內(nèi)容，彰顯了市場自治的私法屬性，同時完善了市場主體退出機制，有助于進一步優(yōu)化營商環(huán)境。

(一)市場主體歇業(yè)制度的理論價值

歇業(yè)是商法基礎理論的重要內(nèi)容，對于市場主體理論具有重要意義?！妒袌鲋黧w登記管理條例》確立歇業(yè)制度在一定程度上充實了市場主體制度，豐富了商法基礎理論研究，也彰顯了市場自治的私法屬性。在實踐意義上，市場主體歇業(yè)制度的確立是對市場主體退出機制的完善，促進了營商環(huán)境的進一步優(yōu)化。

1.豐富了商法基礎理論研究

商法基礎理論主要包括主體、行為、責任等內(nèi)容，其中的主體理論傳統(tǒng)上稱為“商人”，我國商法理論多傾向于稱其為“商事主體”。在當代商事主體理論的研究中，對于停業(yè)和歇業(yè)這樣的主體退出機制研究較少，商事主體以商事登記為法定構(gòu)成要件，進入市場和退出市場都遵循法定程序。學界對于市場退出機制研究較多的是市場主體的解散、破產(chǎn)，并未過多關(guān)注營業(yè)暫時退出，即作為營業(yè)中止的停業(yè)制度，而且理論界多認為歇業(yè)是消滅主體資格完全退出市場的法定事由。此次《市場主體登記管理條例》正式確立歇業(yè)作為營業(yè)中止、停業(yè)作為行政處罰措施的制度安排，與解散、破產(chǎn)等營業(yè)終止制度共同完善了市場主體退出機制。從這個層面來看，歇業(yè)制度豐富了市場主體制度，是市場退出機制的一個重要組成部分，市場主體準入、歇業(yè)、解散、破產(chǎn)、注銷等構(gòu)成了完備的市場主體制度，如此才符合商法基礎理論中市場主體制度的研究譜系。

2.彰顯了市場自治的私法屬性

國家為市場設定規(guī)則，保障市場交易的自由，但這并不意味著市場自治是國家公權(quán)力賦予的。公權(quán)力對市場的干預只是一種為市場私權(quán)服務的手段，其目的是保障市場自治，所以市場自治具有私法屬性，市場里的營商活動屬于私法的范疇，市場監(jiān)管行為則是為其服務的。市場主體歇業(yè)制度的確立正是市場自治的一種彰顯，符合使市場在資源配置中起決定性作用的市場經(jīng)濟本質(zhì)要求。

(二)市場主體歇業(yè)制度的現(xiàn)實意義

《市場主體登記管理條例》確立市場主體歇業(yè)制度的初衷是幫助市場主體應對新冠肺炎疫情帶來的不利影響，并優(yōu)化營商環(huán)境。從商法理論研究的層面來看，市場主體歇業(yè)制度的現(xiàn)實意義主要是完善了市場主體退出機制，有助于進一步優(yōu)化營商環(huán)境。

1.完善了市場主體退出機制

“有進有出”是市場的正常狀態(tài)，以前的市場主體退出機制分為主體退出和營業(yè)退出，而且這種退出都是永久退出，即終止，較少考慮中止的問題。也就是說，對于一定期限后恢復營業(yè)的市場主體沒有相關(guān)的程序規(guī)定。20世紀50年代的《私營企業(yè)暫行條例》雖然規(guī)定了停業(yè)和復業(yè)，但是沒有規(guī)定具體的辦理程序?！端綘I企業(yè)暫行條例施行辦法》規(guī)定了簡單的程序，具體操作由實務部門根據(jù)情況把握。改革開放后的一段時間里，相關(guān)立法對于停業(yè)、復業(yè)、歇業(yè)的規(guī)定并不一致，實踐中缺少統(tǒng)一的制度保障。而《市場主體登記管理條例》確立市場主體歇業(yè)制度，規(guī)定了基本程序，《市場主體登記管理條例實施細則》則對市場主體歇業(yè)制度進行了一些細化。市場主體歇業(yè)制度確立后，市場主體退出制度形成了較為完整的結(jié)構(gòu)，包括營業(yè)中止(營業(yè)暫時退出)、營業(yè)終止(營業(yè)永久退出)、主體資格終止(主體永久退出)等。

2.有助于優(yōu)化營商環(huán)境

市場主體退出機制是營商環(huán)境的重要組成部分，有序退出是建設法治化營商環(huán)境的必然要求。我國在大力優(yōu)化營商環(huán)境的時候，妥善處置了一些“僵尸企業(yè)”，探索建立了簡易注銷登記程序。此次市場主體歇業(yè)制度的建立，完善了市場主體退出機制，使有序退出更加有保障，也為建設法治化營商環(huán)境提供了制度支持。

四、意思自治：市場主體歇業(yè)制度的理論構(gòu)造

市場主體歇業(yè)制度并非簡單的營業(yè)中止和恢復的程序機制，其中蘊含著深厚的理論基礎：生命周期理論是市場主體歇業(yè)制度的理論淵源，營商自由是市場主體歇業(yè)制度的邏輯起點，規(guī)則簡便、程序高效是市場主體歇業(yè)制度的基本原則，誠信是市場主體歇業(yè)制度的法理基礎。

