張 靜

山東省臨沂高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民檢察院，山東 臨沂 276000

隨著我國市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，社會商業(yè)化程度的日益提高，企業(yè)經(jīng)營面臨的合規(guī)風險越來越高，并且受困于我國《刑法》重懲罰輕預防的傳統(tǒng)刑罰理論，企業(yè)犯罪的數(shù)量、類型呈逐年增多態(tài)勢，構(gòu)建以積極預防為基礎(chǔ)的刑事合規(guī)制度迫在眉睫。但企業(yè)控制經(jīng)營成本，追逐利潤最大化的本能，決定了其難以自主進行合規(guī)體系建設(shè)，需要檢察機關(guān)等國家層面的力量來激勵和引導。

一、企業(yè)合規(guī)的內(nèi)涵

企業(yè)合規(guī)是企業(yè)建立和實施的以防控違規(guī)風險、避免不利后果為直接目的的一套自我守法機制。狹義的企業(yè)合規(guī)，只限于企業(yè)不合規(guī)經(jīng)營引發(fā)的民事與行政責任風險。廣義的企業(yè)合規(guī)涵蓋了從商業(yè)倫理到民事責任，再到刑事責任的規(guī)則，最終以刑事責任為依規(guī)核心。在當代語境下，特別是進入21世紀以來，企業(yè)合規(guī)已主要意指企業(yè)刑事合規(guī)。

企業(yè)合規(guī)是指國家通過刑事政策上的正向激勵，以避免因企業(yè)或企業(yè)員工相關(guān)行為給企業(yè)帶來的刑事責任，從而推動企業(yè)以刑事法律的標準來識別、評估和預防公司可能潛在的刑事風險，制定并實施遵守刑事法律的計劃和措施。［1］刑事合規(guī)最早發(fā)端于美國，美國在《量刑指南》的第八章“組織量刑規(guī)則”中首次確立刑事合規(guī)制度，并在《薩班斯法案》中進一步完善。［2］而到目前，我國的企業(yè)合規(guī)制度仍處于探索階段。

二、企業(yè)合規(guī)體系設(shè)立的價值

（一）合規(guī)體系構(gòu)建是企業(yè)刑事風險頻發(fā)的現(xiàn)實需要

隨著全球貿(mào)易的一體化發(fā)展，企業(yè)發(fā)展面臨的風險的種類和程度都在不斷增加，單位犯罪占比呈不斷上升趨勢。特別是中小型民營企業(yè)，由于經(jīng)濟體量小，家族親屬型企業(yè)居多，沒有權(quán)責清晰的管理結(jié)構(gòu)，粗放經(jīng)營、盲目追求利潤的同時，往往會放任不法經(jīng)營行為的發(fā)生。以筆者所在的臨沂高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)為例，單位犯罪通常集中在安全生產(chǎn)、非法集資、虛假訴訟、礦產(chǎn)資源等領(lǐng)域，企業(yè)不論規(guī)模大小，對刑事犯罪風險都是“坐等上門”，沒有進行有效的風險防控。而我國現(xiàn)有刑法理念對單位犯罪，是“重懲罰、輕預防”“重懲罰自然人，輕法人組織完善”，對法人刑事責任的追究往往依附于個人刑事責任的追究而存在。這種情況一方面導致責任個人雖被處罰，但不法的內(nèi)生因素仍然存在，違規(guī)經(jīng)營累積到一定程度仍然會誘發(fā)犯罪的發(fā)生；另一方面對企業(yè)經(jīng)營者、負責人簡單的“一逮了之、一訴了之”，導致企業(yè)經(jīng)營陷入困境、停產(chǎn)停業(yè)甚至倒閉，從而引發(fā)大量員工失業(yè)、上下游關(guān)聯(lián)企業(yè)的經(jīng)營受到影響等一系列“蝴蝶效應”。因此，建立企業(yè)自主為基本導向，包含國家刑事政策的企業(yè)犯罪預防機制即刑事合規(guī)制度成為我國刑事政策的必然選擇。

