徐 博 強

(吉林財經(jīng)大學(xué) 法學(xué)院，吉林 長春 130117)

一、問題的提出

改革開放40多年來，我國民營經(jīng)濟不斷發(fā)展壯大，在改善民生、促進就業(yè)、科技創(chuàng)新、拉動國民經(jīng)濟增長方面發(fā)揮的作用越來越大。中國經(jīng)濟發(fā)展日新月異，創(chuàng)造出了中國奇跡，民營經(jīng)濟在其中成為不可或缺的一支中堅力量。為進一步促進民營經(jīng)濟發(fā)展，中共中央、國務(wù)院于2019年12月22日發(fā)布了致力于民營企業(yè)改革發(fā)展的首個中央文件——《關(guān)于營造更好發(fā)展環(huán)境 支持民營企業(yè)改革發(fā)展的意見》。這一文件中，針對改善營商環(huán)境，促進營商環(huán)境市場化、國際化、法治化，提出諸多新舉措，助力民營企業(yè)快速健康發(fā)展。

國家在積極推進營造公平競爭的營商環(huán)境，為民營企業(yè)的發(fā)展提供法治化保障的同時，也對企業(yè)刑事領(lǐng)域風(fēng)險防控提出了新要求。企業(yè)經(jīng)營過程中面臨的各種風(fēng)險中，刑事犯罪的風(fēng)險是最嚴(yán)峻的，關(guān)乎企業(yè)生死存亡，普通的經(jīng)營風(fēng)險、經(jīng)濟風(fēng)險、行政風(fēng)險均不能與前者相提并論。構(gòu)成刑事犯罪、承受刑事處罰對于企業(yè)來說無異于滅頂之災(zāi)，接踵而至的負(fù)面社會效應(yīng)也顯而易見——企業(yè)倒閉、員工失業(yè)、稅收削減等等。實質(zhì)上，這是一種國家、企業(yè)的雙輸。風(fēng)險的加大客觀上催生了規(guī)避風(fēng)險的需求和欲望，為此企業(yè)紛紛通過尋求自我管理的方式以控制風(fēng)險。近年來，源自歐美等國的企業(yè)刑事合規(guī)理念在我國得到關(guān)注與討論。刑事合規(guī)著眼于未然之罪，通過事前的預(yù)防以達到消除企業(yè)刑事犯罪的風(fēng)險，而并非傳統(tǒng)意義上的懲戒，也并非對已然之罪處以刑罰，因而與當(dāng)下的優(yōu)化營商環(huán)境、推動民營企業(yè)平等發(fā)展、改革創(chuàng)新的頂層設(shè)計相契合。但企業(yè)刑事合規(guī)源自歐美發(fā)達國家，引入我國時日尚短，其本土化路徑選擇與模式選擇仍需理論上的探討和實踐中的摸索。需說明的是，本文將探討對象設(shè)定為“民營企業(yè)”，原因有二：其一，在我國國有企業(yè)往往具有國家機關(guān)的特征，與公權(quán)力結(jié)合緊密；其二，國企與民企在市場競爭中地位不同，差距懸殊，其面臨的刑事犯罪風(fēng)險類型也不同。而源自西方的企業(yè)合規(guī)，其主體與我國的“民營企業(yè)”在性質(zhì)、地位上更加接近。企業(yè)刑事合規(guī)計劃對于我國民營企業(yè)規(guī)范化治理與刑事犯罪風(fēng)險防控，其功能與價值都十分顯著，有必要對其在理論上展開進一步研究，以探尋其本土化、制度化路徑，推進民營企業(yè)刑事合規(guī)在實踐中的推廣應(yīng)用。

二、刑事合規(guī)的要素剖析

(一)刑事合規(guī)的內(nèi)涵與維度

合規(guī)(Corporate Compliance)，字面意義上就是符合規(guī)范。“規(guī)”就是標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)則、法則，即法律規(guī)范。德國學(xué)者齊白(Sieber)認(rèn)為，“合規(guī)計劃本質(zhì)上是一系列對預(yù)定目標(biāo)的遵守程序。這些目標(biāo)首先是法律之規(guī)定，有時也可能是倫理的或者其他的”(1)參見烏爾里希·齊白：《打擊經(jīng)濟犯罪的刑法及其替代模式》，周遵友譯，載烏爾里希·齊白：《全球風(fēng)險社會與信息社會中的刑法》，北京：中國法制出版社，2012年，第238頁。。因此所合之“規(guī)”，包括但不限于下列內(nèi)容：首先是指國家法律法規(guī)；其次，包括本行業(yè)、系統(tǒng)內(nèi)部的規(guī)范、制度；再次，基于誠實信用原則，企業(yè)經(jīng)營中應(yīng)遵守的商業(yè)倫理道德；最后，還可能包括企業(yè)用于約束自身與員工的管理制度、風(fēng)險防范守則等。而合規(guī)之“合”，不僅意味著企業(yè)的經(jīng)營行為應(yīng)遵守上述規(guī)則，更強調(diào)合規(guī)的主動性，是以適應(yīng)外在要求為目的，以改善企業(yè)內(nèi)部控制和提升公司治理能力為核心的企業(yè)自律行為。

近年來，企業(yè)合規(guī)的理念引入企業(yè)刑事犯罪預(yù)防領(lǐng)域，成為企業(yè)犯罪治理的新路徑。旨在為避免因犯罪行為而給企業(yè)及其成員帶來刑事責(zé)任而形成的內(nèi)部控制機制，被稱為刑事合規(guī)。與應(yīng)對傳統(tǒng)犯罪的事后制裁模式不同，美、英、法等國對企業(yè)犯罪的規(guī)制更傾向于防患于未然的事前預(yù)防模式，而此種治理目標(biāo)的實現(xiàn)，更大程度上有賴于治理對象的合作(2)蔡仙：《論企業(yè)合規(guī)的刑法激勵制度》，《法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報)》2021年第5期，第154頁。。因此，越來越多的國家對企業(yè)犯罪治理開始由單一國家規(guī)制向國家—企業(yè)合作共治轉(zhuǎn)型。企業(yè)刑事合規(guī)制度的構(gòu)建在這一轉(zhuǎn)型中發(fā)揮了重要作用，成為企業(yè)有效規(guī)避刑事犯罪風(fēng)險，同時提高司法效率、節(jié)約司法資源的有效舉措。西方學(xué)者稱刑事合規(guī)為21世紀(jì)刑法學(xué)發(fā)展的風(fēng)向標(biāo)。

