上海市閔行區(qū)人民檢察院課題組

摘 要：企業(yè)刑事合規(guī)作為一種重要理念和實踐，不僅對企業(yè)完善管理具有指引作用，而且對刑事立法、司法具有深遠(yuǎn)影響。很多國家的法律、國際及地區(qū)公約均明確規(guī)定企業(yè)違法防控及刑事合規(guī)的指引。我國檢察機關(guān)在企業(yè)合規(guī)改革試點中積累了制度構(gòu)建和實踐探索的經(jīng)驗。我國企業(yè)刑事合規(guī)存在亟待解決的實踐問題和制度不足，需完善企業(yè)犯罪的刑事訴訟規(guī)則、實施企業(yè)刑事合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制等。檢察方案包括推動企業(yè)建立實施刑事合規(guī)計劃方案，在辦案中貫徹刑事合規(guī)理念，引導(dǎo)企業(yè)完善刑事合規(guī)制度。

關(guān)鍵詞：企業(yè)刑事合規(guī) 合規(guī)指引 實踐考察 檢察方案

合規(guī)是企業(yè)發(fā)展的重要基石，合規(guī)意識不足、合規(guī)制度薄弱和合規(guī)措施不力將會制約企業(yè)發(fā)展。我國企業(yè)在刑事合規(guī)制度建設(shè)方面的實踐經(jīng)驗尚不豐富，檢察機關(guān)可在履職過程中對企業(yè)關(guān)注刑事法律風(fēng)險、完善制度管理作出提示指引，也可在辦案中結(jié)合企業(yè)刑事合規(guī)計劃的實施對企業(yè)相關(guān)涉案人員進行適宜的司法處理。從檢察視野對企業(yè)合規(guī)的實踐情況和制度構(gòu)建進行考察研究，具有十分重要的理論和實踐意義。

一、合規(guī)、刑事合規(guī)的概念界定和適用范圍

（一）合規(guī)、刑事合規(guī)的概念界定

我國法學(xué)理論界與實務(wù)界對合規(guī)、刑事合規(guī)的概念有不同理解。北京大學(xué)法學(xué)院陳瑞華教授認(rèn)為，合規(guī)本質(zhì)上是公司為防控合規(guī)風(fēng)險所采取的治理結(jié)構(gòu)和治理體系;刑事合規(guī)是國家以刑法為工具，為企業(yè)開展合規(guī)管理建立的督促機制、約束機制和激勵機制。最高人民檢察院檢察理論研究所謝鵬程所長認(rèn)為，企業(yè)合規(guī)是企業(yè)及其員工的經(jīng)營管理行為要符合國家法律、行政法規(guī)、國際條約、行業(yè)準(zhǔn)則、商業(yè)道德以及企業(yè)內(nèi)部的管理制度;刑事合規(guī)是企業(yè)合規(guī)的一個組成部分，主要是指企業(yè)內(nèi)部防范刑事法律風(fēng)險的規(guī)則和機制。[1]

我們認(rèn)為，企業(yè)合規(guī)是指企業(yè)及其員工的業(yè)務(wù)工作及管理行為符合有關(guān)法律法規(guī)、國際條約、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準(zhǔn)則、道德規(guī)范和組織依法制定的章程及規(guī)章制度等要求。企業(yè)刑事合規(guī)是指所有客觀上事前或事后被刑法認(rèn)可的規(guī)范性、制度性以及技術(shù)性的適用于企業(yè)的措施，這些措施旨在降低企業(yè)或其員工實施與企業(yè)有關(guān)的犯罪行為的風(fēng)險，同時作為出罪事由或減免刑事責(zé)任事由對犯罪構(gòu)成或刑事處罰產(chǎn)生影響，實現(xiàn)提高企業(yè)價值的目標(biāo)。

（二）合規(guī)、刑事合規(guī)的適用范圍

從適用范圍來看，刑事合規(guī)最早運用于經(jīng)濟領(lǐng)域，主要適用于企業(yè)內(nèi)部控制和犯罪預(yù)防。刑事合規(guī)應(yīng)當(dāng)避免“與企業(yè)有關(guān)”的經(jīng)濟犯罪;犯罪行為一方面可以是企業(yè)本身所為，而有利于企業(yè)的行為，另一方面也可以是企業(yè)員工所為，而危害企業(yè)利益的行為。[2]