（二）合規(guī)體系構(gòu)建是企業(yè)發(fā)展壯大、實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的必然需要

第一，企業(yè)按要求實行刑事合規(guī)計劃，可以規(guī)避高成本的試錯代價，實現(xiàn)企業(yè)的健康長遠發(fā)展。一旦企業(yè)合規(guī)制度成為現(xiàn)代企業(yè)制度的必選動作，那么制度化、法治化營商環(huán)境的構(gòu)建將反哺企業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展。第二，企業(yè)合規(guī)制度可以實現(xiàn)對涉案企業(yè)的“區(qū)別對待”，給企業(yè)生存發(fā)展“改過自新”的機會，實現(xiàn)刑罰保障經(jīng)濟發(fā)展效益的最大化。第三，伴隨著資本力量的日益強大，企業(yè)正成為新的社會“權(quán)力”中心。特別是一些超大規(guī)模的企業(yè)，其自身發(fā)展關(guān)乎整個行業(yè)甚至國民經(jīng)濟的發(fā)展，這種情形下，企業(yè)合規(guī)制度的構(gòu)建有利于整個國民經(jīng)濟社會的安全與和諧。

（三）合規(guī)體系構(gòu)建是國家治理能力和治理體系現(xiàn)代化的重要內(nèi)容

企業(yè)，作為制度化設(shè)置的營利機器，成本與收益永遠是其關(guān)注的核心。企業(yè)的實質(zhì)性合規(guī)，不僅意味著需要更大的成本投入，還需要改變企業(yè)“重利益實現(xiàn)、輕法規(guī)遵守”的傳統(tǒng)治理缺陷。［3］并且，違法風險并非某種單一的刑事風險，而是在企業(yè)諸多違反民法、知識產(chǎn)權(quán)法、環(huán)保法等刑法前置性規(guī)范經(jīng)營行為后，累積、疊加的必然結(jié)果。因此，這就需要國家層面的力量，協(xié)調(diào)各部門職能，出臺強有力的刑事制度進行引導和激勵。此外，隨著經(jīng)濟全球化和信息社會的高速發(fā)展，單純依靠國家力量對企業(yè)進行外部監(jiān)督愈發(fā)困難。實行刑事合規(guī)，通過減輕或免除刑罰來激勵企業(yè)自主構(gòu)建合法合規(guī)整改體系，不僅更能適應全球化的經(jīng)濟態(tài)勢，更能降低國家對企業(yè)犯罪預防的監(jiān)管負擔。

三、認罪認罰基礎(chǔ)上企業(yè)合規(guī)體系的構(gòu)建

（一）企業(yè)合規(guī)制度嵌入認罪認罰從寬制度的可行性

1.刑事合規(guī)制度和認罪認罰從寬制度的理論基礎(chǔ)相通

首先，認罪認罰從寬制度是在犯罪嫌疑人、被告人自愿認罪的前提下，給予從寬處罰，其本質(zhì)是屬于認罪協(xié)商。而企業(yè)合規(guī)也是以企業(yè)認罪、賠償被害人損失、提出可行性合規(guī)方案的前提下，獲得從寬處理的待遇。其次，認罪認罰從寬制度沒有限制適用主體，自然人和法人均可以適用，可以在現(xiàn)有制度的基礎(chǔ)上增添單位犯罪的特殊條款，以滿足司法實踐的現(xiàn)實需要。最后，刑事合規(guī)制度和認罪認罰從寬制度追求的法律效果相同。鼓勵犯罪行為人認罪認罰，真誠認罪悔罪，修復被侵害的社會關(guān)系，減少再犯的危險性和可能性；程序上繁簡分流，將有限的司法資源集中到疑難、復雜案件，實現(xiàn)提高訴訟效率和實體正義的有機統(tǒng)一。而同樣的，企業(yè)認罪認罰的同時實施合規(guī)計劃，消除犯罪的深層隱患，也達到了預防犯罪的目的；程序上，企業(yè)犯罪有案件復雜程度高、證據(jù)收集難度大等特點，企業(yè)認罪認罰，主動配合司法機關(guān)調(diào)查，也可以達到優(yōu)化司法資源配置的目的。