近年來，刑事合規(guī)受到學(xué)術(shù)界的廣泛關(guān)注，成為熱點議題。關(guān)于刑事合規(guī)的內(nèi)涵，人們認(rèn)識各異且呈現(xiàn)爭鳴。在筆者看來，“刑事合規(guī)”至少包括以下三個方面的要素：

第一，刑事合規(guī)的目的是使企業(yè)的行為符合刑事法的規(guī)定。刑事合規(guī)首先意味著本國現(xiàn)行刑法規(guī)范的遵守。不同于傳統(tǒng)事后制裁，刑事合規(guī)是一種前置性的規(guī)范，是在對刑事犯罪風(fēng)險進行有效識別的基礎(chǔ)上建立起來的前置性預(yù)防措施。

第二，刑事合規(guī)要求企業(yè)承擔(dān)刑事犯罪風(fēng)險的識別與防范義務(wù)。即企業(yè)需要規(guī)避特定的合規(guī)風(fēng)險，建立包括識別、防范和應(yīng)對機制在內(nèi)的治理體系與機制。刑事合規(guī)本質(zhì)上屬于公司合規(guī)計劃中的一個子項，是公司治理機制的范疇。因此，企業(yè)的刑事合規(guī)是公司的一種內(nèi)部自律機制，旨在規(guī)避與消除企業(yè)刑事犯罪的風(fēng)險。

最后，刑事合規(guī)還包括國家層面的刑事實體法與程序法制度的內(nèi)容，包括國家對企業(yè)刑事合規(guī)的激勵制度以及不合規(guī)的刑事政策回應(yīng)。

簡而言之，刑事合規(guī)可以界定為：企業(yè)合規(guī)是風(fēng)險管理過程，是企業(yè)為規(guī)避刑事責(zé)任，預(yù)防、識別與應(yīng)對刑事犯罪風(fēng)險，根據(jù)刑事法律而制定并遵守的管理體制，同時國家通過削減或免除刑事責(zé)任給予激勵與回應(yīng)而形成的有關(guān)刑事實體法與刑事程序法方面的制度(3)陳瑞華：《企業(yè)合規(guī)基本理論》，北京：法律出版社，2021年，第7頁。。當(dāng)然，這是當(dāng)下刑事合規(guī)的基本含義，隨著理論研究和實踐的深入，刑事合規(guī)的范圍也會逐步擴大。

如前所述，企業(yè)刑事合規(guī)具有多重意蘊，我們至少需要從以下兩個層面理解刑事合規(guī)才不至于偏頗：作為企業(yè)風(fēng)險防控的一部分，合規(guī)計劃屬于現(xiàn)代公司治理的范疇；作為國家刑事司法制度的刑事合規(guī)，即將有效的合規(guī)計劃作為涉罪涉案企業(yè)出罪和從寬處罰的依據(jù)。當(dāng)然，刑事合規(guī)的內(nèi)涵不止于此，歐美等國刑事合規(guī)也是律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)之一，即律師接受企業(yè)委托，為企業(yè)制定刑事合規(guī)計劃，規(guī)避犯罪風(fēng)險。

(二)刑事合規(guī)的全球趨勢與中國路徑

企業(yè)合規(guī)源自美國，最初是在銀行金融業(yè)等政府監(jiān)管較嚴(yán)格的行業(yè)作為企業(yè)自治措施與行業(yè)規(guī)章而出現(xiàn)的。隨著美國政府職能的強化，大量的監(jiān)管措施不斷出臺，企業(yè)合規(guī)逐漸擴展到其他行業(yè)。1991年，美國聯(lián)邦量刑委員會頒布了《聯(lián)邦量刑指南》，開啟了合規(guī)計劃的刑事化發(fā)展進程，其中明確規(guī)定了企業(yè)的刑事合規(guī)義務(wù)：一方面，對法人犯罪規(guī)定了不同于自然人犯罪的高額罰金；另一方面，又將實施了合規(guī)計劃作為大幅度減免罰金的依據(jù)，如此便極大提高了企業(yè)制定合規(guī)計劃的積極性(4)李本燦：《合規(guī)與刑法:全球視野的考察》，北京：中國政法大學(xué)出版社，2018年，第67頁。。刑事合規(guī)從此也形成了刑事司法層面的激勵機制并在美國各個行業(yè)迅速發(fā)展普及。因而，“刑事合規(guī)”作為企業(yè)合規(guī)的升級形態(tài)，是與刑事責(zé)任相關(guān)聯(lián)的企業(yè)合規(guī)，即將企業(yè)經(jīng)營活動是否有合規(guī)約束，與企業(yè)刑事責(zé)任的有無及輕重直接相關(guān)的企業(yè)刑事犯罪風(fēng)險內(nèi)部控制機制。

進入20世紀(jì)90年代，兩大法系多數(shù)國家都在立法上擴張了法人犯罪刑事責(zé)任，與此同時也積極借鑒并確立了特定行業(yè)與領(lǐng)域的刑事合規(guī)法律制度。在此過程中，國際及區(qū)域性公約(如《聯(lián)合國反腐敗公約》《保護歐洲共同體金融利益公約的第二個協(xié)議》等)中關(guān)于企業(yè)刑事犯罪防控的內(nèi)容，大大推動了企業(yè)刑事合規(guī)的全球化發(fā)展進程。如今不僅眾多發(fā)達國家，而且南非、巴西、墨西哥、印度等發(fā)展中國家也相繼確立了適應(yīng)本國發(fā)展的刑事合規(guī)制度。以合規(guī)為導(dǎo)向重構(gòu)企業(yè)刑事責(zé)任制度與刑事司法程序，已經(jīng)成為一種世界趨勢。