根據(jù)最高人民檢察院下發(fā)的《關(guān)于開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作方案》，我國檢察機關(guān)開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作，是指檢察機關(guān)對于辦理的涉企刑事案件，在依法做出不批準(zhǔn)逮捕、不起訴決定或者根據(jù)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度提出輕緩量刑建議等的同時，針對企業(yè)涉嫌具體犯罪，結(jié)合辦案實際，督促涉案企業(yè)作出合規(guī)承諾并積極整改落實，促進企業(yè)合規(guī)守法經(jīng)營，減少和預(yù)防企業(yè)犯罪，實現(xiàn)司法辦案政治效果、法律效果、社會效果的有機統(tǒng)一。[3]適用的企業(yè)范圍包括各類市場主體，主要是指涉案企業(yè)以及與涉案企業(yè)相關(guān)聯(lián)企業(yè)。國企民企、內(nèi)資外資、大中小微企業(yè)均可納入適用范圍。案件類型包括企業(yè)經(jīng)濟活動涉及的各種經(jīng)濟犯罪、職務(wù)犯罪。

二、企業(yè)刑事合規(guī)制度及對檢察工作的影響

（一）企業(yè)刑事合規(guī)的國內(nèi)外立法

刑事合規(guī)作為一種新型的犯罪預(yù)防的重要理念和實踐，不僅對企業(yè)完善管理具有指引作用，而且對刑事立法、司法具有深遠(yuǎn)影響。世界范圍內(nèi)刑事合規(guī)的諸多經(jīng)驗，可以為我國加強企業(yè)制度構(gòu)建和完善立法、司法提供有益借鑒。

刑事合規(guī)發(fā)軔于西方國家，已在世界范圍內(nèi)蓬勃發(fā)展。合規(guī)管理發(fā)源于美國司法實踐，1977年美國頒布《反海外腐敗法》確立企業(yè)的合規(guī)管理責(zé)任，1991年頒布聯(lián)邦《組織量刑指南》規(guī)定企業(yè)的刑事合規(guī)規(guī)則。在英國，2007年出臺的《企業(yè)過失殺人與企業(yè)殺人法》和2010年《賄賂法案》體現(xiàn)了鮮明的企業(yè)刑事合規(guī)特點。刑事合規(guī)不僅在很多國家的法律中予以體現(xiàn)，一些國際及地區(qū)公約亦明確規(guī)定了企業(yè)違法防控及刑事合規(guī)的指引。例如，我國2005年加入的《聯(lián)合國反腐敗公約》;2014年國際標(biāo)準(zhǔn)化組織發(fā)布《ISO：19600-2014合規(guī)管理體系指南》確立合規(guī)管理體系的要素，將合規(guī)義務(wù)概括為禁止性義務(wù)和自愿承諾義務(wù)。2018年歐盟實施的《通用數(shù)據(jù)保護條例》（GDPR）是一部關(guān)于個人數(shù)據(jù)保護的重要法律。[4]

近年來，我國日益重視合規(guī)管理問題，2018年出臺了多個相關(guān)文件，主要包括：國家標(biāo)準(zhǔn)《合規(guī)管理體系指南》;國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)布《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》，對中央企業(yè)規(guī)范合規(guī)經(jīng)營、完善合規(guī)體系進行指導(dǎo);國家發(fā)展和改革委員會會同其他六部門聯(lián)合發(fā)布《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》，對中國企業(yè)在境外經(jīng)營加強合規(guī)管理給予指引。[5]

