金 健

溫州仲裁院，浙江 溫州 325000

在市場經(jīng)濟發(fā)展中，每個企業(yè)都擁有自身的商業(yè)秘密、核心技術(shù)等，這是企業(yè)實現(xiàn)長期穩(wěn)定發(fā)展的根本保障，對國民經(jīng)濟發(fā)展起著重大作用［1］。但是，企業(yè)一切經(jīng)營活動都是人開展的，人力資源本身具有靈活的流動性，在人員普遍流動過程中，很容易造成企業(yè)商業(yè)機密、核心技術(shù)等泄露，這對企業(yè)長期穩(wěn)定發(fā)展是不利的［2］。商業(yè)價值會直接影響到商業(yè)機密，商業(yè)機密也會持續(xù)提升商業(yè)價值。在市場競爭過程中，產(chǎn)生了競業(yè)禁止，利用法律內(nèi)容可以對國民經(jīng)濟發(fā)展過程進行科學合理的干預，也可以避免企業(yè)人員對相關(guān)企業(yè)信息進行泄露，從而保障企業(yè)合法權(quán)益，同時也可以促進市場經(jīng)濟繁榮發(fā)展［3］?！豆痉ā吩趯嵤┻^程中，主要是對企業(yè)內(nèi)外部關(guān)系進行調(diào)整，也對組織機構(gòu)進行管理，基本上涵蓋了企業(yè)組織、活動、成立等所有事項內(nèi)容［4］?！秳趧雍贤ā分饕轻槍ζ髽I(yè)勞動者而言的，既對現(xiàn)有勞動合同制度進行健全，也對勞動合同涉及的雙方人員進行明確，能有效保障合同雙方人員的權(quán)益，也可以構(gòu)建和諧問題的勞動關(guān)系［5］。這兩部法律基本上都在競業(yè)禁止上做出了規(guī)定，但是二者內(nèi)容上是存在差異的［6］。因此，應當對《公司法》和《勞動合同法》中規(guī)定的競業(yè)禁止進行全面研究，有效發(fā)揮出二者競業(yè)限制的作用，既可以保障企業(yè)合法權(quán)益，也可以保障勞動者的合法權(quán)益。

一、競業(yè)禁止概述

競業(yè)禁止并非自我國市場經(jīng)濟中形成的，而是從歐美發(fā)達國家產(chǎn)生的，并逐步在全球經(jīng)濟發(fā)展過程中得到世界各國的廣泛認可［7］。在我國現(xiàn)有法律體系規(guī)定中，基本上《勞動合同法》和《公司法》都是有相關(guān)規(guī)定的，其主要實施的目的是保障企業(yè)合法權(quán)益，有效維護市場經(jīng)濟和諧穩(wěn)定發(fā)展［8］。競業(yè)禁止在現(xiàn)有法律規(guī)定中，也可以稱作競業(yè)避讓，這是企業(yè)單位對勞動者實施的一種規(guī)定，能夠很好保護企業(yè)商業(yè)秘密，該制度的法律依據(jù)主要是借助《勞動合同法》和《公司法》的相關(guān)規(guī)定［9］。從具體層面分析，在勞動者和用人單位勞動關(guān)系存續(xù)期間或者結(jié)束后一段時間內(nèi)，企業(yè)有權(quán)限制勞動者從事和本單位有競爭關(guān)系的企業(yè)工作，主要包括不能夠在生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品或者是服務(wù)并且存在競爭關(guān)系或者其他利害關(guān)系的單位求職，不能夠在生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品或者是服務(wù)并且存在競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)單位兼職或者任職，員工也不能夠自己生產(chǎn)制造與原企業(yè)具有競爭關(guān)系的其他相同產(chǎn)品或者經(jīng)營相同的業(yè)務(wù)。從競業(yè)禁止內(nèi)容分析，涵蓋范圍是非常大的，可以對相關(guān)人員進行全覆蓋，任何企業(yè)都可以按照《勞動合同法》和《公司法》等相關(guān)規(guī)定執(zhí)行競業(yè)禁止。但是，競業(yè)禁止和非正當競爭是不同的，競業(yè)禁止有著法律依據(jù)，需要符合相應的條件才能實施，只有勞動者侵害到原來企業(yè)合法權(quán)益的行為才會受到限制；而非正當競爭是對勞動者實施的所有對企業(yè)造成影響的行為都進行限制的。應當關(guān)注到競業(yè)禁止并非對勞動者的全部行為都是進行限制的，其本質(zhì)上體現(xiàn)了合理包容，只是規(guī)定勞動者不能從事和原企業(yè)相同或者類似的商業(yè)行為。