近年來，我國有多家企業(yè)在海外經(jīng)營的過程中因違規(guī)行為被外國制裁，被迫承擔(dān)巨額罰金、失去市場份額，被要求在企業(yè)內(nèi)部實施合規(guī)計劃，甚至還被要求改組企業(yè)的管理層。2018年美國制裁中興事件(5)聯(lián)合國于2010年6月10日通過決議，決定對伊朗進行制裁。其后美國宣布禁止對伊朗出口可軍民兩用的元件。而就在2012年，中興違反該項出口管制政策，與伊朗最大的電信運營商伊朗電信簽訂合同，向伊朗出售美國公司的軟硬件產(chǎn)品。2016年6月美國商務(wù)部經(jīng)調(diào)查后宣布，將中興通訊等中國企業(yè)列入“實體清單”，未來7年將禁止美國公司向中興通訊銷售零部件、商品、軟件和技術(shù)。2017年3月，中興通訊在美國德克薩斯州法院認(rèn)罪，承認(rèn)違反制裁規(guī)定向伊朗出售美國商品和技術(shù)，并與美國政府達成和解。代價是中興通訊同意支付892 360 064美元的刑事和民事罰金。此外，還有給美國商務(wù)部工業(yè)與安全局300 000 000美元罰金被暫緩。是否支付，取決于未來七年公司對協(xié)議的遵守并繼續(xù)接受獨立的合規(guī)監(jiān)管和審計；中興通訊三名高管被解雇，總裁史立榮被更換。此次代價十分慘重，中興支付的8.92億美元罰金相當(dāng)于其過去5年間的凈利潤之和。2018年4月16日，美國商務(wù)部工業(yè)與安全局(BIS)稱，中興通訊并未執(zhí)行前述和解協(xié)議且在提交的函件中作虛假陳述，因而將重新啟動前述“七年貿(mào)易禁令”。經(jīng)過近兩個月的緊張談判，2018 年6 月7 日，美國商務(wù)部宣布，已與中興通訊達成新和解協(xié)議，美將撤銷對中興的封殺禁令；中興公司需支付10億美元罰金及4億美元保證金；以追責(zé)為目的更換管理層和董事會；美國商務(wù)部將派駐合規(guī)協(xié)調(diào)小組，在未來10年內(nèi)實時監(jiān)控中興的業(yè)務(wù)行為是否遵守美國的出口管制法。是中國企業(yè)合規(guī)管理的里程碑式事件。中興事件對每個中國企業(yè)都是個鏡鑒，更是讓國人第一次近距離感知到企業(yè)合規(guī)為何物，以及企業(yè)合規(guī)對于企業(yè)全球化發(fā)展的重要意義，引起了我國對于企業(yè)合規(guī)的重視。在國際潮流的影響與國內(nèi)需求的推動下，2016年企業(yè)合規(guī)聯(lián)盟正式成立。國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會于2016年4月開展了中央企業(yè)合規(guī)管理，中國石油、中國移動、東方電氣、招商局機關(guān)和中鐵股份有限公司5家央企被列為首批試點單位。為更好地服務(wù)于企業(yè)全球發(fā)展，提升企業(yè)合規(guī)管理水平，我國政府相關(guān)部門也相繼發(fā)布規(guī)范性文件。2018年12月26日，國家發(fā)改委發(fā)布《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》。隨后，國資委也發(fā)布了《中央企業(yè)合規(guī)管理指引》，以推動央企樹立合規(guī)意識，制定合規(guī)計劃，提升管理能力。自此，國內(nèi)大中型企業(yè)在中興事件的重大警示之下，開始重視合規(guī)業(yè)務(wù)，構(gòu)建適合本企業(yè)的合規(guī)計劃。企業(yè)合規(guī)制度的有效運行離不開律師，我國律師界也積極響應(yīng)，從風(fēng)險識別、建立合規(guī)計劃、犯罪發(fā)生后的應(yīng)對等方面，開展企業(yè)合規(guī)業(yè)務(wù)的有益嘗試。盡管理論界與實務(wù)界已取得一定進展，但從整體上看，企業(yè)合規(guī)在我國尚處在初始階段，其法律地位、功能屬性等重大問題還需要深入細(xì)致的研究。國內(nèi)的合規(guī)治理尚停留在公司治理的層面，尚未包括企業(yè)刑事犯罪風(fēng)險防控的內(nèi)容。橫向?qū)Ρ龋ㄟ^企業(yè)合規(guī)實現(xiàn)犯罪治理，構(gòu)建以合規(guī)為導(dǎo)向的單位犯罪責(zé)任體系與司法體系，在世界范圍內(nèi)已經(jīng)有了廣泛而深入的實踐。企業(yè)刑事合規(guī)的本土化已是時不我待。

(三)刑事合規(guī)的功能價值

刑事合規(guī)在實踐中包含三重意蘊，但其功能都在于企業(yè)犯罪治理：作為企業(yè)犯罪預(yù)防路徑的刑事合規(guī)，是企業(yè)通過積極的自律管理實現(xiàn)刑事犯罪的風(fēng)險防控，以規(guī)避經(jīng)營中可能面臨的各種刑事風(fēng)險；作為國家刑事司法制度的刑事合規(guī)，旨在通過合規(guī)計劃實現(xiàn)企業(yè)的犯罪治理，將有效的合規(guī)計劃作為依據(jù)暫緩或放棄追訴企業(yè)，因而刑事合規(guī)是一種量刑激勵機制，以督促企業(yè)嚴(yán)格自律，識別、評估、控制刑事風(fēng)險，防范刑事犯罪；作為行政管理部門職責(zé)的一部分以及律師業(yè)務(wù)的刑事合規(guī)，則是上述主體作為外部協(xié)助方，督促或幫助企業(yè)建立有效的刑事合規(guī)計劃，規(guī)避刑事風(fēng)險(6)陳瑞華：《企業(yè)合規(guī)制度的三個維度——比較法視野下的分析》，《比較法研究》2019年第3期，第61頁。。

刑事合規(guī)旨在使企業(yè)的合規(guī)管理與刑事責(zé)任建立關(guān)聯(lián)，通過訴訟激勵與量刑激勵，推動企業(yè)提升自我管理能力，契合了預(yù)防企業(yè)犯罪的國家、社會需求，同時也可以彌補通過刑罰懲罰犯罪的滯后性缺陷。將合規(guī)計劃納入企業(yè)治理體系，企業(yè)通過分析自身業(yè)務(wù)活動所特有的刑事犯罪風(fēng)險，有針對性地制定合規(guī)計劃并貫徹實施，可以杜絕員工代表企業(yè)實施不合規(guī)行為或內(nèi)部舞弊行為以致累及企業(yè)陷于犯罪，從而實現(xiàn)企業(yè)可持續(xù)、高質(zhì)量發(fā)展。合規(guī)不是負(fù)擔(dān)，合規(guī)是企業(yè)生產(chǎn)力。加強企業(yè)合規(guī)管理是當(dāng)今時代順應(yīng)經(jīng)濟全球化新形勢的必由之路。企業(yè)的合規(guī)狀況日漸成為衡量其治理能力、商業(yè)信譽的重要指標(biāo)。很多跨國公司已將“是否擁有健全的合規(guī)體系”作為其挑選合作伙伴、供應(yīng)商的重要標(biāo)準(zhǔn)。