（二）企業(yè)刑事合規(guī)制度對檢察工作的影響

刑事合規(guī)制度對于檢察官審查起訴涉案企業(yè)具有非常重要的作用。例如，根據(jù)美國聯(lián)邦《組織量刑指南》，是否具有有效的合規(guī)計劃既是檢察官對涉案企業(yè)審查起訴的重要依據(jù)，也是法官對犯罪企業(yè)進行量刑的參考因素。該指南列明了有效合規(guī)的標(biāo)準(zhǔn)，包括建立合規(guī)政策，制定監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)，向員工培訓(xùn)合規(guī)政策，建立有效的合規(guī)措施，建立懲戒機制等。美國聯(lián)邦檢察官除了將合規(guī)作為是否公訴的考量因素，還可以與企業(yè)達(dá)成不起訴或暫緩起訴的協(xié)議，要求涉案企業(yè)或涉案員工繳納罰金，并在一定期限內(nèi)完善合規(guī)計劃和措施。

隨著刑事合規(guī)制度在全球不斷深入發(fā)展，英國、法國和意大利反腐敗立法中借鑒了美國的合規(guī)制度，賦予企業(yè)合規(guī)影響訴訟與量刑的法律意義。國際層面，經(jīng)濟合作與發(fā)展組織制定的《內(nèi)控、道德與合規(guī)的操作指引》、國際標(biāo)準(zhǔn)組織制定的《反賄賂合規(guī)國際標(biāo)準(zhǔn)ISO37001》等文件對企業(yè)合規(guī)做了全面系統(tǒng)的規(guī)定。0D7580B0-082A-459E-BA3F-2639E52B3270

我國《合規(guī)管理體系指南》等相關(guān)合規(guī)管理文件，有利于倡導(dǎo)建立一個以合規(guī)義務(wù)為中心、基于風(fēng)險、主動預(yù)防、持續(xù)改進的管理體系。檢察機關(guān)在開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作中，可按照我國合規(guī)管理文件所要求的合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)要求，引導(dǎo)企業(yè)積極履行合規(guī)義務(wù)、識別合規(guī)風(fēng)險并采取針對性的風(fēng)險防控措施。

三、檢察視野下企業(yè)合規(guī)的現(xiàn)狀考察和制度不足

（一）檢察機關(guān)開展企業(yè)合規(guī)工作的基本情況

我國開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作是助力實現(xiàn)“十四五”規(guī)劃和2035年遠(yuǎn)景目標(biāo)的重要舉措，對于促進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化具有重要意義。2020年3月起，最高人民檢察院試點開展“企業(yè)犯罪相對不訴適用機制改革”。2021年3月，試點范圍擴大，北京、遼寧、上海等10個省份開展為期1年的第二期試點。經(jīng)過兩期改革試點，10個試點省份檢察機關(guān)共辦理涉企業(yè)合規(guī)案件766件。2022年4月2日，最高人民檢察院會同全國工商聯(lián)專門召開部署會，宣布涉案企業(yè)合規(guī)改革試點在全國檢察機關(guān)全面推開。[6]

自2020年開展企業(yè)合規(guī)改革試點以來，全國各地檢察機關(guān)積極推進工作，積累了各方面實踐經(jīng)驗。例如，江蘇省張家港市檢察院制定《合規(guī)工作指引》《合規(guī)監(jiān)管人遴選管理辦法》等相關(guān)配套制度;牽頭建立企業(yè)合規(guī)法治護航中心，為合規(guī)監(jiān)管人、行業(yè)協(xié)會、合規(guī)試點企業(yè)開展合規(guī)服務(wù)保障。[7]上海市金山區(qū)人民檢察院依托上海市大數(shù)據(jù)中心及“信用上海”數(shù)據(jù)平臺完善企業(yè)合規(guī)社會調(diào)查體系;根據(jù)企業(yè)性質(zhì)、經(jīng)營規(guī)模、合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)要求等，設(shè)置繁簡程度不同的合規(guī)程序。[8]廣東省深圳市人民檢察院構(gòu)建覆蓋事前、事中、事后全鏈條的企業(yè)合規(guī)機制：事前，對全市企業(yè)開展合規(guī)宣講培訓(xùn);事中，對進入訴訟的涉案企業(yè)提供精準(zhǔn)合規(guī)指引;事后，對案件已辦結(jié)且有合規(guī)必要的企業(yè)，督促其開展合規(guī)建設(shè)。[9]