(一)生命周期理論是市場主體歇業(yè)制度的理論淵源

從生物學的角度看，生命周期用來概括具有自然生命的動植物從出生到死亡的不同階段。隨著相關(guān)學科的不斷發(fā)展，企業(yè)的生命周期成為經(jīng)濟學和管理學等學科的研究課題。與企業(yè)生命周期有關(guān)的研究主要包括市場主體的誕生、成長、壯大、衰退、死亡等。從法律制度層面看，其包括市場準入制度、市場運營制度、市場監(jiān)管制度、市場退出制度等不同階段的具體制度安排對市場主體的影響。如何通過一系列的市場制度安排實現(xiàn)市場主體的可持續(xù)發(fā)展，表現(xiàn)在商法層面就是市場主體維持原則的確立。

1.生命周期理論概覽：永續(xù)發(fā)展的理想追求

市場主體都希望能夠長盛不衰，永立于市場之中。換言之，可持續(xù)發(fā)展是人類投資市場、開展經(jīng)營的重要目標。市場主體也有建立、發(fā)展壯大、逐漸衰落甚至消亡的“生命軌跡”，所以學術(shù)界將“生命周期”這一概念運用到了企業(yè)研究領(lǐng)域，生命周期理論繼而成為研究企業(yè)的一個重要基礎，經(jīng)濟學、管理學等從各自專業(yè)領(lǐng)域?qū)ζ髽I(yè)的誕生、發(fā)展、衰退、消亡進行研究，對企業(yè)的管理進行相應的機制設計，以期實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

2.市場主體維持原則：生命周期理論的商法表征

商法作為以商事主體法、商事行為法為主要內(nèi)容的部門法，其制度設計是為了幫助商事主體快速設立、順利發(fā)展、不斷壯大，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展，從而維護市場的穩(wěn)定。根據(jù)市場主體維持原則，企業(yè)一旦依照法律法規(guī)成立，除非在運營的過程中違反了法律的強制性規(guī)定，否則一般不輕易被解散，因為企業(yè)的解散不僅可能影響到企業(yè)本身和企業(yè)內(nèi)部個人的切身利益，而且可能會給企業(yè)外部的債權(quán)人甚至社會穩(wěn)定帶來一系列問題[14]。這種維持理念其實就是基于生命周期理論作出的制度安排，法律制度設計的具體條文希望企業(yè)一直發(fā)展下去，但市場主體終究有其“壽命”，即使是百年老店，相較于永遠存在的市場也會成為歷史的過客。所以，商法從制度上設計了有利于市場主體長遠發(fā)展的條文，并將市場主體維持作為原則加以規(guī)定。這也是生命周期理論在商法中的具體表征。

(二)營商自由是市場主體歇業(yè)制度的邏輯起點

自由是完善社會主義市場經(jīng)濟體制的必然要求。這反映到商法層面的制度安排，衍生出的就是營商自由理論，即市場主體有進出市場的自由，這就是市場準入制度和市場退出機制的具體程序設計。而暫停營業(yè)也應該屬于營商自由的范疇，這是市場主體歇業(yè)制度的邏輯起點，即以自由為基礎為市場主體設計完整的設立、變更、歇業(yè)、復業(yè)、注銷等法律程序，保障市場主體的營商自由，維護市場經(jīng)濟秩序。

1.自由退出市場是營商自由的題中之義

進退自如是營商自由的題中之義，市場主體可以根據(jù)市場情況作出進入還是退出的決定，也可以調(diào)整經(jīng)營策略。自由進入、自由經(jīng)營、自由退出是營商自由的基本內(nèi)容，其中自由退出包括營業(yè)退出、主體退出，更具體來說則包括營業(yè)暫時退出、營業(yè)永久退出、消滅主體資格的退出。營業(yè)的暫時退出便是歇業(yè)制度，市場主體因故可以暫時停止營業(yè)，待危機解除便可恢復營業(yè)?！妒袌鲋黧w登記管理條例》所確立的市場主體歇業(yè)制度正是基于營商自由理念，以備案程序保障市場主體自由歇業(yè)、自由復業(yè)的權(quán)利，彰顯了市場自治。

2.自主決定歇業(yè)是營商自由的具體體現(xiàn)

《市場主體登記管理條例》所確立的市場主體歇業(yè)制度明確了歇業(yè)事由，并通過兜底性表述弱化法定事由的限制，保證了市場主體歇業(yè)的自由度。在法定事由范圍內(nèi)，市場主體可以自主決定歇業(yè)，這是營商自由的具體體現(xiàn)。營商自由并非任意行為，而是建立在社會公共利益和市場經(jīng)濟秩序基礎上的自由。營商自由也是法定的自由，市場主體要歇業(yè)也要確保相關(guān)事宜處理得當，這是對社會保障制度的兼顧與銜接，也是對職工權(quán)利的保護。同時，市場主體還應當考慮了結(jié)債務、完清稅款，這是對債權(quán)人利益的保護，也是維護基本經(jīng)濟制度的具體要求。