三、民營企業(yè)刑事風(fēng)險類型化分析

(一)民營企業(yè)與民營企業(yè)家刑事犯罪概況

近年來，民營經(jīng)濟蓬勃發(fā)展的同時，犯罪現(xiàn)象也日趨嚴(yán)重。我國現(xiàn)行《刑法》全部罪名中，可由單位構(gòu)成的罪名有187個，占罪名總數(shù)的41%。而近年來民營企業(yè)及民營企業(yè)家犯罪的高發(fā)趨勢，顯示出“刑事風(fēng)險是民營企業(yè)第一風(fēng)險”(7)張遠(yuǎn)煌：《企業(yè)家犯罪的基本態(tài)勢、主要成因與對策分析》，《法制日報》2019年5月8日第011版。。法治是最好的營商環(huán)境，運用法治思維高度關(guān)注并有效應(yīng)對民營企業(yè)的刑事風(fēng)險，是建立合規(guī)機制的前提。事實上，民營企業(yè)與企業(yè)家犯罪狀況，也是一國營商環(huán)境、法治環(huán)境的有效表征。筆者選取中國裁判文書網(wǎng)2020年度生效刑事裁判文書2 391份，以此為樣本進行逐案統(tǒng)計分析，從多個維度進行評估，試圖歸納民營企業(yè)與企業(yè)家犯罪的特征規(guī)律及誘發(fā)原因，發(fā)現(xiàn)民營企業(yè)犯罪與社會環(huán)境尤其是法治環(huán)境之間的關(guān)聯(lián)性，以期助力我國民營企業(yè)刑事合規(guī)實踐的發(fā)展。

1.總體犯罪數(shù)量與涉案罪名

自2020年1月1日至12月31日之間中國裁判文書網(wǎng)公布的全部生效刑事判決中，涉及企業(yè)與企業(yè)家犯罪的案例共檢索出2 391件。其中，涉及國有企業(yè)犯罪的共299件，占總數(shù)12.52%；涉及民營企業(yè)犯罪的共2 046件，占87.48%。

以上數(shù)據(jù)直接反映出，民營企業(yè)犯罪比例遠(yuǎn)超過國有企業(yè)，充分顯示出民營企業(yè)更容易涉及刑事犯罪。當(dāng)然這其中有一部分營商環(huán)境的因素，但從上述數(shù)據(jù)對比我們也需正視我國民營企業(yè)合規(guī)管理體系存在較大缺陷、公司治理能力亟待提升的事實。當(dāng)前國家強調(diào)取消不同市場經(jīng)濟主體間的刑法差別保護，強化對民企的平等保護。可以期待在外部環(huán)境日益改善的情況下，對民營企業(yè)自身的合規(guī)管理也提出了更高的要求。

2.企業(yè)與企業(yè)家刑事犯罪的罪名分布

上述企業(yè)家犯罪共涉及36個罪名，其中排名前10的高頻犯罪依次為非法吸收公眾存款罪、職務(wù)侵占罪、拒不支付勞動報酬罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪、合同詐騙罪、挪用資金罪、集資詐騙罪、非法經(jīng)營罪、污染環(huán)境罪、重大責(zé)任事故罪。

國有企業(yè)犯罪高度集中于腐敗犯罪，其中受賄罪、貪污罪、挪用公款罪、行賄罪四項罪名占國有企業(yè)犯罪總量的52.80%。而在民營企業(yè)，非法吸收公眾存款罪和腐敗犯罪是企業(yè)刑事風(fēng)險的兩大高發(fā)源頭。非法吸收公眾存款罪、職務(wù)侵占罪、行賄罪、合同詐騙罪和單位行賄罪五項罪名占本年度民營企業(yè)犯罪總量的44.32%。上述罪名的高發(fā)也是民營企業(yè)犯罪區(qū)別于國有企業(yè)犯罪的顯著特征。這從側(cè)面說明民營企業(yè)融資現(xiàn)狀仍不容樂觀，在融資過程中面臨重重障礙。同時也顯現(xiàn)出民營企業(yè)犯罪刑民交叉的特點，非法吸收公眾存款罪在司法實踐中存在著適用范圍過大等問題。

國有企業(yè)犯罪整體上遠(yuǎn)比民營企業(yè)數(shù)量少，涉及的罪名也更加集中，即腐敗犯罪。這一方面是國有企業(yè)自身與公權(quán)力緊密結(jié)合的特點；另一方面也是受傳統(tǒng)觀念影響，在政策導(dǎo)向上“重公輕私”，而對民營企業(yè)的內(nèi)部腐敗問題往往視其為民營企業(yè)的“家務(wù)事”，對民企權(quán)益的刑法保護比較匱乏，對其內(nèi)部的腐敗犯罪懲治力度不夠(8)賈宇：《民營企業(yè)內(nèi)部腐敗犯罪治理的體系性建構(gòu)——以〈刑法修正案(十一)〉的相關(guān)修改為契機》，《法學(xué)》2021年第5期，第77頁。。

而民營企業(yè)經(jīng)營活動中涉及的罪名類型更加多樣，表明民企經(jīng)營中所涉及的刑事風(fēng)險范圍更廣。有些罪名如拒不支付勞動報酬罪、環(huán)境污染罪、非法經(jīng)營罪幾乎為民營企業(yè)家所“專享”。顯然，刑事風(fēng)險對于民營企業(yè)來說具有更大的殺傷力。值得注意的是，近年來我國腐敗犯罪的發(fā)展態(tài)勢顯現(xiàn)出其發(fā)生的領(lǐng)域已逐漸由公共部門轉(zhuǎn)向私營領(lǐng)域，民營企業(yè)腐敗犯罪的社會危害性日益凸顯。腐敗犯罪的風(fēng)險也逐漸成為民營企業(yè)需重點防控的方面。民營企業(yè)往往處于競爭劣勢，更具有通過行賄獲取資源彌補劣勢的犯罪動機(9)張遠(yuǎn)煌、龔紅衛(wèi)：《合作預(yù)防模式下民營企業(yè)腐敗犯罪的自我預(yù)防》，《政法論叢》2019年第1期，第114頁。。

3.涉案企業(yè)與企業(yè)家地域分布

2020年涉罪企業(yè)家2 966人，遍及全國32個省級行政區(qū)。將各省區(qū)企業(yè)家犯罪數(shù)量降序排列，前10位依次為河南、廣東、江蘇、河北、山東、湖北、安徽、上海、浙江、四川。

上述數(shù)據(jù)說明企業(yè)與企業(yè)家犯罪更加集中于經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)，地區(qū)經(jīng)濟水平與企業(yè)犯罪形勢二者呈現(xiàn)出顯著的正相關(guān)關(guān)系。