（二）檢察機關(guān)辦理企業(yè)刑事合規(guī)案件中發(fā)現(xiàn)的實踐問題

1.企業(yè)經(jīng)營管理刑事合規(guī)問題。企業(yè)經(jīng)營管理刑事合規(guī)問題涉及公司治理、人力資源管理、合同簽訂履行及財稅資本等環(huán)節(jié)，具體包括合同項目審核和責(zé)任管理、內(nèi)部管理制度落實、知識產(chǎn)權(quán)保護、財務(wù)結(jié)算審批管理、業(yè)務(wù)監(jiān)督和財務(wù)項目審核等方面。例如，檢察機關(guān)在辦理合同詐騙案時，發(fā)現(xiàn)有的公司在制度設(shè)計、監(jiān)管落實、預(yù)警風(fēng)控、廉政管理等環(huán)節(jié)存在漏洞，應(yīng)引起重視。主要問題包括：合同簽訂前，未按照公司規(guī)定全面調(diào)查客戶資信情況并要求提供擔(dān)保，使得犯罪分子有機可乘;合同履行過程中，業(yè)務(wù)部門責(zé)任心與經(jīng)營風(fēng)險意識不夠，內(nèi)部監(jiān)管制約不力;預(yù)警平臺流于形式，風(fēng)險線索上報不及時，導(dǎo)致?lián)p失進一步擴大。

2.企業(yè)行業(yè)特性刑事合規(guī)問題。為向各行業(yè)企業(yè)提供精準(zhǔn)性、針對性的法律建議指引，檢察機關(guān)深入分析金融、保險業(yè)，交通運輸、郵政業(yè)，信息傳輸、計算機服務(wù)業(yè)，批發(fā)和零售業(yè)，住宿、餐飲業(yè)，衛(wèi)生、社會保障和社會服務(wù)業(yè)，制造業(yè)，租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)，建筑業(yè)，文化、體育、娛樂業(yè)等行業(yè)存在的企業(yè)刑事合規(guī)問題。例如，檢察機關(guān)在辦理一家不銹鋼設(shè)備制造有限公司涉嫌污染環(huán)境罪監(jiān)督案件中發(fā)現(xiàn)，該公司北側(cè)河道雨水總排口等七處鎳濃度和總鉻濃度均超過了排放限值。涉案公司環(huán)保方面制度缺失;相關(guān)工作人員責(zé)任意識缺失;環(huán)保自查整改存在不足。

（三）我國企業(yè)刑事合規(guī)的制度不足

1.我國缺乏典型的刑事合規(guī)訴訟規(guī)則。我國單位犯罪的罪名范圍日益擴大，刑法共有187個單位犯罪罪名，在我國刑法罪名總數(shù)中占比超過40%。但我國法律關(guān)于刑事合規(guī)制度的規(guī)定尚不健全，難以通過刑事責(zé)任的減免規(guī)則對單位犯罪作出預(yù)防控制。

2.我國企業(yè)刑事合規(guī)配套制度尚待完善。關(guān)于企業(yè)刑事合規(guī)的概念內(nèi)涵、適用范圍，法學(xué)理論界與實務(wù)界仍存在不同觀點，社會公眾、企業(yè)更是對這一社會熱點問題不甚了解。最高人民檢察院等九部門出臺的《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導(dǎo)意見（試行）》對第三方監(jiān)督評估機制的內(nèi)涵、管委會的組成、機制的啟動運行等核心內(nèi)容進行了原則性指引，但仍存在合規(guī)考察如何實施評估、經(jīng)費如何保障等難點問題。

四、推動完善我國企業(yè)刑事合規(guī)的路徑

（一）完善我國企業(yè)刑事合規(guī)的制度

1.完善企業(yè)犯罪的刑事訴訟規(guī)則?？稍谛淌略V訟法中規(guī)定企業(yè)犯罪的審前分流程序，包括絕對不起訴、相對不起訴、存疑不起訴和附條件不起訴。對企業(yè)刑事犯罪增設(shè)附條件不起訴制度，給予企業(yè)合規(guī)整改的機會，可以更好地服務(wù)保障國家社會經(jīng)濟發(fā)展。