2.現(xiàn)有認罪認罰從寬制度運用于企業(yè)合規(guī)制度的可行性

認罪認罰從寬制度經(jīng)過近幾年的施行，積累了大量的實務經(jīng)驗，制度運行已日臻完善，而且認罪認罰從寬制度規(guī)定在《刑事訴訟法》的總則之中，可以為企業(yè)合規(guī)從寬提供法律依據(jù)。從強制措施來說，對認罪認罰嫌疑人的從寬可以是不捕、慎押；具體到刑事合規(guī)制度即慎重拘留、逮捕涉嫌犯罪的企業(yè)管理者和關(guān)鍵崗位人員，慎重查封、扣押、凍結(jié)涉案財物，慎重考慮辦案方式和時機。［4］從量刑來說，認罪認罰的從寬可以是從輕、減輕甚至是免除處罰。具體到刑事合規(guī)制度，對法人和相關(guān)責任人刑罰的從輕、減輕同樣適用。而對于免除處罰，筆者認為，相對不起訴制度仍有相當大的適用空間，對于情節(jié)較輕危害不大的案件，還是應該優(yōu)先適用相對不訴而不是附條件不起訴。辦案實踐中，眾多的檢察官因為掌握不好從寬的尺度以及對案件終身責任制追究的顧忌，往往放不開手腳適用相對不起訴。最高檢可以以典型案例的方式示例相對不起訴的適用條件。

3.認罪認罰從寬制度可設(shè)立刑事合規(guī)制度的特殊條款

認罪認罰制度實質(zhì)上是案件處理制度，工作重心在案件本身，案結(jié)基本上事就了了，側(cè)重的是事后懲罰，消極預防。企業(yè)合規(guī)制度的重點在案件處理背后的企業(yè)預防犯罪機制構(gòu)建，旨在事前合規(guī)、提前預防，其在促進經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展，推進全面依法治國方面的價值是認罪認罰從寬制度所不具備的。而且企業(yè)合規(guī)雖然能節(jié)約司法資源，但其在企業(yè)合規(guī)計劃制定并實施方面的跟蹤和調(diào)查呈現(xiàn)出認罪認罰從寬制度所不具有的“繁”。但是，基于兩種制度的諸多共通性，完全可以通過增設(shè)特殊條款的方式，讓企業(yè)合規(guī)制度成為認罪認罰從寬制度中涉及單位犯罪的特殊篇章。

（二）認罪認罰前提下附條件不起訴制度的設(shè)立

1.附條件不起訴制度設(shè)立的必要性

對企業(yè)犯罪施以刑罰會引起企業(yè)投資人、上下游企業(yè)、員工利益受損等一系列蝴蝶效應，懲罰企業(yè)犯罪的同時，最重要的是如何抑制這種蝴蝶效應?，F(xiàn)有的相對不起訴制度雖然有廣泛的適用空間，但存在一系列的弊端：尺度難把握，實踐中適用存在難點；對企業(yè)的威懾力不足，檢察機關(guān)作出不起訴后沒有經(jīng)濟處罰手段威懾企業(yè)；沒有后續(xù)監(jiān)管措施，無助于改變企業(yè)內(nèi)部管理結(jié)構(gòu)，達不到犯罪預防的目的。英美國家在刑事合規(guī)體系中建立了暫不起訴協(xié)議或不起訴協(xié)議制度，即涉案企業(yè)如果能在考驗期內(nèi)通過監(jiān)管機構(gòu)的合規(guī)考核，企業(yè)就可以避免刑事起訴。這種模式的事后監(jiān)管程序等制度設(shè)計可以很好地彌補相對不起訴的弊端。