考察涉案企業(yè)所在地的城市規(guī)模，可以看出：上述2966個涉案企業(yè)中，位于一線城市的企業(yè)有453個，占15.27%；二線城市企業(yè)891個，占30.03%；三線城市企業(yè)有665個，占22.42%；四線及以下城市企業(yè)957個，占32.28%。

將上述數(shù)據(jù)中國企與民企進行分類對比，可得出相同的結(jié)論：按城市規(guī)模，涉案數(shù)量由多到少依次為四線及以下城市、二線城市、三線城市、一線城市。大城市的企業(yè)法治環(huán)境更好，企業(yè)內(nèi)部合規(guī)治理更完善，管理更加規(guī)范，防控刑事犯罪風(fēng)險的能力更強。

4.涉案企業(yè)家的刑事處遇

2020年度，2 966名涉案企業(yè)家最終刑事處遇總體情況如下：4人所涉案件被發(fā)回重審，其最終刑事處遇不明；已決案件的判決結(jié)果中，最高判決刑期為無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)，有14人；最低為被判無罪，為10人；135人免予刑事處罰；40人被單處罰金刑；4人被判管制；154人被判拘役；2 605人被判有期徒刑。

將上述數(shù)據(jù)中國企與民企進行分類對比，結(jié)果如下：490名國有企業(yè)家中，有1人所涉案件被發(fā)回重審，29人被免予刑事處罰，12人被單處罰金刑，2人被判管制，15人被判拘役，431人被判有期徒刑；2 476名民營企業(yè)家中，3人所涉案件被發(fā)回重審，14人被判無期徒刑，10人被判無罪，106人被判免予刑事處罰，28人被單處罰金刑，2人被判管制，139人被判拘役，2 174人被判有期徒刑。由此可見，國有企業(yè)家被與民營企業(yè)家的刑事處遇大致相當(dāng)。一方面，我國的刑事立法對單位犯罪與純粹的自然人犯罪刑事責(zé)任有所區(qū)別；另一方面，在司法實踐中，各地的司法機關(guān)也注重控制刑罰資源的過量投入(10)劉憲權(quán)：《涉民營企業(yè)犯罪案件的刑法適用》，《法學(xué)雜志》2020年第3期，第3頁。。

5.企業(yè)與企業(yè)家刑事風(fēng)險行業(yè)與環(huán)節(jié)分布

上述所涉案件中，經(jīng)營管理高風(fēng)險環(huán)節(jié)依次為市場交易、安全環(huán)保、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動用工、財物稅收、知識產(chǎn)權(quán)。上述犯罪涉案高頻率行業(yè)依次為制造業(yè)，金融業(yè)，建筑業(yè)，批發(fā)和零售業(yè)，房地產(chǎn)業(yè)，農(nóng)林牧漁業(yè)，居民服務(wù)、修理及其他服務(wù)業(yè)，交通運輸、倉儲和郵政業(yè)。結(jié)合上述企業(yè)刑事合規(guī)的高風(fēng)險環(huán)節(jié)，可以發(fā)現(xiàn)：民營企業(yè)的交易制度不完善，未能建立起健全自律的誠信體系，缺乏契約精神；缺乏完備的企業(yè)生產(chǎn)規(guī)范和安全環(huán)保制度；內(nèi)部財務(wù)控制制度不健全。這些都是重要的日常管理，甚至是企業(yè)管理的核心內(nèi)容。

從上述企業(yè)犯罪涉及罪名與最終刑罰處遇可以看出，我國在立法上通過大量設(shè)置兜底條款和擴張口袋罪名，尤其是在金融安全、食品藥品安全等民生領(lǐng)域的犯罪遏止層面，編織了嚴(yán)密的刑事法網(wǎng)。但對企業(yè)犯罪的刑法規(guī)制也呈現(xiàn)出顯著的“刑法依賴”傾向，且突出了事后制裁的色彩。從企業(yè)的刑事處遇來看，企業(yè)一旦卷入刑事訴訟，極有可能面臨資金鏈斷裂甚至破產(chǎn)倒閉，企業(yè)家面臨刑罰，這進一步增大了企業(yè)家的刑事合規(guī)風(fēng)險(11)韓軼：《企業(yè)家的刑事法律風(fēng)險與冤錯案糾正機制》，《人民檢察》2019年第6期，第54頁。。

(二)民營企業(yè)刑事風(fēng)險類型化分析

1.內(nèi)部風(fēng)險

民營企業(yè)刑事犯罪的風(fēng)險首先來自于企業(yè)經(jīng)營過程中內(nèi)部人員或機構(gòu)的越軌及違規(guī)行為，這些也是企業(yè)刑事合規(guī)風(fēng)險最突出與最集中的領(lǐng)域。由于我國單位犯罪的責(zé)任基礎(chǔ)仍然是嚴(yán)格責(zé)任，因而企業(yè)內(nèi)部個別成員所實施的犯罪，即使未能體現(xiàn)出單位的整體意志，也需由單位承擔(dān)刑事責(zé)任。此類刑事合規(guī)風(fēng)險廣泛分布于企業(yè)經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)，也遍布于企業(yè)設(shè)立、變更、終止的每個階段。這在民營企業(yè)的腐敗犯罪中表現(xiàn)得尤為突出，司法實踐中民企的腐敗犯罪往往是在查處公職人員腐敗犯罪中牽連出來的。此類犯罪一旦產(chǎn)生，在我國單位犯罪的框架之下，直接的后果便是企業(yè)法人或高管個人被追責(zé)，單位處罰金，其所帶來的影響直接危及企業(yè)后續(xù)的經(jīng)營與發(fā)展，實踐中整個企業(yè)因而走向毀滅的案例也屢見不鮮。

2.外部風(fēng)險

首先，民營企業(yè)通過融資發(fā)展壯大，這個過程中極易觸及集資詐騙、非法吸收公眾存款等融資型金融犯罪。另外，近年來刑事政策的發(fā)展變遷導(dǎo)致刑事法律擴張，刑事法律的更新與變動非常頻繁，這就使得原本屬于正常經(jīng)營風(fēng)險、行政違法風(fēng)險的行為可能上升為刑事犯罪風(fēng)險。民營企業(yè)與企業(yè)家若不能及時把握法律與政策走向、識別刑事犯罪風(fēng)險，便極易在日常經(jīng)營行為中涉及刑事犯罪。這在涉眾型經(jīng)濟犯罪中體現(xiàn)尤為突出。據(jù)公安部2021年1月10日發(fā)布的數(shù)據(jù)，2020年全國公安機關(guān)共立案偵查非法集資犯罪案件6800余起，涉案金額高達1100余億元。另外，如前所述，拒不支付勞動報酬罪目前已成為民營企業(yè)高頻犯罪之一，本罪為2011年《刑法修正案(八)》中增設(shè)，這意味著拖欠員工薪資的行為性質(zhì)已由原本的勞資糾紛上升為刑事犯罪，本罪的高發(fā)也顯示出民營企業(yè)法律意識的淡薄與刑事合規(guī)意識的欠缺。