二、對于《公司法》與《勞動合同法》中競業(yè)禁止的比較分析

（一）法定與約定

從法律層面分析，現(xiàn)有法律對競業(yè)禁止是有明確規(guī)定的，權(quán)利人和義務(wù)人應當按照相應法律規(guī)定對商業(yè)行為執(zhí)行不作為。從約定層面分析，在部分情況下，雙方當事人在具體事項發(fā)生前就對相關(guān)競業(yè)禁止的事項進行了約定和商議，這種情況下需要按照合同約定條款落實競業(yè)禁止。法律層面所規(guī)定的競業(yè)禁止行為，主要是對于企業(yè)高層的管控，這源于該部分人群對企業(yè)未來走向以及發(fā)展趨勢非常了解，對各項資料和業(yè)務(wù)工作也能夠全部掌握，如果其離職后進入相應的競爭企業(yè)會對原來就職公司帶來巨大的傷害。約定層面的競業(yè)禁止，更多是借助契約自由實現(xiàn)的，結(jié)合權(quán)利雙方的意愿，按照現(xiàn)有的法律基礎(chǔ)，對競業(yè)禁止進行明確的規(guī)定，這一點在合同法中體現(xiàn)得非常明顯，并且法律層面所規(guī)定的競業(yè)禁止也是非常傾向于合同法規(guī)制的。在《勞動合同法》中，國家對用人單位簽訂勞動合同、保密協(xié)議等方面是有明確規(guī)定的，勞動者是有義務(wù)對企業(yè)各項活動進行保密的，只有在合同約定內(nèi)容完全失效或者自然消亡后，勞動者才可以不受保密條款約束，從而可以開展競業(yè)行為，而且按照《勞動合同法》規(guī)定，合同簽署雙方可以對保密約定條款進行商議，從而在雙方都認可的意愿下簽訂保密協(xié)議。

（二）特殊競業(yè)禁止問題

競業(yè)禁止包含的內(nèi)容是非常多的，一般除過普遍性的競業(yè)約定外，還包括商業(yè)機密保密義務(wù)。普遍性競業(yè)禁止在規(guī)定中，要求部分企業(yè)員工和企業(yè)簽訂相應合同或者協(xié)議后，明確規(guī)定員工結(jié)束在本企業(yè)的工作后，不得進入其他和本企業(yè)有競爭關(guān)系的行業(yè)中進行就業(yè)。但是，這種競業(yè)限制往往是有期限的。而且，在我國現(xiàn)有法律規(guī)定中，都是按照普遍性的競爭禁止進行規(guī)定的。商業(yè)機密保密義務(wù)相對于普遍性的競爭禁止來說，并非全部是強制性的，而是需要簽訂特殊的競業(yè)協(xié)議，這需要在保護商業(yè)機密的基礎(chǔ)上進行，如果所約定的商業(yè)機密遭到泄露或者損壞時，企業(yè)可以對勞動者開展競業(yè)禁止，這種競業(yè)禁止往往有著很大的嚴謹性，基本上會做出非常多的限制行為，對勞動者產(chǎn)生的影響非常大。

（三）在崗和離崗競業(yè)禁止問題

從競業(yè)禁止現(xiàn)有法律規(guī)定來說，是可以將其按照時間劃分為兩個階段。一部分應當歸屬于在崗期間；另一部分應當歸屬于離崗期間。也可以對其按照義務(wù)主體進行劃分，可以劃分為兩個部分，包括在崗職工和離崗職工的競業(yè)禁止。這兩個時間階段的競業(yè)禁止問題，基本上《公司法》和《勞動合同法》等都是有相應規(guī)定的。在法律規(guī)定中，對于企業(yè)高層是需要進行在崗和離崗的競業(yè)限制的，這類人群有著較強的工作能力，如果離開企業(yè)后將會帶來非常大的威脅。

三、《公司法》和《勞動合同法》中競業(yè)禁止領(lǐng)域差異分析

（一）適用范圍

從《公司法》層面分析，競業(yè)禁止在主體方面上，主要是針對企業(yè)管理人員，這是競業(yè)禁止包含的主要對象，而且按照法律要求只有在我國境內(nèi)成立的公司才可以適用于本項規(guī)定。這類企業(yè)單位包含內(nèi)容非常多，如國有企業(yè)、民辦企業(yè)、個體工商戶等。另外，如果涉及事業(yè)單位、國家機關(guān)等，也是可以適用于本項法律規(guī)定的。但是，在《勞動合同法》規(guī)定中，主要規(guī)制的主體是勞動者個人，導致在實施競業(yè)禁止過程中，所包含的對象僅僅是企業(yè)單位中的勞動者。因此，從二者適用范圍分析，《勞動合同法》范圍會更大，而且針對對象也較多。

（二）競業(yè)期限

雖然在競業(yè)限制期限上，《公司法》內(nèi)容中沒有給出明確規(guī)定，不過從法律內(nèi)容規(guī)定方向的整體層面分析，在競業(yè)期限限制上主要包括在崗期限，一旦高層離職后，基本沒有辦法進行限制，其享有再就業(yè)的自由性。如果在合同協(xié)議簽訂過程中，企業(yè)和高層對此進行過相關(guān)約定，就需要按照競業(yè)限制進行執(zhí)行。在《勞動合同法》中對競業(yè)限制期限有著非常明確的規(guī)定，在期限設(shè)置上需要用人單位和勞動者進行協(xié)商，一旦勞動合同終止或者自然消亡后，所規(guī)定的競業(yè)限制期限不能超過2年，這就要求雙方規(guī)定期限需要在2年內(nèi)，一旦超過該期限是無效規(guī)定。并且，在競業(yè)限制期限中，用人單位需要按期給定競業(yè)費用，如果超過期限沒有給予，也可以視為競業(yè)條款無效。

