馬治國，張 楠

（西安交通大學(xué)法學(xué)院,陜西 西安 710049）

黨的二十大報告指出要加快建設(shè)數(shù)字中國。為夯實數(shù)字中國建設(shè)基礎(chǔ)，中共中央、國務(wù)院印發(fā)的《數(shù)字中國建設(shè)整體布局規(guī)劃》強(qiáng)調(diào)要暢通數(shù)據(jù)資源大循環(huán)，“釋放商業(yè)數(shù)據(jù)價值潛能”“開展數(shù)據(jù)資產(chǎn)計價研究”，促進(jìn)數(shù)據(jù)資產(chǎn)價值挖掘與實現(xiàn)成為現(xiàn)階段推動數(shù)字中國建設(shè)的戰(zhàn)略任務(wù)和現(xiàn)實需求。 數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化是激活數(shù)據(jù)資產(chǎn)潛能的金融創(chuàng)新途徑，目前，我國已初步具備了開展“數(shù)據(jù)+資本”雙要素融合探索的制度、經(jīng)濟(jì)與實踐基礎(chǔ)。2021年以來，深圳、北京、上海等地積極推進(jìn)數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化工作，注重人工智能、區(qū)塊鏈、云計算、大數(shù)據(jù)等關(guān)鍵基礎(chǔ)技術(shù)賦能證券的新模式探索。 值得注意的是，在上述4 項技術(shù)持續(xù)融合并共同為證券創(chuàng)新提供技術(shù)支持的同時，區(qū)塊鏈憑借技術(shù)特性創(chuàng)設(shè)的價值交換途徑、信用建設(shè)機(jī)制和分布存儲模式，為應(yīng)對數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化實踐中資產(chǎn)認(rèn)定交易不便捷、信息共享不暢通和監(jiān)督機(jī)制不健全等困境提供了全新的應(yīng)對路徑。 區(qū)塊鏈能夠深入應(yīng)用于數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化實踐，為不同業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)提供實時動態(tài)的信息共享與安全存儲，成為賦能證券創(chuàng)新實踐的關(guān)鍵技術(shù)，也成為我國探尋金融與科技融合的又一次嘗試，為推動數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化、促進(jìn)數(shù)據(jù)要素市場化建設(shè)提供了實踐契機(jī)。

一、發(fā)展現(xiàn)狀：數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化與技術(shù)賦能

隨著科技的進(jìn)步與新經(jīng)濟(jì)時代的來臨，數(shù)據(jù)的商業(yè)價值逐漸被企業(yè)認(rèn)可，數(shù)據(jù)資產(chǎn)成為企業(yè)發(fā)展過程中不可忽視的要素[1]。 數(shù)據(jù)資產(chǎn)是企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營或交易過程中產(chǎn)生或獲取的，在不違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定以及被收集主體同意的情況下，具有所有權(quán)或使用權(quán)，并且能夠預(yù)期產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益的，采用電子方式進(jìn)行記錄的數(shù)據(jù)[2]。 從數(shù)據(jù)生成與價值實現(xiàn)過程看，數(shù)據(jù)資產(chǎn)具有無形性、法定性、非競爭性和價值增值性等特征。 伴隨數(shù)據(jù)資產(chǎn)價值的社會認(rèn)可程度逐步提升，數(shù)據(jù)要素從資源化到資產(chǎn)化再到證券化的價值實現(xiàn)路徑為企業(yè)開啟了全新融資渠道。 資產(chǎn)證券化是指證券化機(jī)構(gòu)將未來可以產(chǎn)生穩(wěn)定收入流的資產(chǎn)，按照某種共同特質(zhì)匯集成一個組合，并通過一定的技術(shù)把這個組合轉(zhuǎn)換為可在資本市場上流通的具有固定收入的證券[3]。 數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化作為資產(chǎn)證券化的特殊形式，其目的是將數(shù)據(jù)資產(chǎn)的未來收益即期變現(xiàn)，設(shè)計發(fā)行可以在證券市場流通交易的證券權(quán)利憑證以滿足數(shù)據(jù)資產(chǎn)方的融資需要。 目前，數(shù)字中國建設(shè)的時代背景賦予了數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的發(fā)展機(jī)遇，人工智能、大數(shù)據(jù)、云計算、區(qū)塊鏈等科技應(yīng)用也為推動證券創(chuàng)新實踐提供了技術(shù)支持與服務(wù)。

（一）數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的發(fā)展機(jī)遇

1.探索數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的制度環(huán)境逐步完善

2016 年以來，我國相繼出臺一系列制度推動數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化實踐。 一方面，中央通過構(gòu)建數(shù)據(jù)資產(chǎn)交易制度，為證券化工作提供戰(zhàn)略指導(dǎo)；同時，商務(wù)部在《全面深化服務(wù)貿(mào)易創(chuàng)新發(fā)展試點總體方案》中強(qiáng)調(diào)“推動數(shù)據(jù)資產(chǎn)的商品化、證券化”。 另一方面，部分地區(qū)在區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展、數(shù)字經(jīng)濟(jì)促進(jìn)、服務(wù)貿(mào)易創(chuàng)新等方面的政策法規(guī)中明確要求推進(jìn)數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化，涉及12 個省、直轄市的21 項制度，其中地方性法規(guī)3 項、地方規(guī)范性文件18 項（見表1）。 北京國際大數(shù)據(jù)交易所支持?jǐn)?shù)據(jù)資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的交易與服務(wù)，為后續(xù)探索提供了重要的組織保證與證券化產(chǎn)品設(shè)計指引。 近年來，涉及數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的相關(guān)政策效力持續(xù)提升，政策數(shù)量顯著增加，制度部署以“探索”實踐為主要方向，有助于通過地區(qū)示范經(jīng)驗總結(jié)，“由點及面”推動全國數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化工作。

表1 地方涉數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化相關(guān)內(nèi)容的制度統(tǒng)計

2.設(shè)計數(shù)據(jù)要素證券化產(chǎn)品的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)初步具備

從數(shù)據(jù)資產(chǎn)的宏觀體量考察，我國設(shè)計數(shù)據(jù)要素證券化產(chǎn)品的基礎(chǔ)資產(chǎn)規(guī)?？捎^。 截至2021 年，我國數(shù)據(jù)產(chǎn)量增長至6.6ZB，全球占比9.9%[4]。2014年到2021 年，我國數(shù)字經(jīng)濟(jì)規(guī)模從16.2 萬億元增至45.5 萬億元，總量穩(wěn)居世界第二。 以數(shù)字經(jīng)濟(jì)的代表產(chǎn)業(yè)軟件業(yè)為例，我國軟件產(chǎn)業(yè)近年來發(fā)展迅猛，總產(chǎn)值逐年上升，截至2021 年，業(yè)務(wù)收入已達(dá)94994 億元。 不僅如此，在人工智能、云計算等科技助推下，我國互聯(lián)網(wǎng)和相關(guān)服務(wù)業(yè)保持平穩(wěn)較快增長態(tài)勢，截至2021 年，規(guī)模以上互聯(lián)網(wǎng)和相關(guān)服務(wù)企業(yè)完成業(yè)務(wù)收入已達(dá)15500 億元。