其次，近年來民營企業(yè)涉及國計民生、公共利益的領(lǐng)域，頻頻觸及刑事法律的底線，此類經(jīng)濟犯罪發(fā)案率較高，例如食品藥品安全、環(huán)境污染、生產(chǎn)安全等是民營企業(yè)犯罪的高發(fā)領(lǐng)域(12)張志軍：《中國企業(yè)刑事合規(guī)風(fēng)險的基本樣態(tài)及其防控基準(zhǔn)——基于2439份生效裁判文書的實證研究》，《法治論壇》2019年第4期，第287頁。。企業(yè)的公害類犯罪隱患極易引發(fā)重大安全事故，是關(guān)系到企業(yè)生死存亡的重大風(fēng)險。從《刑法修正案(八)》開始我國刑事立法便以積極的態(tài)度介入民生安全公共利益領(lǐng)域，不斷加大打擊力度，對此類犯罪呈高壓態(tài)勢。盡管如此，民營企業(yè)對該領(lǐng)域的刑事犯罪風(fēng)險仍缺乏應(yīng)有的重視，涉案企業(yè)一旦出現(xiàn)此類事件，其衍生出來的后果往往難以預(yù)料，不僅巨額民事賠償責(zé)任令企業(yè)難以負(fù)擔(dān)，巨大的負(fù)面影響也令企業(yè)難以為繼。如長春長生疫苗案、基因編輯嬰兒案等等。

最后，未能正確處理政商關(guān)系。“錢權(quán)交易”“權(quán)力尋租”以往在國有企業(yè)犯罪中比較突出，但隨著“全民創(chuàng)業(yè)”“萬眾創(chuàng)新”時代的到來，隨著民營企業(yè)數(shù)量的不斷攀升，民營企業(yè)腐敗犯罪數(shù)量逐年攀升，非公有制領(lǐng)域的腐敗犯罪日益嚴(yán)重(13)張遠(yuǎn)煌等：《中國企業(yè)家腐敗犯罪報告(2014—2018)》，《犯罪研究》2020 年第6期，第2頁。。

3.刑事犯罪牽連風(fēng)險

首先，企業(yè)經(jīng)營中的刑事被害主體風(fēng)險?！捌髽I(yè)家”一詞，從詞源上看源自法文中的“entrepreneur”，其字面意思為“冒險事業(yè)的經(jīng)營者或組織者”，這意味著企業(yè)的經(jīng)營本身就充滿各種類型的風(fēng)險，其中就包括業(yè)務(wù)交往中企業(yè)成為刑事犯罪的被害人，例如合同詐騙、貸款詐騙等犯罪。

其次，外部犯罪向內(nèi)部轉(zhuǎn)化的風(fēng)險。指來自企業(yè)外部的犯罪行為最終導(dǎo)致企業(yè)內(nèi)部主體實施犯罪。例如腐敗犯罪中的行賄、職務(wù)侵占、串通招投標(biāo)、侵犯商業(yè)秘密以及侵犯知識產(chǎn)權(quán)類的犯罪等。

四、民營企業(yè)刑事合規(guī)治理體系的構(gòu)建

民營企業(yè)的刑事合規(guī)不能僅停留在理念層面，在企業(yè)內(nèi)部建立長效的合規(guī)管理體系，才是可持續(xù)、高質(zhì)量發(fā)展的必由之路(14)崔瑜：《論企業(yè)合規(guī)管理的政府監(jiān)管》，《行政法學(xué)研究》2021年第4期，第32頁。。就民營企業(yè)來說，有效的合規(guī)體系應(yīng)包括哪些要素？我國目前已有《合規(guī)管理體系指南》作為國家標(biāo)準(zhǔn)，主要針對企業(yè)的行政合規(guī)，刑事合規(guī)并無規(guī)定。當(dāng)然，在國家層面，司法機關(guān)結(jié)合近年來的審判實踐，出臺刑事合規(guī)指引也十分必要。但企業(yè)的合規(guī)并非簡單迎合國家法律制度，更不需要具有一致性。應(yīng)結(jié)合企業(yè)自身的經(jīng)營現(xiàn)狀，對企業(yè)與員工生產(chǎn)經(jīng)營過程中可能出現(xiàn)的不當(dāng)行為與面臨的風(fēng)險，分門別類、有序建立。

(一)建立適合民營企業(yè)經(jīng)營特點的合規(guī)管理體系

1.識別評估民營企業(yè)刑事風(fēng)險。很多具有相當(dāng)規(guī)模的民營企業(yè)不僅不知刑事合規(guī)為何物，甚至對于經(jīng)營管理中的刑事風(fēng)險也知之甚少。進行合規(guī)管理，首先需要定期對企業(yè)經(jīng)營活動開展全面的刑事風(fēng)險調(diào)查，對企業(yè)所面臨的風(fēng)險點有全面認(rèn)知，才能以此為基礎(chǔ)建立完善的預(yù)防機制，避免企業(yè)陷入刑事犯罪。

2.建立企業(yè)刑事合規(guī)管理制度。以風(fēng)險為導(dǎo)向，結(jié)合行業(yè)監(jiān)管規(guī)章，建立合規(guī)行為手冊。針對各個環(huán)節(jié)，梳理、優(yōu)化與完善各類合規(guī)管理制度，并編制操作規(guī)范與解讀。刑事合規(guī)不應(yīng)與企業(yè)其他法律事務(wù)割裂開來，而應(yīng)將刑事合規(guī)作為核心價值理念，全面融入企業(yè)法律事務(wù)的工作流程中，建立合規(guī)控制的關(guān)鍵點，實施內(nèi)部控制。