（三）法律后果

從《公司法》和《勞動合同法》的內(nèi)容分析，二者對競業(yè)禁止是有著巨大差異的，不管是競業(yè)范圍，還是主體限制上都有明顯不同，所形成的法律后果也是不同的。在《公司法》規(guī)定中，企業(yè)高層人員一旦違反相應的競業(yè)規(guī)定條款，沒有對相應義務(wù)進行履行，企業(yè)是可以根據(jù)法律規(guī)定內(nèi)容對相應的利益進行收回，也就是執(zhí)行歸入權(quán)。并且，如果發(fā)生這種情況，一旦企業(yè)和企業(yè)股東的權(quán)益受到影響，應當提出賠償訴求，相應的合同義務(wù)人應當履行向企業(yè)賠償?shù)呢熑魏土x務(wù)。在《勞動合同法》規(guī)定中，由于競業(yè)限制是企業(yè)和勞動者協(xié)商后簽訂的，在合同規(guī)定中是有著關(guān)于違反條款約束內(nèi)容的，一旦違反相應的合同規(guī)定時，直接按照約定給付違約金就可以。但是，對于違約金在賠付中也是有規(guī)定的，合同權(quán)利的雙方應當按照法律規(guī)定的標準履行賠償業(yè)務(wù)，只要合同約定符合法律規(guī)定可以按照合同進行賠付，一旦與法律規(guī)定內(nèi)容不相符合，應當按照法律規(guī)定對相應的賠付標準進行計算。如果企業(yè)最終得到的賠付是少于標準金額的，有權(quán)利提起訴訟，要求增加賠付金額；如果所要求賠付金額超過規(guī)定金額的，勞動者也可以履行訴訟權(quán)利，向相關(guān)法院提出訴訟，從而降低賠付金額。此外，如果企業(yè)和勞動者沒有按照合同約定項目進行賠付，也是可以利用訴訟手段解決的，增加對其他項目內(nèi)容的賠付。

（四）法律性質(zhì)和主體差異

按照《公司法》和《勞動合同法》等相關(guān)規(guī)定，二者對不同主體實施的不同行為有針對性的限制模式。從法律上可以規(guī)定為三類：禁止性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、授權(quán)性規(guī)范。禁止性主要是針對消極行為進行的規(guī)范，在這種規(guī)定下合同雙方約定人是沒有辦法對規(guī)定行為進行違背的，主要是依托勞動者對這種行為的不作為，從而達到企業(yè)保護權(quán)益的目的；義務(wù)性更多是合同雙方都要積極履行義務(wù)，在規(guī)范過程中，合同涉及的各個主體應當為特定行為作為積極努力。授權(quán)性在規(guī)定中是要求合同雙方應當按照約定條款對部分事項進行作為或者不作為。雖然在部分情況下《公司法》也是有相應的規(guī)定的，但是更多屬于授權(quán)性的，而《勞動合同法》往往體現(xiàn)的是禁止性的規(guī)定。從整體層面分析，《公司法》主要體現(xiàn)出禁止性規(guī)定，而《勞動合同法》中更多是授權(quán)性規(guī)定，這就充分展示出二者不同的側(cè)重點。《公司法》在執(zhí)行過程中，更加重視法律限制，對高層管理人員進行禁止業(yè)務(wù)，從而保障企業(yè)所有者的利益；《勞動合同法》更多是企業(yè)和勞動者進行了書面約定，將契約精神進行體現(xiàn)，充分展示出自主約定和高度自由。

從二者法律內(nèi)容規(guī)定中，對主體規(guī)定的范圍是不同的?！豆痉ā吩趯嶋H規(guī)定中，主要是針對高層管理人員做出的限制，而且必須是在崗人員；《勞動合同法》規(guī)定的競業(yè)禁止是需要簽訂勞動合同的，主要對勞動者進行規(guī)制，既可以對在崗期間進行規(guī)定，也可以離崗后使用合同約定開展競業(yè)限制。

四、結(jié)束語

在市場經(jīng)濟發(fā)展中，競業(yè)禁止對于企業(yè)和勞動者來說影響是非常大的。一方面，實施競業(yè)禁止能夠保障企業(yè)自身權(quán)益；另一方面，在競業(yè)禁止履行過程中，基本上是可以消除勞動者和企業(yè)間存在的矛盾的。雖然二者在法律內(nèi)容規(guī)定上各有不同，但是都對競業(yè)禁止問題進行了明確規(guī)定，能夠讓企業(yè)和勞動者履行相應的競業(yè)禁止義務(wù)，也可以降低商業(yè)矛盾的產(chǎn)生。因此，企業(yè)和勞動者都需要對《公司法》和《勞動合同法》進行了解，才能更好維護市場公平，也可以保障各方權(quán)益不受侵害。