從數(shù)據(jù)資產(chǎn)的微觀管理考量，企業(yè)數(shù)據(jù)資產(chǎn)化、價值化進(jìn)程加快，為推動數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化奠定了經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。 數(shù)字經(jīng)濟(jì)的豐富應(yīng)用場景廣泛吸納用戶，企業(yè)通過技術(shù)迭創(chuàng)分析利用海量數(shù)據(jù)資源，使其完成可衡量的資產(chǎn)化進(jìn)程。 研究表明，企業(yè)披露的數(shù)據(jù)資產(chǎn)信息越多，企業(yè)價值就越大[5]。 數(shù)據(jù)資產(chǎn)不僅能夠促進(jìn)企業(yè)精準(zhǔn)營銷與商業(yè)引流，還可作為評估未來收入與盈利預(yù)期的可靠參考， 例如，2021 年Meta（原Facebook）年收入1179.3 億美元，其中廣告收入1149.3 億美元，占總收入的97.5%。

3.推動數(shù)據(jù)資產(chǎn)交易流通的實踐經(jīng)驗日漸成熟

目前，東京、倫敦等多個證券交易所正在參與數(shù)據(jù)要素市場建設(shè)，Dawex、WorldQuant 等企業(yè)也推出了數(shù)據(jù)交易服務(wù)。 我國數(shù)據(jù)交易平臺同樣發(fā)展迅猛，國內(nèi)先后在貴陽、北京、上海等地成立大數(shù)據(jù)交易所，致力于探索數(shù)據(jù)要素交易服務(wù)的創(chuàng)新實踐；也成立了多個由企業(yè)設(shè)計并運營的數(shù)據(jù)交易機(jī)構(gòu)，例如京東萬象、天元數(shù)據(jù)等，有助于推動數(shù)據(jù)要素規(guī)范化整合和市場化交易。 此外，數(shù)據(jù)知識產(chǎn)權(quán)工作試點的運營、數(shù)據(jù)資產(chǎn)登記憑證的制發(fā)等嘗試將進(jìn)一步促進(jìn)數(shù)據(jù)權(quán)益的明晰，推動數(shù)據(jù)資產(chǎn)價值的實現(xiàn)。 交易平臺建設(shè)與確權(quán)機(jī)制創(chuàng)新為加速數(shù)據(jù)流通與利用、推動數(shù)據(jù)要素證券化產(chǎn)品設(shè)計積累了豐富的實踐經(jīng)驗。

（二）推動數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化實踐的技術(shù)選擇

近年來，隨著云計算、大數(shù)據(jù)、人工智能和區(qū)塊鏈技術(shù)在金融業(yè)的創(chuàng)新應(yīng)用，科技正在逐步改變金融業(yè)的商業(yè)邏輯，助推金融業(yè)向數(shù)字經(jīng)濟(jì)、智能經(jīng)濟(jì)的方向演進(jìn)[6]。 立足數(shù)字中國建設(shè)的時代背景，證券行業(yè)同樣強(qiáng)調(diào)人工智能、大數(shù)據(jù)、云計算和區(qū)塊鏈（AI：人工智能；Blockchain：區(qū)塊鏈；Cloud Computing：云計算；Big Data：大數(shù)據(jù)，下文簡稱為“ABCD”）等關(guān)鍵技術(shù)運用，積極探索“數(shù)據(jù)+資本”雙要素融合的新證券業(yè)務(wù)模式。 相較于傳統(tǒng)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的實踐展開與“ABCD”技術(shù)的賦能情況息息相關(guān)。 具體來說，一方面，數(shù)據(jù)資產(chǎn)海量存儲于網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，其價值實現(xiàn)的基礎(chǔ)是資產(chǎn)權(quán)屬的明確，技術(shù)賦能可以搭建資產(chǎn)登記平臺，以技術(shù)規(guī)則明晰數(shù)據(jù)資產(chǎn)唯一性確權(quán)；另一方面，數(shù)據(jù)資產(chǎn)的非競爭性使其交易呈現(xiàn)重復(fù)授權(quán)的特征，因而加大了數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的交易、評估、監(jiān)管難度，參與主體間的信用機(jī)制相對薄弱，技術(shù)賦能可以構(gòu)建動態(tài)的數(shù)據(jù)資產(chǎn)價值實現(xiàn)生態(tài)系統(tǒng)，串聯(lián)證券業(yè)務(wù)各方主體，推動資產(chǎn)流通過程信息的實時共享。

“ABCD”技術(shù)在賦能數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化過程中雖有協(xié)同，但各有差異。 首先，人工智能是通過研究人類智能行為規(guī)律從而被構(gòu)造出的具有一定智慧能力的人工系統(tǒng)[7]，其大多被運用于證券評估環(huán)節(jié)，依據(jù)交易記錄信息評估基礎(chǔ)資產(chǎn)價值，提高服務(wù)效率與智能化水平。 其次，大數(shù)據(jù)是具備海量性（volume）、高速性（velocity）、多樣性（variety）、價值性（value）“4V 特征”的數(shù)據(jù)集[8]，金融機(jī)構(gòu)主要將大數(shù)據(jù)技術(shù)應(yīng)用在安全防護(hù)環(huán)節(jié)[9]。 經(jīng)該技術(shù)生成的數(shù)據(jù)是數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代企業(yè)的核心資產(chǎn)，也是推動數(shù)據(jù)要素證券化產(chǎn)品設(shè)計的基礎(chǔ)資源。 再次，云計算多運用于數(shù)據(jù)存儲等安全保障環(huán)節(jié)，其計算任務(wù)分布在大量計算機(jī)構(gòu)成的資源池上，使各種應(yīng)用系統(tǒng)能夠根據(jù)需要獲取計算力、存儲空間和信息服務(wù)[10]，為證券業(yè)務(wù)的信息存儲處理帶來便利性、可靠性。 最后，區(qū)塊鏈?zhǔn)墙⒃趯Φ忍摂M網(wǎng)絡(luò)上的一種分布式賬本技術(shù)，能夠安全存儲簡單的、有先后關(guān)系的、能在系統(tǒng)內(nèi)驗證的數(shù)據(jù)[11]。 區(qū)塊鏈在證券流程優(yōu)化、信息共享、效率協(xié)同等方面的應(yīng)用優(yōu)勢持續(xù)顯現(xiàn)，能夠有效解決數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化中存在的確權(quán)、 交易、信息披露、監(jiān)管等諸多問題。 人工智能、大數(shù)據(jù)與云計算作為證券創(chuàng)新的基礎(chǔ)性技術(shù)支撐，聚焦于證券業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的信息存儲與處理服務(wù)，雖能提升效率，但業(yè)務(wù)協(xié)同相對靜態(tài)；而區(qū)塊鏈能夠動態(tài)反映、記錄資產(chǎn)交易與證券環(huán)節(jié)變更情況，真實記錄、共享各種信息，推動業(yè)務(wù)銜接與效率協(xié)同，無疑可以深入應(yīng)用到數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的不同環(huán)節(jié)，成為推動證券創(chuàng)新最關(guān)鍵的技術(shù)賦能工具。 然而，區(qū)塊鏈技術(shù)也存在應(yīng)用隱患，可能引發(fā)法律、技術(shù)、監(jiān)管等方面的風(fēng)險，應(yīng)實時關(guān)注其應(yīng)用并采取對應(yīng)的風(fēng)險防控措施。

二、技術(shù)引援：區(qū)塊鏈賦能數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的可行性

區(qū)塊鏈憑借技術(shù)原生特性，為“數(shù)據(jù)+資本”的雙要素融合開辟了全新場域，在數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的信息安全、信用建設(shè)以及監(jiān)管革新方面表現(xiàn)出了突出優(yōu)勢。