2.進一步明晰企業(yè)刑事合規(guī)的概念內(nèi)涵、適用范圍。通過加強理論研討與實踐交流，深入研究企業(yè)刑事合規(guī)的國內(nèi)外規(guī)定，并結(jié)合檢察機關(guān)開展涉案企業(yè)合規(guī)的實踐經(jīng)驗，以具有國家效力的法律文件形式將企業(yè)刑事合規(guī)制度的基本內(nèi)容、體系框架予以明確。

3.健全實施企業(yè)刑事合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制。進一步完善第三方監(jiān)督評估機制管委會的聯(lián)席會議機制，科學(xué)選任第三方機制專業(yè)人員，通過審核考察、社會公示等途徑確定專業(yè)人員名錄庫入庫人選。關(guān)于合規(guī)考察的實施評估程序，需要明確第三方組織進行合規(guī)考察的具體要求、涉案企業(yè)提交合規(guī)計劃及計劃執(zhí)行書面報告的具體規(guī)定等。關(guān)于企業(yè)刑事合規(guī)第三方監(jiān)督評估的經(jīng)費保障，可由各地第三方監(jiān)督評估機制管委會研商經(jīng)費來源及使用管理細(xì)則，在積累一定實踐經(jīng)驗基礎(chǔ)上，形成全國適用的經(jīng)費保障辦法。

（二）促進我國企業(yè)刑事合規(guī)制度落實的檢察方案

1.推動企業(yè)建立實施刑事合規(guī)制度方案。第一，仔細(xì)查找企業(yè)犯罪的法律風(fēng)險點。法律風(fēng)險點存在于企業(yè)經(jīng)營管理的各個領(lǐng)域，包括市場交易領(lǐng)域、安全環(huán)保領(lǐng)域、產(chǎn)品質(zhì)量領(lǐng)域、勞動用工領(lǐng)域、財務(wù)稅收領(lǐng)域、知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域、合同簽訂履行領(lǐng)域等。還要關(guān)注合規(guī)管理的重點環(huán)節(jié)，包括制度制定環(huán)節(jié)、經(jīng)營決策環(huán)節(jié)、生產(chǎn)運營環(huán)節(jié)等。第二，及時準(zhǔn)確對法律風(fēng)險進行識別評估分析。對發(fā)現(xiàn)的法律風(fēng)險要進行準(zhǔn)確識別和定性定量分析，梳理風(fēng)險產(chǎn)生的原因、可能造成的后果等。第三，全面審慎制定企業(yè)刑事合規(guī)計劃。刑事合規(guī)計劃可包括完善企業(yè)依法經(jīng)營管理規(guī)章制度、劃分配置不同崗位職責(zé)權(quán)限、加強員工合規(guī)培訓(xùn)等。第四，認(rèn)真執(zhí)行和評估刑事合規(guī)計劃及措施。刑事合規(guī)計劃的執(zhí)行是動態(tài)的，需要管理層隨時密切關(guān)注，同時需要專業(yè)法律團隊的參與，還要根據(jù)企業(yè)的發(fā)展、出現(xiàn)的問題適時對刑事合規(guī)計劃進行修改完善。0D7580B0-082A-459E-BA3F-2639E52B3270

2.檢察辦案中貫徹刑事合規(guī)理念，促進企業(yè)依法經(jīng)營。一方面，檢察官在審查辦理案件進行刑法適用時，需結(jié)合不同行業(yè)的法律法規(guī)對企業(yè)是否依法經(jīng)營作出判斷評價。例如，金融行業(yè)的創(chuàng)新做法、創(chuàng)新產(chǎn)品很多，要深入研究涉案企業(yè)的經(jīng)營是否符合規(guī)定。另一方面，刑事合規(guī)涉及的程序法問題包括刑事管轄權(quán)、刑事司法協(xié)助，這類問題在企業(yè)走出國門、海外經(jīng)營時尤為凸顯。刑事合規(guī)措施可作為企業(yè)單位犯罪從寬處罰的依據(jù)，這就需要檢察官在審查案件中對企業(yè)的刑事合規(guī)情況進行準(zhǔn)確評價。