3.建立企業(yè)刑事合規(guī)的組織架構(gòu)。適應(yīng)民營企業(yè)經(jīng)營特征的合規(guī)組織架構(gòu)，根據(jù)既有合規(guī)實踐，通常有三種類型：一是設(shè)立獨立的合規(guī)部，具有較強的專業(yè)性，任命首席合規(guī)官為負(fù)責(zé)人。此種模式適合大型房地產(chǎn)企業(yè)、金融企業(yè)等資金密集型企業(yè)；二是將既有的法務(wù)部與合規(guī)部合并共同組建“法務(wù)合規(guī)部”，將二者業(yè)務(wù)整合在一起，此種模式可以利用既有資源，容易設(shè)立，投入成本較低；三是將法務(wù)、審計、風(fēng)控、合規(guī)等職能部門合并共同組建“法律合規(guī)部”，企業(yè)在上述部門與人員基礎(chǔ)上增加合規(guī)管理人員，融合上述職能，此種模式有助于合規(guī)管理與法務(wù)、審計等部門之間的溝通。第二、第三兩種模式適合中小企業(yè)。

4.完善合規(guī)管理的運行機制。具體而言，合規(guī)體系建立之后，要配套培訓(xùn)與溝通、問責(zé)與激勵、舉報與查處、應(yīng)對與回應(yīng)等機制，并進行制度化管理。

首先，要對員工及利益相關(guān)方開展常態(tài)化的刑事合規(guī)風(fēng)險的培訓(xùn)與溝通。企業(yè)刑事合規(guī)的重要內(nèi)容是在企業(yè)內(nèi)部建立制度化、常態(tài)化、規(guī)范化的犯罪預(yù)防機制，這一目標(biāo)的實現(xiàn)取決于企業(yè)成員觀念上的認(rèn)同與行為上的遵守，因此對企業(yè)人員的刑事合規(guī)風(fēng)險培訓(xùn)應(yīng)當(dāng)具有全面覆蓋性，而不是僅停留在企業(yè)高管層面。

其次，設(shè)計合規(guī)業(yè)績考核目標(biāo)，對合規(guī)管理責(zé)任人員開展定期的、多維度的合規(guī)評估與考核，將評估結(jié)果與薪酬、獎勵、晉升建立關(guān)聯(lián)。建立合規(guī)質(zhì)詢、舉報與查處機制，對違規(guī)員工進行追責(zé)并予以公開的內(nèi)部紀(jì)律處分。

再次，建立特定企業(yè)刑事風(fēng)險應(yīng)對機制。對已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的具體犯罪風(fēng)險，應(yīng)積極化解與應(yīng)對，而不能被動地任由風(fēng)險轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實。例如，企業(yè)因違規(guī)事件被媒體披露、特定原因被行管部門行政處罰、特定事實被調(diào)查或者已進入司法程序、特定高管被限制出境、企業(yè)財產(chǎn)賬戶被查封凍結(jié)等，都是表征著刑事風(fēng)險，預(yù)示著特定案件、特定罪名的刑事風(fēng)險即將轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實。此時，合規(guī)部門應(yīng)及時響應(yīng)，對該風(fēng)險進行預(yù)判，提出具體方案，避免風(fēng)險進一步擴大。

最后，建立企業(yè)刑事犯罪回應(yīng)機制。若企業(yè)或員工已經(jīng)因為特定犯罪事實進入刑事訴訟程序，合規(guī)部門應(yīng)發(fā)揮自身優(yōu)勢，根據(jù)企業(yè)所面臨的處境，積極面對。幫助企業(yè)了解可能判處的罪名與刑罰，為參加企業(yè)刑事訴訟提供法律指引，積極收集無罪、輕罪的證據(jù)，為企業(yè)爭取最優(yōu)的刑事處罰，盡可能地降低刑事犯罪給企業(yè)帶來的負(fù)面影響。

(二)開展有效的合規(guī)管理

合規(guī)應(yīng)避免紙面合規(guī)，即制定了合規(guī)管理體系與行業(yè)行為準(zhǔn)則，但并未對企業(yè)的合規(guī)經(jīng)營進行行之有效的監(jiān)督，如同花瓶，對企業(yè)刑事風(fēng)險的防范與犯罪預(yù)防不起實質(zhì)作用。開展有效的合規(guī)管理，需注意以下方面：

1.明確企業(yè)各層級的合規(guī)責(zé)任

在公司治理層面，應(yīng)將合規(guī)經(jīng)營理念寫入公司章程之中，倡導(dǎo)與維護誠信合規(guī)的價值觀。董事會應(yīng)將刑事合規(guī)戰(zhàn)略納入企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略之中，監(jiān)督企業(yè)合規(guī)建設(shè)情況。董事會決定合規(guī)部門負(fù)責(zé)人的任免與薪酬，合規(guī)部門負(fù)責(zé)人向董事會匯報工作，如此可以確保合規(guī)負(fù)責(zé)人工作的獨立性。公司治理結(jié)構(gòu)優(yōu)化是所有民營企業(yè)的目標(biāo)，刑事合規(guī)管理體系的完善是實現(xiàn)這一目標(biāo)的不二法門。除部分大型民營企業(yè)與上市公司，絕大多數(shù)中小民營企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)過于集中，內(nèi)部管理形神分離，存在較大的偶然性與隨意性。刑事合規(guī)管理體系要求以法律為基礎(chǔ)，結(jié)合企業(yè)自身狀況，引入行業(yè)監(jiān)管要素，最終推動民營企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。

在企業(yè)管理層面，應(yīng)配置充足資源以建立、維護、評估與改進合規(guī)管理體系，將合規(guī)管理體系作為一項系統(tǒng)工程進行推進。合規(guī)管理體系建設(shè)涉及企業(yè)內(nèi)部各個部門，需要整體規(guī)劃與全面協(xié)調(diào)，各部門在合規(guī)管理時需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，協(xié)力推進合規(guī)管理。

2.增強全員合規(guī)經(jīng)營意識

建立合規(guī)培訓(xùn)機制，面向董事會、高管、關(guān)鍵環(huán)節(jié)業(yè)務(wù)人員、新入職員工、全體普通員工設(shè)計相應(yīng)的培訓(xùn)內(nèi)容。合規(guī)培訓(xùn)應(yīng)從企業(yè)最高決策層面開始，直至每一位員工都接受合規(guī)培訓(xùn)，形成刑事合規(guī)意識，能夠主動接受企業(yè)的合規(guī)管理。