（一）安全優(yōu)勢與數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的邏輯耦合

區(qū)塊鏈系統(tǒng)采用的是一種分布式賬本，賬本數(shù)據(jù)存儲于多個節(jié)點中，以加強(qiáng)系統(tǒng)的健壯性[12]。 區(qū)塊加蓋時間戳并通過共識節(jié)點達(dá)成多數(shù)正確信息修正少數(shù)錯誤信息的共同記錄，實現(xiàn)了信息的不可逆轉(zhuǎn)與易于追溯，便于選取任意節(jié)點和時間以驗證信息的真實性。 區(qū)塊鏈的信息安全優(yōu)勢為數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化工作的順利開展提供了技術(shù)空間。 一方面，基礎(chǔ)資產(chǎn)形成之初，數(shù)據(jù)發(fā)起方組建初始底部資產(chǎn)池，將數(shù)據(jù)資產(chǎn)信息寫入?yún)^(qū)塊并如實記錄后續(xù)交易流轉(zhuǎn)，以技術(shù)特性保證相關(guān)信息全部上鏈且溯源核驗，打破了數(shù)據(jù)應(yīng)用場景與地域的限制，在確保動態(tài)流轉(zhuǎn)中數(shù)據(jù)資產(chǎn)安全管理的同時提高數(shù)據(jù)要素證券化產(chǎn)品設(shè)計相關(guān)信息的真實性，從源頭上回應(yīng)了基礎(chǔ)資產(chǎn)信息不透明的問題，也為基礎(chǔ)資產(chǎn)價值評估提供可靠依據(jù)。 由此，區(qū)塊鏈具備天然明晰數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)益的技術(shù)條件，能在不借助第三方機(jī)構(gòu)的情況下完成數(shù)據(jù)資產(chǎn)的登記認(rèn)定，有助于參與主體認(rèn)可數(shù)據(jù)資產(chǎn)的法律屬性和經(jīng)濟(jì)價值，為后續(xù)開展數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化活動奠定了基礎(chǔ)。 另一方面，區(qū)塊鏈運用哈希算法和非對稱加密技術(shù)，在實現(xiàn)信息不可篡改的同時完成身份驗證和信息泄露防控，使節(jié)點成員達(dá)成信息存儲的一致性并有效調(diào)控信息公開范圍，這一技術(shù)特點與數(shù)據(jù)要素證券化產(chǎn)品的交易流程深度耦合。 區(qū)塊鏈防篡改的技術(shù)特性契合證券交易對信息安全穩(wěn)定的現(xiàn)實訴求，只有同時影響到分布式賬本超過51%的節(jié)點，方可完成整體區(qū)塊信息的更改，否則惡意篡改行為將被及時察覺并可被追溯。 同時，非對稱加密技術(shù)中關(guān)于私鑰與公鑰的設(shè)置為證券交易設(shè)立了身份驗證環(huán)節(jié)，并能夠通過定期更新公鑰，實現(xiàn)對信息獲取范圍的管控，提升參與主體交易信息和數(shù)據(jù)基礎(chǔ)資產(chǎn)存儲的安全性。

（二）信息透明、智能共享推動信用機(jī)制建設(shè)

在傳統(tǒng)資產(chǎn)證券化模式下，參與主體之間的信息壁壘加劇了信任危機(jī)。 區(qū)塊鏈技術(shù)的問世預(yù)示著交易從傳統(tǒng)信任模式到“無中介信任”模式的轉(zhuǎn)變[13]，主要解決信息交換與共享中的安全和信任問題[14]，其技術(shù)目的是提高信息的透明度與智能共享。在數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的評估、發(fā)行、交易流程中部署區(qū)塊鏈技術(shù)，構(gòu)建基于共識機(jī)制和智能合約的信用機(jī)制，參與主體可化身為鏈上節(jié)點，以有效解決信息不對稱、不規(guī)范等問題。 一方面，共識機(jī)制即工作量證明機(jī)制或權(quán)益證明機(jī)制，由算力最強(qiáng)、運算速度最快的節(jié)點進(jìn)行打包，節(jié)點獲得廣播權(quán)向全網(wǎng)發(fā)布信息，最終形成全網(wǎng)共識[15]。 此技術(shù)特點使證券業(yè)務(wù)信息得以完整記錄，不同區(qū)塊的信息按權(quán)限向相應(yīng)節(jié)點開放與同步，以供查詢核驗。 任意一方的擅自修改都會因自身數(shù)據(jù)與全流程中其他節(jié)點信息的不同而被及時篩查出局，能夠降低信息孤島引發(fā)的信任危機(jī)。 基于共識算法的加密過程具有方向性， 即后序區(qū)塊包含了前序區(qū)塊的哈希特征，易于追溯歷史，為構(gòu)建信用機(jī)制提供了技術(shù)基礎(chǔ)。另一方面，運用智能合約有助于以技術(shù)手段約束參與主體的行為，促進(jìn)信息共享與智能處理，為信用風(fēng)險穩(wěn)妥處置提供技術(shù)可能。 智能合約統(tǒng)一打包多方機(jī)構(gòu)的相關(guān)權(quán)利義務(wù)，通過合約代碼提前設(shè)計數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的運行流程、違約處置以及擔(dān)保條件等業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)， 以動態(tài)驗證與檢查監(jiān)督業(yè)務(wù)執(zhí)行情況，構(gòu)建合約執(zhí)行完畢后的合理判斷機(jī)制。 智能合約還可設(shè)置保證業(yè)務(wù)有序進(jìn)行的監(jiān)管閾值，一旦數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的風(fēng)險觸發(fā)閾值，參與主體即可通過申訴機(jī)制與自動判決技術(shù)啟動前期設(shè)計的相應(yīng)流程，如到期支付或者擔(dān)保措施等，從而增強(qiáng)整個證券化流程的信用安全性。

（三）去中心化技術(shù)利于中心化監(jiān)管

不同于以往的中心控制模式，區(qū)塊鏈以去中心化的數(shù)據(jù)庫作為底層技術(shù)，實現(xiàn)高度自治、共同參與。 區(qū)塊鏈為證券創(chuàng)新提供技術(shù)框架，用于數(shù)據(jù)要素證券化產(chǎn)品從基礎(chǔ)資產(chǎn)收集審核到發(fā)行交易全流程的數(shù)字化改造，并全方位提供客戶系統(tǒng)交互流程定制、信息匹配與校驗傳遞，從而提升證券化流程效率。 此時，區(qū)塊鏈以節(jié)點形式串聯(lián)參與主體，弱化了既有的證券中介機(jī)構(gòu)職能，基于區(qū)塊鏈的去中心化特征構(gòu)建了一個數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的綜合服務(wù)生態(tài)系統(tǒng)，能夠以技術(shù)手段實時記錄信息并消除信息壁壘、保證數(shù)據(jù)真實有效。 監(jiān)管部門運用信息共享優(yōu)勢能夠提升監(jiān)管活動的有效性與公正性，去中心化特征有助于監(jiān)管活動的深度開展。 一方面，去中心化特征使參與主體的行為信息在鏈上留下痕跡，添加監(jiān)管部門作為業(yè)務(wù)鏈的特殊節(jié)點后，便于其在監(jiān)管過程中充分調(diào)取系統(tǒng)中真實、全面記錄的數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化信息，實現(xiàn)全局審查，基本杜絕了監(jiān)管信息的真空地帶，助益金融與數(shù)據(jù)監(jiān)管部門加強(qiáng)信息交流與共享，提升監(jiān)管實踐效能。 另一方面，作為一種計算機(jī)技術(shù)，區(qū)塊鏈之所以能夠去中心化，主要在于其獨有的算法機(jī)制使得所有參與者可以進(jìn)行集體協(xié)作，保證了信息的共享性與真實性；系統(tǒng)的運行必須脫離任何人或者機(jī)構(gòu)的控制，才能保障信息的客觀真實、全網(wǎng)一致與不可篡改[16]。 這一技術(shù)模式以信息形式保存證券業(yè)務(wù)各主體的整體行為，避免信息傳輸失真問題，監(jiān)管部門據(jù)此開展的行政監(jiān)管能夠大幅提升公信力與準(zhǔn)確性，為營造安全穩(wěn)定的金融環(huán)境奠定基礎(chǔ)。