(三)規(guī)則簡便、程序高效是市場主體歇業(yè)制度的基本原則

立法是一項煩瑣的程序性工作，是對已有生活經(jīng)驗和行為規(guī)則的提煉總結(jié)并將其制度化的過程，所以法律追求穩(wěn)定。但是商法會隨著商業(yè)實踐和市場運行的變化進行及時調(diào)整，這是商法追求效率的一種體現(xiàn)。商法在制度設計上以高效便捷為目標，自身的規(guī)則和程序也是以類型化為主，簡化程序、縮短時效是其主要的規(guī)則設計理念，在市場主體歇業(yè)制度中采用備案形式就是最好的明證。

1.規(guī)則簡便

市場主體歇業(yè)制度以備案為主要程序，只要符合法定事由，市場主體便可自主決定是否需要歇業(yè)，處理好自身內(nèi)部相關(guān)問題比如職工安置、稅款繳納等即可向登記機關(guān)提交歇業(yè)的備案材料。對市場主體提交的歇業(yè)材料，登記機關(guān)進行存檔，并通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進行信息公示，十分簡便。這種簡單易行的規(guī)則設計方便了市場主體，也是對2018年政府工作報告就提出的“要破障礙、去煩苛、筑坦途，為市場主體添活力，為人民群眾增便利”[15]的積極響應。

2.程序高效

目前的市場主體登記制度已經(jīng)實現(xiàn)全程電子化，在網(wǎng)絡技術(shù)應用的加持下，一網(wǎng)通辦、跨省通辦、異地辦、一次辦成為常態(tài)化的登記要求。正是在這樣的制度基礎上，市場主體歇業(yè)制度采取了備案的程序?！妒袌鲋黧w登記管理條例實施細則》第十七條第一款規(guī)定，辦理備案，可以到登記機關(guān)現(xiàn)場提交申請，也可以通過市場主體登記注冊系統(tǒng)提出申請。這是備案電子化的具體規(guī)定，簡單便利，程序效率高。2022年3月1日上午，北京東城區(qū)政務服務中心完成全市首家企業(yè)歇業(yè)備案辦理，從在線申報到完成備案僅用10分鐘[16]。

(四)誠信是市場主體歇業(yè)制度的法理基礎

誠信是商業(yè)道德在法律制度中的具體要求，《市場主體登記管理條例》《市場主體登記管理條例實施細則》等登記規(guī)范以及公司法等商事主體法都確立了誠信原則，這是市場主體歇業(yè)制度所遵循的基礎性原則和法理。

1.誠信原則

誠信經(jīng)營是亙古不變的市場法則。正是如此，市場主體歇業(yè)制度在追求高效便捷的同時，也要求市場主體對提交材料的真實性、合法性、有效性負責，自負其責、自我誠信取代了過去登記機關(guān)進行信用擔保的形式，登記也只是進行形式審查，備案則只是存檔備查，不進行審查，材料是否真實、合法都由市場主體自負其責。一言以蔽之，目前的市場主體登記制度、備案制度都已經(jīng)對誠信原則進行了更新，自負其責的主觀誠信成為其基礎，客觀誠信則是輔助。

2.信用機制

如前所述，市場主體的信用構(gòu)造從過去的重客觀誠信轉(zhuǎn)變?yōu)橹刂饔^誠信，要求市場主體加強自律，提升自我誠信。徐國棟認為，客觀誠信是一種課加給主體的行為義務，具有明顯的道德內(nèi)容；主觀誠信是主體對其行為符合法律或具有合道德內(nèi)容的個人確信[17]。目前的商事制度改革已經(jīng)通過明確的立法將主觀誠信視為商事信用的基礎，并通過事中事后監(jiān)管等措施要求市場主體信守承諾，否則將面臨一定的信用懲戒甚至行政處罰。市場主體歇業(yè)制度亦是如此，要求市場主體對提交給登記機關(guān)的材料負有保證其真實性、合法性、有效性的責任，同時設置了信用懲戒和行政處罰等措施來對市場主體施以外部的監(jiān)督，要求市場主體申請歇業(yè)時合法合規(guī)、誠實信用。

結(jié) 語

市場主體是社會主義市場經(jīng)濟法律關(guān)系的主體之一，國家通過確立市場主體制度，運用市場準入、市場監(jiān)管、市場退出等具體程序機制保障市場主體的營商自由和經(jīng)濟權(quán)利。歇業(yè)制度作為市場主體退出機制的重要內(nèi)容得以確立，成為保障市場主體可持續(xù)發(fā)展的重要程序機制，為市場主體應對外部風險提供了制度保障。歇業(yè)以備案為程序，是商法追求效率價值的體現(xiàn)，同時保障職工權(quán)益、債權(quán)人利益，兼顧了社會保障的需求，考慮周全，程序簡單，高效便捷，對于激發(fā)市場主體活力、優(yōu)化營商環(huán)境具有積極意義。