3.形成合規(guī)工作的閉環(huán)管理

多重因素共同影響之下，企業(yè)面臨的刑事合規(guī)風(fēng)險越來越大，合規(guī)管理對于企業(yè)經(jīng)營的重要性也愈加凸顯。合規(guī)管理體系往往是以企業(yè)刑事風(fēng)險為導(dǎo)向，包括預(yù)防、監(jiān)察和應(yīng)對在內(nèi)的閉環(huán)管理體系(15)韓軼：《企業(yè)刑事合規(guī)的風(fēng)險防控與建構(gòu)路徑》，《法學(xué)雜志》2019年第9期，第9頁。。企業(yè)合規(guī)管理部門的工作主要是圍繞上述內(nèi)容來開展。在預(yù)防環(huán)節(jié)，合規(guī)部門主要是針對企業(yè)業(yè)務(wù)的分類進行刑事合規(guī)風(fēng)險的識別，分析與研判經(jīng)營中面臨的合規(guī)風(fēng)險，特別要針對重大合規(guī)風(fēng)險重點配置資源，避免系統(tǒng)性錯誤，進行有針對性的防控。在監(jiān)察環(huán)節(jié)，合規(guī)管理部門應(yīng)對企業(yè)日常經(jīng)營活動進行合規(guī)監(jiān)控，對第三方管理、并購等高風(fēng)險環(huán)節(jié)進行重點監(jiān)控，及時向業(yè)務(wù)部門提示合規(guī)風(fēng)險。同時，刑事合規(guī)有賴于前置性行政法規(guī)，因此應(yīng)合理地引入域外的行業(yè)協(xié)會自治和監(jiān)管的做法，從而形成企業(yè)自身、行業(yè)監(jiān)督、政府監(jiān)管的三層合規(guī)執(zhí)行監(jiān)管體系，加強外部監(jiān)管，確保刑事合規(guī)計劃從紙面走向?qū)嵺`。最后形成獨立暢通的匯報機制，合規(guī)管理部門能及時向企業(yè)管理層乃至董事會匯報企業(yè)的違規(guī)經(jīng)營行為，就重大違法違規(guī)行為及時制止與整改，化解刑事犯罪風(fēng)險，也能及時啟動相應(yīng)的問責(zé)機制。

(三)塑造有力的民營企業(yè)合規(guī)文化

企業(yè)文化是在企業(yè)中形成的由企業(yè)管理層倡導(dǎo)并為全體員工共同認(rèn)同和遵守的企業(yè)宗旨、精神、價值觀和理念等。合規(guī)管理理念融入企業(yè)文化，源自公司治理理念的革新。具體而言，首先得益于風(fēng)險防控與企業(yè)經(jīng)營并重的意識；其次源自企業(yè)社會責(zé)任與良好公民的理念；最后公平競爭的理念孕育了合規(guī)體系。相比于其他管理手段，合規(guī)理念有著更加廣泛的影響力。越來越多的企業(yè)已經(jīng)認(rèn)識到，刑事合規(guī)，不僅守護價值，而且創(chuàng)造價值，合規(guī)意味著生產(chǎn)力，合規(guī)是企業(yè)的軟實力。刑事合規(guī)日益成為眾多跨國企業(yè)普遍認(rèn)可的核心價值觀。企業(yè)合規(guī)管理要持續(xù)開展，塑造合規(guī)文化必不可少。合規(guī)文化包括合規(guī)價值觀、合規(guī)示范行為、合規(guī)風(fēng)氣等內(nèi)容。發(fā)展合規(guī)文化，企業(yè)高層和合規(guī)管理部門，要在企業(yè)各層面推行一套公開發(fā)布的共同行為準(zhǔn)則，并始終如一地進行。一是有明確的價值觀，引導(dǎo)員工從根本上認(rèn)同合規(guī)，相信合規(guī)的價值。二是管理層率先垂范，帶頭遵守合規(guī)制度，行動前后一致。三是持續(xù)地示范、指導(dǎo)、培訓(xùn)，管理層自上而下地進行講解、傳播、推廣合規(guī)的價值理念。四是持續(xù)就合規(guī)問題進行企業(yè)內(nèi)外部溝通，確保合規(guī)價值觀在所有員工中得到傳達，讓員工了解企業(yè)合規(guī)底線。五是建立合規(guī)表現(xiàn)與績效掛鉤機制，合規(guī)行為將得到激勵，不合規(guī)的行為將受到懲罰。

刑事合規(guī)作為一項國外發(fā)展多年的制度，已經(jīng)顯示出其獨特的功能與價值。近年來，我國對外積極推進“一帶一路”建設(shè)，對內(nèi)下決心“優(yōu)化營商環(huán)境”，將刑事合規(guī)引入我國刑法語境下進行探討，具有現(xiàn)實必要。刑事合規(guī)計劃應(yīng)當(dāng)作為規(guī)避民營企業(yè)犯罪風(fēng)險的預(yù)防機制，在優(yōu)化我國營商環(huán)境上發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

企業(yè)刑事合規(guī)固然是一種在全新的價值觀指引下確立的公司治理方式，但是假如沒有在國家層面給予一定的激勵機制，那么幾乎沒有任何企業(yè)會認(rèn)真對待企業(yè)合規(guī)問題，更談不上耗時費力地建立或完善合規(guī)計劃(16)尹云霞、李曉霞：《中國企業(yè)合規(guī)的動力及實現(xiàn)路徑》，《中國法律評論》2020年第3期，第159頁。。美國實施《反海外腐敗法》的經(jīng)驗表明，在企業(yè)中推行合規(guī)計劃與建立刑法激勵機制幾乎是同步進行的；而其他西方國家在引進企業(yè)合規(guī)制度時，也同樣復(fù)制了美國的經(jīng)驗。歐美各國都是通過國家和企業(yè)的“合作治理模式”在控制和治理企業(yè)犯罪領(lǐng)域達成“雙贏”：在國家治理層面，預(yù)防企業(yè)犯罪成果斐然；在企業(yè)治理層面，規(guī)避刑事風(fēng)險亦卓有成效。刑事合規(guī)建設(shè)在我國才剛剛起步，實務(wù)和理論都較為貧乏，《刑法》與《刑事訴訟法》亟須對刑事合規(guī)制度的構(gòu)建作出回應(yīng)。2020年3月，最高人民檢察院在6個基層檢察院率先部署了企業(yè)刑事合規(guī)不起訴改革的試點工作，開啟了刑事合規(guī)從理論到制度的探索。2021年4月，最高人民檢察院發(fā)布《關(guān)于開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作的方案》，啟動了第二期企業(yè)刑事合規(guī)不起訴試點，標(biāo)志著改革進入了新階段。當(dāng)前，我國民營企業(yè)的刑事合規(guī)制度建設(shè)還有很長一段路要走，如何使得刑事合規(guī)能夠落到實處，如何令民營企業(yè)與國有企業(yè)在刑事處遇上受到平等對待，也考驗著頂層設(shè)計者的智慧。