三、實踐隱憂：區(qū)塊鏈運用于數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的風(fēng)險

區(qū)塊鏈作為技術(shù)工具運用于數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化實踐，一定程度上會強(qiáng)化參與主體對技術(shù)工具理性的盲目信仰，客觀上使其表現(xiàn)出過度注重技術(shù)應(yīng)用結(jié)果與效率的傾向，忽略技術(shù)運用理應(yīng)考量的公平、安全、正義等基本價值，進(jìn)而引發(fā)數(shù)據(jù)與金融安全的系統(tǒng)性風(fēng)險。 本文從法律、技術(shù)和監(jiān)管3 個方面檢視技術(shù)運用中存在的潛在風(fēng)險。

（一）法律風(fēng)險：既有法律制度滯后于技術(shù)賦能實踐

首先，現(xiàn)有法律制度體系與金融科技實踐不匹配。 數(shù)據(jù)資產(chǎn)是一項無形資產(chǎn)[17][18]，通過重復(fù)授權(quán)或循環(huán)運用產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)價值。 數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化涉及到多方參與主體的循環(huán)購買、回購等交易操作和基礎(chǔ)資產(chǎn)池內(nèi)資產(chǎn)的動態(tài)變化，法律主體多元與法律責(zé)任復(fù)雜加劇了資產(chǎn)確權(quán)認(rèn)定、交易流通的難度。同時，經(jīng)區(qū)塊鏈賦能的證券創(chuàng)新被重塑為各環(huán)節(jié)共享賬本、信息協(xié)同的整體網(wǎng)絡(luò)，不僅映射于技術(shù)空間，又受到技術(shù)規(guī)則的重新安排，此時代碼程序成為了新的事實規(guī)范方式。 但是，在金融領(lǐng)域中尚未有專門法律對區(qū)塊鏈進(jìn)行規(guī)制[19]，《區(qū)塊鏈技術(shù)金融應(yīng)用評估規(guī)則》等文件只能為區(qū)塊鏈技術(shù)在金融領(lǐng)域的應(yīng)用指明基本方向，數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化進(jìn)程中相關(guān)主體的權(quán)利義務(wù)、法律責(zé)任并不明晰，制度供給的遲緩與不足阻礙其快速發(fā)展。

其次，既有法治規(guī)范模式與技術(shù)強(qiáng)勢賦能實踐相錯位。 過程控制和責(zé)任追究兩種立法范式是推動金融科技實踐的重要規(guī)范邏輯，但長期以來“義務(wù)-責(zé)任-制裁”規(guī)制模式更受倚重，阻礙了區(qū)塊鏈技術(shù)的創(chuàng)新運用：一方面，區(qū)塊鏈賦能在降低成本、提高效率的同時也會加劇個人信息泄露、數(shù)據(jù)底層資產(chǎn)篡改等安全風(fēng)險的快速傳導(dǎo)，引發(fā)技術(shù)應(yīng)用的信任危機(jī)。 過度依賴明確法律責(zé)任、賠償受損主體的事后問責(zé)路徑雖然能夠規(guī)制參與主體的技術(shù)服務(wù)行為，但是仍滯后于防范風(fēng)險產(chǎn)生與傳導(dǎo)的關(guān)鍵階段。 另一方面，區(qū)塊鏈通過算法二維邏輯達(dá)成即時性技術(shù)強(qiáng)制[20]，技術(shù)規(guī)則設(shè)計直接影響著關(guān)于數(shù)據(jù)資產(chǎn)合法正當(dāng)獲取、最小化利用和分類分級保護(hù)等數(shù)據(jù)保護(hù)方面的合規(guī)履行情況。 重責(zé)任制裁、輕過程規(guī)范的法治邏輯容易導(dǎo)致參與主體缺乏采取事中安全措施的內(nèi)生動力，客觀上給予了區(qū)塊鏈應(yīng)用更寬松的法律治理環(huán)境。

最后，區(qū)塊鏈的技術(shù)特性與現(xiàn)行數(shù)據(jù)保護(hù)制度難以兼容。 區(qū)塊鏈以分布式存儲的技術(shù)優(yōu)勢奠定了數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的信用基礎(chǔ)和監(jiān)管機(jī)制，但也正是因為技術(shù)原生特性使技術(shù)應(yīng)用與數(shù)據(jù)保護(hù)之間存在一定實踐沖突。 一方面，區(qū)塊鏈旨在加強(qiáng)數(shù)據(jù)的完整性，其防篡改特性使記錄一旦存儲，就難以在不留痕跡的情況下被修改[21]，這一特征使鏈上數(shù)據(jù)存儲長期化，與我國《個人信息保護(hù)法》第47 條的刪除權(quán)存在制度適用悖論，在何種程度下才能滿足法律意義上的“刪除”，仍未被明確界定。 另一方面，我國法律明確了數(shù)據(jù)處理者的義務(wù)，但是區(qū)塊鏈單點寫入、全網(wǎng)公開的技術(shù)特性導(dǎo)致難以有效界定鏈上不同主體的數(shù)據(jù)保護(hù)責(zé)任。 《區(qū)塊鏈信息服務(wù)管理規(guī)定》中亦未對技術(shù)系統(tǒng)中所有主體及其行為內(nèi)容進(jìn)行類型化的細(xì)分， 提升了界定數(shù)據(jù)發(fā)起方、評估機(jī)構(gòu)等參與主體數(shù)據(jù)保護(hù)義務(wù)的難度。

（二）技術(shù)風(fēng)險：區(qū)塊鏈的自身局限與不當(dāng)應(yīng)用

區(qū)塊鏈一經(jīng)問世，以其安全性、可靠性特征備受關(guān)注，但若以批判思維審視當(dāng)前“數(shù)據(jù)+資本”融合初期的探索，區(qū)塊鏈技術(shù)并非“無懈可擊”。

一方面，區(qū)塊鏈的技術(shù)局限性及其產(chǎn)生的負(fù)面效果導(dǎo)致技術(shù)風(fēng)險。 區(qū)塊鏈的自身安全問題可能造成數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化活動存在隱患，例如，區(qū)塊鏈中的節(jié)點一旦掌握全網(wǎng)51%的算力，就能篡改、偽造區(qū)塊鏈數(shù)據(jù)。 盡管在現(xiàn)實中攻擊成功后獲得的收益遠(yuǎn)不及掌握全網(wǎng)51%算力所花費的成本，但這并不意味著該威脅會消失[22]。 區(qū)塊鏈的安全漏洞一旦被黑客察覺，將導(dǎo)致參與主體的數(shù)據(jù)資產(chǎn)、交易信息、財產(chǎn)安全處于危險境地。 此外，區(qū)塊鏈智能合約雖名為“合約”，但事實上其基本構(gòu)成與運行過程無不遵循程序代碼的技術(shù)方案。 雖然標(biāo)準(zhǔn)化程序語言設(shè)置的代碼規(guī)則能夠確保智能合約自動化履行，但程序代碼漏洞引發(fā)的技術(shù)風(fēng)險會對證券業(yè)務(wù)造成負(fù)面影響。