3.參與社會治理，引導(dǎo)企業(yè)完善刑事合規(guī)制度。一方面，可對檢察機關(guān)辦理的單位犯罪案件、職務(wù)犯罪案件進行梳理分析，歸納案件發(fā)生原因、涉及的刑事犯罪類別、觸犯的國家法律規(guī)定。另一方面，可結(jié)合檢察機關(guān)向涉案單位制發(fā)的檢察建議，查找企業(yè)內(nèi)部管理中的制度漏洞，進行風(fēng)險提示和建議指引。既可針對各經(jīng)營管理環(huán)節(jié)提出建議提示制定刑事合規(guī)方案，又可根據(jù)不同的行業(yè)類別特點、法律法規(guī)，給出與行業(yè)密切相關(guān)的刑事合規(guī)提示。例如，提示企業(yè)加強相關(guān)供應(yīng)商及客戶資源管理、經(jīng)營業(yè)務(wù)審批及合同管理;重視合規(guī)培訓(xùn)，堅持法律法規(guī)與業(yè)務(wù)培訓(xùn)、業(yè)務(wù)技能與風(fēng)險防控能力培訓(xùn)相結(jié)合;對環(huán)保設(shè)施展開全面檢查，加強對環(huán)境污染風(fēng)險的防范等。

*課題組負(fù)責(zé)人：曹化，上海市閔行區(qū)人民檢察院副檢察長[201199]課題組成員：顧惠忠，上海市閔行區(qū)人民檢察院檢委會專職委員;李文軍，上海市閔行區(qū)人民檢察院第六檢察部副主任;王秀梅，上海市閔行區(qū)人民檢察院第六檢察部檢察官[201199]

[1] 參見孫風(fēng)娟等：《為什么要建立企業(yè)合規(guī)制度？“三人談”打開問號》，最高人民檢察院官方百家號https：//baijiahao.baidu.com/s？id=1693045344486828659&wfr=spider&for=pc，最后訪問日期：2022年3月26日。

[2] 參見Vgl.Dennis Bock，Criminal Compliance，1.Auf.，Verlag Nomos 2011，S.23，轉(zhuǎn)引自李本燦：《公共機構(gòu)腐敗治理合規(guī)路徑的構(gòu)建———以〈刑法〉 第 397 條的解釋為中心》，《中國刑事法雜志》2019年第2期。

[3] 參見張瀟祎：《最高檢啟動第二期企業(yè)合規(guī)改革試點工作 試點范圍擴大至北京、浙江等十省市》，央廣網(wǎng)https：//baijiahao.baidu.com/s？id=1696465118032633321&wfr=spider&for=pc，最后訪問日期：2022年3月26日。

[4] 參見陳瑞華：《論企業(yè)合規(guī)的中國化問題》，《法律科學(xué)》2020年第3期。

[5] 同前注[3]。

[6] 參見徐日丹：《涉案企業(yè)合規(guī)改革試點全面推開！這次部署會釋放哪些重要信號？》，最高人民檢察院網(wǎng)https：//www.spp.gov.cn/zdgz/202204/t20220402_553256.shtml，最后訪問日期：2022年4月3日。

[7] 參見《張家港市檢察院打造涉企案件專辦部門 有力護航民營經(jīng)濟健康發(fā)展》，《企業(yè)合規(guī)改革動態(tài)》2021年第3期。

[8] 參見《上海市金山區(qū)院堅持“三化指引” 推動企業(yè)合規(guī)改革試點走深走實》，《企業(yè)合規(guī)改革動態(tài)》2021年第7期。

[9] 參見童小晉等：《探索企業(yè)合規(guī)深圳模式 深圳市人民檢察院企業(yè)合規(guī)辦公室今日揭牌》，深圳新聞網(wǎng)http：//www.sznews.com/news/content/mb/2021-07/29/content_24436509.htm，最后訪問日期：2022年3月26日。0D7580B0-082A-459E-BA3F-2639E52B3270