2.未成年人附條件不起訴制度提供了很好的實踐經(jīng)驗

未成年人附條件不起訴制度有兩個核心點：一是犯罪嫌疑人悔罪，這與認罪認罰從寬是一致的；二是考察期內(nèi)遵守規(guī)定，這與企業(yè)合規(guī)制度是一致的。［5］我國可以在附條件不起訴制度的框架內(nèi)加入企業(yè)犯罪的特殊設(shè)計，適用于主要與企業(yè)經(jīng)營活動有關(guān)的、但不適合作出相對不起訴決定的犯罪，如分布在《刑法》分則第三章、第五章、第六章，可能判處三年以下有期徒刑的犯罪。而關(guān)于不起訴的附加條件即合規(guī)計劃，涉案企業(yè)圍繞管理制度、風險隱患等方面存在的問題，制定可行的合規(guī)計劃，由第三方組織在檢察機關(guān)規(guī)定的考察期內(nèi)對涉案企業(yè)的合規(guī)整改狀況進行監(jiān)督、考察，檢察機關(guān)在考察期滿后根據(jù)第三方考察報告等情況作出起訴或不起訴決定。

四、檢察職能在企業(yè)合規(guī)中的地位和作用

（一）檢察機關(guān)應在刑事合規(guī)體系中發(fā)揮主導作用

檢察機關(guān)作為國家的法律監(jiān)督機關(guān)，優(yōu)化營商環(huán)境、服務保障企業(yè)發(fā)展是其重要職能。檢察機關(guān)在履行辦案主責主業(yè)的同時推進企業(yè)合規(guī)建設(shè)，不但可以強化法律監(jiān)督地位，更能彰顯檢察機關(guān)服務經(jīng)濟社會發(fā)展大局的積極能動性。推動企業(yè)合規(guī)體系構(gòu)建，創(chuàng)新發(fā)展各種機制，對待企業(yè)犯罪從事后懲罰往事前預防轉(zhuǎn)變，是檢察職能服務經(jīng)濟社會發(fā)展的自然延伸和對法治經(jīng)濟秩序的更好維護。

檢察機關(guān)具有開展企業(yè)合規(guī)的天然優(yōu)勢。檢察機關(guān)作為偵查機關(guān)和審查機關(guān)之間的紐帶，可以運用自身的審查逮捕權(quán)和審查起訴權(quán)，慎捕、慎訴，更早地遏制企業(yè)犯罪對企業(yè)經(jīng)營造成的損失。并且，如上文筆者所述，企業(yè)合規(guī)制度可以在認罪認罰從寬制度基礎(chǔ)上運行，而檢察機關(guān)作為司法實踐中認罪認罰從寬制度的主導者，由檢察機關(guān)依托認罪認罰從寬制度，充分運用相對不起訴手段，大膽探索附條件不起訴機制，更有利于企業(yè)合規(guī)制度的快速構(gòu)建。另外，檢察機關(guān)還可以通過檢察建議等手段，做好與行政機關(guān)的銜接，讓涉案企業(yè)通過刑事合規(guī)豁免刑事處罰的同時，受到應有的行政處罰。

（二）目前檢察機關(guān)已就企業(yè)合規(guī)進行了很多有益的探索

2020年3月，最高檢啟動涉案企業(yè)合規(guī)試點工作，在上海、江蘇、山東、廣東的6家基層檢察院開展企業(yè)合規(guī)第一期試點。2021年3月，最高檢擴大試點范圍，在10個省份的27個市級檢察院、165個基層檢察院積極推進，截至8月共辦理涉企業(yè)合規(guī)案件206件。2021年6月，最高檢會同司法部、財政部、生態(tài)環(huán)境部、國家稅務總局等聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見（試行）》，探索落實第三方機制。通過上述數(shù)字可以看出，檢察機關(guān)開展的企業(yè)合規(guī)試點工作卓有成效，相信在各級檢察機關(guān)的積極探索，和有關(guān)各方的大力支持下，將嚴管與厚愛融為一體的企業(yè)合規(guī)將不再只是一個“時髦”的詞語，而將成為服務企業(yè)發(fā)展、優(yōu)化營商環(huán)境的常規(guī)操作。