另一方面，區(qū)塊鏈的不當(dāng)設(shè)計與應(yīng)用引發(fā)技術(shù)風(fēng)險。 技術(shù)迭代與創(chuàng)新不斷推進(jìn)，參與主體可能因經(jīng)濟(jì)利益和對科技的過度追求，在數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化探索中激進(jìn)、冒險地設(shè)計并應(yīng)用區(qū)塊鏈技術(shù)，致使科技自我調(diào)節(jié)失控，進(jìn)而引發(fā)證券市場的技術(shù)風(fēng)險。例如，參與主體對鏈上信息真實性的一致認(rèn)同是開展后續(xù)證券業(yè)務(wù)的前提與基礎(chǔ)，但是業(yè)務(wù)雙方可能基于利益共謀通過“聯(lián)盟鏈”的關(guān)聯(lián)關(guān)系或者技術(shù)干預(yù)手段，惡意突破算力修改限制，強(qiáng)行篡改鏈上信息，使“虛假信息”演繹為“法律事實”。 若基于錯誤信息開展數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，可能泄露數(shù)據(jù)資產(chǎn)、危及證券市場結(jié)構(gòu)安全。 經(jīng)技術(shù)重塑的證券活動將通過區(qū)塊鏈規(guī)則實現(xiàn)動態(tài)系統(tǒng)的自我履行，其底層代碼既是技術(shù)邏輯，又成為證券活動的運行機(jī)制，事關(guān)金融業(yè)務(wù)的安全運轉(zhuǎn)。 此時，任一環(huán)節(jié)技術(shù)的不當(dāng)應(yīng)用都會導(dǎo)致后續(xù)環(huán)節(jié)的風(fēng)險疊加。技術(shù)風(fēng)險產(chǎn)生的根源不在于技術(shù)本身，而在于技術(shù)的濫用，造成技術(shù)濫用的深層次原因是社會制度跟不上技術(shù)發(fā)展，缺少有效的技術(shù)制約機(jī)制[23]。 因此，技術(shù)風(fēng)險的防范與控制有賴于對數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)參與主體的技術(shù)設(shè)計應(yīng)用行為加以規(guī)制。

（三）監(jiān)管風(fēng)險：現(xiàn)有監(jiān)管模式難以適配金融科技創(chuàng)新

區(qū)塊鏈能夠顯著提高“數(shù)據(jù)+資本”證券業(yè)務(wù)的數(shù)字化履行效率，降低不同主體之間的信息不對稱和交易成本，去中心化的技術(shù)框架為監(jiān)管注入全新活力，但是當(dāng)前監(jiān)管理念、監(jiān)管能力以及監(jiān)管模式難以適應(yīng)金融與科技的創(chuàng)新實踐。

首先，監(jiān)管理念亟待更新。 我國金融監(jiān)管長期遵循審慎監(jiān)管理念，采取嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入和嚴(yán)厲的行政處罰，監(jiān)管規(guī)則以義務(wù)性、禁止性規(guī)則為主[24]。監(jiān)管機(jī)構(gòu)為保障金融穩(wěn)定與安全，常以短期的專項行動集中整頓金融市場，致使監(jiān)管活動往往異化為運動式的高強(qiáng)度管控。 然而，數(shù)據(jù)資產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)價值來源于許可使用與交易流轉(zhuǎn)，技術(shù)賦能促進(jìn)證券交易的自動化與高頻化，維穩(wěn)管控思維將數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化等同于傳統(tǒng)資產(chǎn)證券化，忽略了證券活動的動態(tài)性要求和業(yè)務(wù)的技術(shù)性改造，過于審慎的監(jiān)管理念將扼殺其創(chuàng)新成長的空間。

其次，監(jiān)管能力亟待提升。 區(qū)塊鏈推動數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化流程的數(shù)字化重塑，融合并串聯(lián)各參與主體，但固有的金融與數(shù)據(jù)風(fēng)險并未因技術(shù)改造完全消除，只是得到部分抑制或是以更為隱秘的形式存在，彼此交織糅合。 風(fēng)險一旦爆發(fā)并短時間內(nèi)在證券網(wǎng)絡(luò)中極速催化與傳播，可能在被及時察覺之前就已對證券市場安全產(chǎn)生威脅。 風(fēng)險生成、傳播與爆發(fā)的隱匿性、快速性等特征無疑是對金融監(jiān)管部門風(fēng)險處置能力和監(jiān)管科技運用能力的極大挑戰(zhàn)。

最后，監(jiān)管方式亟待革新。 區(qū)塊鏈的成本效率優(yōu)勢激發(fā)了技術(shù)試新的大肆推廣，未被充分驗證的代碼設(shè)計匆匆上架，風(fēng)險防控機(jī)制尤其是數(shù)據(jù)和隱私保護(hù)機(jī)制未能在技術(shù)應(yīng)用中及時跟進(jìn)，可能產(chǎn)生亟待管控的風(fēng)險“雷彈”。 此時，如果監(jiān)管部門對技術(shù)工具采取一刀切式的管控模式，則忽略了其背后的業(yè)務(wù)設(shè)計初衷，阻礙證券業(yè)務(wù)創(chuàng)新；反之，若是監(jiān)管部門著重于對證券運行流程的管控，忽略對區(qū)塊鏈技術(shù)服務(wù)功能的系統(tǒng)審視，則是將“數(shù)據(jù)+資本”的金融試新等同于傳統(tǒng)資產(chǎn)證券化實踐，未曾認(rèn)知到技術(shù)對證券流程改造的全貌，難以設(shè)計適合創(chuàng)新需求與挑戰(zhàn)的監(jiān)管模式。

四、應(yīng)對思路：區(qū)塊鏈賦能數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的法律治理路徑

馬克思·韋伯認(rèn)為，責(zé)任倫理的信奉者要為自己行為（可預(yù)見）的后果承擔(dān)責(zé)任[25]。 同理，區(qū)塊鏈賦能數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化需要兼顧科技服務(wù)的功能優(yōu)勢和風(fēng)險防控，在數(shù)字化改造之初審慎地選擇技術(shù)方案，防控應(yīng)用中可能衍生的風(fēng)險。 但若孤立地將風(fēng)險防控完全寄希望于技術(shù)的自我完善，則是無視證券創(chuàng)新中區(qū)塊鏈技術(shù)規(guī)則演進(jìn)為“事實規(guī)范”的應(yīng)用實情。 技術(shù)與法律呈現(xiàn)高度結(jié)合與趨同特征，推動技術(shù)規(guī)則與法律制度的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，是區(qū)塊鏈賦能證券活動的現(xiàn)實需求。 區(qū)別于技術(shù)自我完善與優(yōu)化，法律治理能夠在充分回應(yīng)技術(shù)賦能帶來的風(fēng)險挑戰(zhàn)的同時，為證券創(chuàng)新提供相對寬松的制度空間，從完善法律制度、制定行為約束規(guī)范、健全監(jiān)管規(guī)則與措施3 個方面搭建法律治理框架。 申言之，法律治理的運作機(jī)理在于以法律規(guī)制范式明確參與主體的權(quán)利義務(wù)和法治規(guī)范，以行為規(guī)制范式限制與約束參與主體的不當(dāng)技術(shù)行為，以全流程的金融監(jiān)管范式化解區(qū)塊鏈動態(tài)應(yīng)用的風(fēng)險。

（一）完善區(qū)塊鏈賦能“數(shù)據(jù)+資本”實踐的法律制度

目前，中央與地方鼓勵進(jìn)行數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化初探，但既有法律制度與技術(shù)賦能證券新模式的適配難題也不容忽視，應(yīng)當(dāng)綜合考慮證券業(yè)務(wù)和技術(shù)框架的特殊性，促進(jìn)系統(tǒng)化的法律制度完善，助力區(qū)塊鏈運用于“數(shù)據(jù)+資本”的要素融合。

首先，完善數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化中區(qū)塊鏈運用的法律制度體系。 針對我國區(qū)塊鏈驅(qū)動證券探索中制度規(guī)范存在空白領(lǐng)域的問題，應(yīng)通過制定專門性規(guī)范和地方法律制度，實現(xiàn)從“技術(shù)應(yīng)用”到“法律規(guī)范”的逐步完善。 一方面，以金融領(lǐng)域區(qū)塊鏈運用的一般規(guī)范為參考，構(gòu)建區(qū)塊鏈在交易信息互通、數(shù)據(jù)資產(chǎn)保護(hù)等方面具體、可行的專門性法律規(guī)范。厘清以區(qū)塊鏈賦能證券管理服務(wù)為基礎(chǔ)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，將防范技術(shù)應(yīng)用風(fēng)險作為區(qū)塊鏈技術(shù)設(shè)計主體、證券業(yè)務(wù)參與主體的法定義務(wù)，健全數(shù)據(jù)資產(chǎn)安全認(rèn)證和交易保障機(jī)制。 例如，基于證券交易安全與數(shù)據(jù)保護(hù)的現(xiàn)實需要，明確參與主體對數(shù)據(jù)資產(chǎn)安全性承擔(dān)守門人責(zé)任，保證區(qū)塊鏈應(yīng)用的正當(dāng)性、合理性，避免技術(shù)失控與操作失誤造成的數(shù)據(jù)泄露與篡改。 另一方面，我國堅持以審慎的法治理念有序推進(jìn)數(shù)據(jù)要素市場化制度建設(shè)，在此過程中，地方被賦予相對靈活的立法空間，同時又位于數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的實踐陣地前沿，因此可以結(jié)合本地探索進(jìn)程迅速作出反應(yīng)并自下而上地推動法律制度持續(xù)完善。由此，應(yīng)當(dāng)總結(jié)各地探索經(jīng)驗，選擇北京、深圳等試點城市細(xì)化區(qū)塊鏈賦能數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的具體規(guī)則，并將驗證有效的地方經(jīng)驗及時上升為國家立法，促進(jìn)數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化中區(qū)塊鏈運用法律制度體系的全面化、系統(tǒng)化、專業(yè)化。

其次，健全過程規(guī)范與責(zé)任規(guī)范并重的法律制度。 一方面，加強(qiáng)區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用的過程規(guī)范設(shè)計。其一，秉持風(fēng)險預(yù)防適當(dāng)?shù)脑O(shè)計理念。 依據(jù)不同場景的風(fēng)險預(yù)期程度，適度區(qū)分“強(qiáng)”“弱”風(fēng)險等級和對應(yīng)的防控規(guī)范。 弱風(fēng)險預(yù)防原則基于風(fēng)險不確定性考量，主張對潛在危害采取相對“溫和”的措施和行動[26]。 目前技術(shù)賦能“數(shù)據(jù)+資本”活動尚處初探階段，采取相對寬松的法律制度設(shè)計方能實現(xiàn)金融創(chuàng)新和風(fēng)險防控的動態(tài)平衡。 其二，秉持全周期保護(hù)的設(shè)計理念。 技術(shù)賦能使證券化進(jìn)程中的風(fēng)險更容易快速傳導(dǎo)與擴(kuò)大，因此應(yīng)當(dāng)在評估、發(fā)行、交易和監(jiān)管等不同環(huán)節(jié)采取差異性的安全控制措施，構(gòu)建技術(shù)風(fēng)險評估和信息披露制度，遏制技術(shù)濫用行為，實現(xiàn)對數(shù)據(jù)資產(chǎn)流通和證券活動的全周期保護(hù)。 另一方面，明確區(qū)塊鏈技術(shù)不當(dāng)應(yīng)用的法律責(zé)任。 其一，堅持創(chuàng)新與防控相結(jié)合的原則。對獲得“監(jiān)管沙箱”許可的區(qū)塊鏈應(yīng)用予以行政責(zé)任免除，以激勵技術(shù)創(chuàng)新與應(yīng)用，同時對區(qū)塊鏈設(shè)計與應(yīng)用中未履行合理注意義務(wù)的違法行為追究其法律責(zé)任，以約束技術(shù)無序、肆意的擴(kuò)張行為。其二，堅持責(zé)任分配與風(fēng)險程度相對應(yīng)的原則。 區(qū)塊鏈賦能的證券創(chuàng)新表現(xiàn)出多主體、多環(huán)節(jié)的技術(shù)疊加，對此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)技術(shù)框架、風(fēng)險類型及其范圍，設(shè)計正當(dāng)、合理的法律責(zé)任制度，以保障風(fēng)險防控效果、促進(jìn)數(shù)據(jù)資產(chǎn)化與資本化。 其三，堅持責(zé)任承擔(dān)與過錯認(rèn)定相結(jié)合的原則。 區(qū)塊鏈應(yīng)用可能因技術(shù)未知性誘發(fā)風(fēng)險，法律責(zé)任的承擔(dān)若單純以結(jié)果論難免有失偏頗，應(yīng)當(dāng)基于過錯認(rèn)定類型分類明確參與主體承擔(dān)的法律責(zé)任。 同時，構(gòu)建基于專家評估結(jié)果的過錯認(rèn)定制度，避免相關(guān)主體利用過錯類型的認(rèn)定而逃避法律責(zé)任，以充分發(fā)揮制度安排應(yīng)有的法律治理功能。

最后，促進(jìn)區(qū)塊鏈應(yīng)用與數(shù)據(jù)保護(hù)的法律制度銜接。 從目標(biāo)價值分析，區(qū)塊鏈的技術(shù)原生特性有助于滿足數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的信用建設(shè)、交易流轉(zhuǎn)需要， 這是技術(shù)運用于證劵創(chuàng)新業(yè)務(wù)的法理基礎(chǔ)。 基于此，為協(xié)調(diào)與緩和實踐中技術(shù)應(yīng)用與數(shù)據(jù)保護(hù)之間的緊張關(guān)系，應(yīng)當(dāng)健全技術(shù)環(huán)境與數(shù)據(jù)保護(hù)有效銜接的法律制度。 一方面，從數(shù)據(jù)保護(hù)的最小化原則出發(fā)，探索以法律制度限制區(qū)塊鏈節(jié)點的全域?qū)懭霗?quán)限。 例如，2018 年法國發(fā)布了《區(qū)塊鏈和GDPR：在個人數(shù)據(jù)環(huán)境中負(fù)責(zé)任地使用區(qū)塊鏈的解決方案》，劃分區(qū)塊鏈節(jié)點類型，并僅賦予參與者信息修改權(quán)限，從而實現(xiàn)節(jié)點權(quán)限與數(shù)據(jù)保護(hù)主體權(quán)利義務(wù)的對應(yīng)。 借鑒前述分類賦權(quán)的經(jīng)驗，我國可以根據(jù)證券業(yè)務(wù)介入數(shù)據(jù)資產(chǎn)信息的程度，優(yōu)先區(qū)隔“數(shù)據(jù)處理者”與普通主體的節(jié)點權(quán)限，明確不同節(jié)點的數(shù)據(jù)保護(hù)權(quán)利與義務(wù)，避免因技術(shù)節(jié)點過多造成主體責(zé)任不清的問題。 另一方面，為降低可識別技術(shù)反向還原個人數(shù)據(jù)導(dǎo)致的風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)建立符合區(qū)塊鏈技術(shù)特點的數(shù)據(jù)刪除制度。 從數(shù)據(jù)保護(hù)的立法目的出發(fā)，廓清法律意義中“刪除”的行為邊界，將“刪除”解釋為通過斷開、限制或者屏蔽等方式以實現(xiàn)數(shù)據(jù)資產(chǎn)的不可查詢，從而達(dá)成實質(zhì)性“刪除”的法律目的，避免正當(dāng)數(shù)據(jù)權(quán)益因區(qū)塊鏈存儲技術(shù)特性而受損。

（二）制定技術(shù)與法律融合的行為治理規(guī)范

區(qū)塊鏈既不是一種獨立的財產(chǎn)，也不是具有意思能力的民事主體，更不是特定的法律行為，它僅僅是一種實現(xiàn)特定價值傳輸?shù)姆绞剑势浞尚再|(zhì)為技術(shù)工具[27]。 區(qū)塊鏈運用于數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中衍生的技術(shù)風(fēng)險雖源于技術(shù)，但究其根源在于技術(shù)的不當(dāng)應(yīng)用行為。 因此，有必要通過制定技術(shù)和法律融合的行為規(guī)范，將既有法律制度轉(zhuǎn)化為相關(guān)主體更易操作與實施的技術(shù)規(guī)則，實現(xiàn)對研發(fā)設(shè)計、運行應(yīng)用以及迭代維護(hù)等技術(shù)全生命周期主體行為的約束和指引。 換言之，就是將數(shù)據(jù)保護(hù)利用和金融安全穩(wěn)定的相關(guān)法律制度內(nèi)嵌于技術(shù)架構(gòu)、內(nèi)化為具體行為指引，以矯正技術(shù)應(yīng)用偏差。

首先，完善技術(shù)設(shè)計與應(yīng)用標(biāo)準(zhǔn)。 目前，新加坡發(fā)布的FEAT 原則（公平、道德、問責(zé)、透明）、中國香港網(wǎng)絡(luò)安全設(shè)防倡議中要求建立的網(wǎng)絡(luò)彈性評估框架等均是致力于引導(dǎo)和約束技術(shù)行為，避免其無序擴(kuò)張引發(fā)的技術(shù)濫用。 我國數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化中區(qū)塊鏈運用的技術(shù)行為規(guī)范設(shè)計需在考證現(xiàn)有經(jīng)驗的基礎(chǔ)之上理性引據(jù)。 一方面，注重公平、安全、開放等通約性技術(shù)規(guī)則的細(xì)化。 以相關(guān)主體在區(qū)塊鏈設(shè)計應(yīng)用中應(yīng)當(dāng)保持合理注意的法律義務(wù)為基礎(chǔ)， 設(shè)置達(dá)成行業(yè)共識的技術(shù)性強(qiáng)制規(guī)范，約束區(qū)塊鏈創(chuàng)新行為，確保技術(shù)運用的合法性、安全性。 另一方面，加強(qiáng)“數(shù)據(jù)+資本”全新組合的場景化技術(shù)規(guī)范設(shè)計。 雙要素融合的證券創(chuàng)新中技術(shù)嵌入規(guī)范更加龐雜， 有必要基于數(shù)據(jù)類型化、場景化制度規(guī)范中所明確的保護(hù)與利用內(nèi)容，進(jìn)而設(shè)計證券實踐不同場景與環(huán)節(jié)的技術(shù)權(quán)限與訪問規(guī)則，從源頭抑制風(fēng)險的生成與爆發(fā)。 例如，為保障數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化發(fā)行場景的順利運行，區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)當(dāng)完善信息披露服務(wù)規(guī)則，預(yù)先設(shè)計發(fā)行環(huán)節(jié)的主體、內(nèi)容、范圍等信息披露程序框架，運用技術(shù)自治機(jī)制遏制證券欺詐行為。

其次，構(gòu)建技術(shù)風(fēng)險評估與即時防控規(guī)范。 由于對技術(shù)的不了解與危害的不確定，區(qū)塊鏈運用應(yīng)當(dāng)更加注重風(fēng)險識別、分析與處置。 一方面，建立全程動態(tài)的技術(shù)行為風(fēng)險評估制度。 其一，評估內(nèi)容應(yīng)當(dāng)覆蓋證券活動全程。 區(qū)塊鏈涉及數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)安全管理、信用信息建設(shè)以及交易監(jiān)管控制等環(huán)節(jié)，因此開展技術(shù)行為風(fēng)險評估的相關(guān)內(nèi)容至少要涵蓋技術(shù)底層邏輯與框架、代碼設(shè)計的安全漏洞、智能合約運行風(fēng)險等。 其二，評估主體應(yīng)當(dāng)引入第三方參與機(jī)制。 為避免“算法黑箱”與利益共謀，技術(shù)行為的風(fēng)險評估團(tuán)隊?wèi)?yīng)當(dāng)由具備專業(yè)能力的第三方、監(jiān)管部門、部分業(yè)務(wù)參與主體代表共同組成。 其三，評估結(jié)果應(yīng)當(dāng)及時運用與響應(yīng)。以“致害風(fēng)險+風(fēng)險概率”原則劃分和評估風(fēng)險等級，并據(jù)此選擇前文所述適當(dāng)區(qū)分“強(qiáng)”“弱”等級的過程規(guī)范措施，實現(xiàn)技術(shù)風(fēng)險防控與創(chuàng)新應(yīng)用的協(xié)調(diào)。 另一方面，推動風(fēng)險即時防控規(guī)范的建設(shè)。 目前，不少國家與地區(qū)都規(guī)定了數(shù)據(jù)保護(hù)領(lǐng)域的技術(shù)合規(guī)性規(guī)范，以便將風(fēng)險控制在可接受范圍內(nèi)。 例如，歐盟明確將“設(shè)計保護(hù)”“默認(rèn)保護(hù)”等技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)納入法律強(qiáng)制性規(guī)范，使其成為數(shù)據(jù)控制者和處理者的義務(wù)之一。 又如，我國2020 年3 月發(fā)布的《信息安全技術(shù) 個人信息安全規(guī)范》明確了技術(shù)設(shè)計、測試、應(yīng)用等階段中個人信息的具體保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。 具體到實踐領(lǐng)域，相關(guān)主體有義務(wù)構(gòu)建技術(shù)風(fēng)險防控機(jī)制和應(yīng)用分級許可制度，設(shè)計風(fēng)險隱患排查、動態(tài)預(yù)警和防范控制的方案與措施。 例如，風(fēng)險襲來之時，通過即時數(shù)據(jù)隔離、限制訪問權(quán)限、開放特定節(jié)點等方式控制和化解技術(shù)風(fēng)險。

最后，建立技術(shù)信息公開制度。 “良法善治”是新時代法治政府建設(shè)的核心理念，而透明度又是良法善治的基本原則[28]。 區(qū)塊鏈賦能絕不是運用技術(shù)手段開展“黑箱”運算，有必要對技術(shù)行為信息進(jìn)行適當(dāng)合理公開，確保參與主體能夠知情并監(jiān)督活動，破解黑箱問題。 一方面，公開范圍應(yīng)與風(fēng)險程度對應(yīng)。 區(qū)塊鏈賦能使數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化活動從各環(huán)節(jié)分散形態(tài)躍升至動態(tài)的“網(wǎng)絡(luò)整體”，底層技術(shù)規(guī)則同樣也是全周期證券活動的數(shù)字化運轉(zhuǎn)機(jī)制，因此應(yīng)根據(jù)底層設(shè)計、預(yù)期風(fēng)險等標(biāo)準(zhǔn)設(shè)置邊界適宜的技術(shù)行為披露制度，以真實反映證券活動的潛在風(fēng)險。 另一方面，公開內(nèi)容應(yīng)與全部參與主體的利益保護(hù)相結(jié)合。 區(qū)塊鏈的共識機(jī)制加速鏈上節(jié)點開放，推動技術(shù)設(shè)計與證券參與主體之間的信息共享，但投資者同樣是證券市場的參與主體，因此應(yīng)當(dāng)重點披露可能對投資者和數(shù)據(jù)提供、處理、使用主體產(chǎn)生負(fù)面影響的技術(shù)應(yīng)用信息，從而全面保障證券相關(guān)主體的利益。

（三）設(shè)計適應(yīng)技術(shù)應(yīng)用規(guī)律的監(jiān)管規(guī)則

區(qū)塊鏈在數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化運用中產(chǎn)生的監(jiān)管風(fēng)險，不僅是金融與科技結(jié)合的實踐痛點，也是學(xué)界持續(xù)探究與回應(yīng)的法學(xué)熱點。 為有效應(yīng)對監(jiān)管風(fēng)險，需要從技術(shù)特性和證券業(yè)務(wù)需求出發(fā)，更新監(jiān)管理念，創(chuàng)新監(jiān)管方式，設(shè)計適應(yīng)技術(shù)應(yīng)用規(guī)律的監(jiān)管規(guī)則。

監(jiān)管規(guī)則的設(shè)計應(yīng)當(dāng)兼顧審慎與包容、柔性與剛性的監(jiān)管理念。 一方面，區(qū)塊鏈賦能數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的過程，既反映了技術(shù)運用對證券創(chuàng)新業(yè)務(wù)的數(shù)字化改造，又內(nèi)蘊著技術(shù)運行中伴生的各類風(fēng)險?！皵?shù)據(jù)+資本”的深度融合本身亦需要試錯與實踐，過于審慎的監(jiān)管模式將扼殺其創(chuàng)新成長的空間，以適度、包容的監(jiān)管理念引導(dǎo)區(qū)塊鏈技術(shù)運用，平衡技術(shù)應(yīng)用和風(fēng)險防控的雙重目標(biāo)，有助于盤活數(shù)據(jù)資產(chǎn)價值。 另一方面，區(qū)塊鏈的技術(shù)特征打破了傳統(tǒng)的中心化監(jiān)管模式，既有的控制式、管控型監(jiān)管理念與去中心化技術(shù)重塑后的合作、共享型證券網(wǎng)絡(luò)難以兼容。 因此，在堅守金融監(jiān)管安全、穩(wěn)定法治底線的同時，需推進(jìn)柔性監(jiān)管，強(qiáng)調(diào)協(xié)商、互惠、合作的監(jiān)管關(guān)系，通過合規(guī)指導(dǎo)，引導(dǎo)參與主體把握行為邊界、規(guī)避風(fēng)險。

監(jiān)管規(guī)則的設(shè)計應(yīng)當(dāng)服務(wù)于“監(jiān)管沙箱”等創(chuàng)新監(jiān)管方式的運用。 英國金融行為監(jiān)管局于2016年5 月正式啟動“監(jiān)管沙箱”項目，以去除阻礙創(chuàng)新的監(jiān)管壁壘，鼓勵英國金融服務(wù)市場的創(chuàng)新，促進(jìn)金融服務(wù)的有效競爭[29]。 監(jiān)管沙箱并非免除企業(yè)對客戶的責(zé)任[30]，而是向證券創(chuàng)新提供豁免于監(jiān)管的“安全空間”，允許其在限定條件和場景中測試相關(guān)創(chuàng)新業(yè)務(wù)。 這一監(jiān)管方式是常態(tài)化、系統(tǒng)性的制度設(shè)計，通過不斷測試與修改的正向循環(huán)解決數(shù)據(jù)要素證券化產(chǎn)品設(shè)計和風(fēng)險防控措施評估中可能存在的問題，避免金融與科技應(yīng)用的未知風(fēng)險對證券市場安全帶來沖擊。 “監(jiān)管沙箱”方式的推廣與區(qū)塊鏈信息實時透明的優(yōu)勢相契合，有助于化解區(qū)塊鏈賦能數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化實踐初期存在的不確定挑戰(zhàn)，以動態(tài)監(jiān)管方式提升了風(fēng)險識別的準(zhǔn)確性和監(jiān)管實施的規(guī)范性。

監(jiān)管規(guī)則的設(shè)計應(yīng)當(dāng)以全流程規(guī)范為原則，搭建適應(yīng)技術(shù)應(yīng)用規(guī)律的動態(tài)金融監(jiān)管制度。 首先，加強(qiáng)事前風(fēng)險預(yù)判。 強(qiáng)化對區(qū)塊鏈賦能數(shù)據(jù)資本化業(yè)務(wù)的監(jiān)督與指導(dǎo)，及時出臺明確有效的政策措施，建立技術(shù)服務(wù)準(zhǔn)入機(jī)制，從源頭遏制證券行業(yè)亂象。 監(jiān)管部門通過構(gòu)建“創(chuàng)新窗口”和“加速孵化器”等途徑深度介入金融創(chuàng)新實踐，提示和引導(dǎo)相關(guān)主體完善風(fēng)險隔離處理、技術(shù)設(shè)計應(yīng)用、數(shù)據(jù)資產(chǎn)確權(quán)評估等制度，推動監(jiān)管部門和參與主體的互動合作。 其次，注重事中實時監(jiān)控，加強(qiáng)去中心化技術(shù)框架內(nèi)的中心化監(jiān)管。 建立技術(shù)賦能數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的動態(tài)風(fēng)險監(jiān)測機(jī)制，加強(qiáng)證券業(yè)務(wù)風(fēng)險實時報警與異常行為監(jiān)控。 完善區(qū)塊鏈服務(wù)數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的信息披露監(jiān)管機(jī)制，重點審查證券化過程中信息披露責(zé)任主體是否明確、內(nèi)容是否全面及時，并對違法信息采取處理措施。 運用監(jiān)管科技在不同可信任的參與主體之間分配差異性權(quán)限，以保障整體證券系統(tǒng)的安全穩(wěn)定。 定期督促參與主體提交有關(guān)區(qū)塊鏈服務(wù)的技術(shù)信息公開、風(fēng)險評估等管理報告，系統(tǒng)審查參與主體的數(shù)據(jù)保護(hù)工作。 最后，強(qiáng)化事后審查處罰。 對數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化中的虛假交易、信息造假等惡性行為進(jìn)行重點篩查，避免技術(shù)引發(fā)的監(jiān)管盲區(qū)，追究違法犯罪行為的行政責(zé)任與刑事責(zé)任。 同時，督促區(qū)塊鏈技術(shù)平臺加強(qiáng)自查整頓，嚴(yán)格自律地開展數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的技術(shù)服務(wù)，并對違法主體依法采取警示限制等處置措施。

五、結(jié) 語

數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化與區(qū)塊鏈技術(shù)的理論研究與實踐應(yīng)用都處于起步階段，區(qū)塊鏈賦能既為推進(jìn)數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化探索提供了技術(shù)契機(jī)，也可能引發(fā)法律、技術(shù)與監(jiān)管等方面的風(fēng)險。 過度依賴與重視技術(shù)自治的做法既不合時宜，也忽略了區(qū)塊鏈運用中技術(shù)與法律的高度關(guān)聯(lián)與趨同。 只有通過系統(tǒng)化的法律治理模式，才能在推動證券創(chuàng)新的同時確保潛在風(fēng)險的最小化。 本文主張從兼顧金融創(chuàng)新與風(fēng)險防控的目標(biāo)出發(fā)，設(shè)計法律、技術(shù)與監(jiān)管協(xié)同一致的法律治理框架，對實踐進(jìn)程中的潛在風(fēng)險進(jìn)行規(guī)制，以拓展企業(yè)融資渠道、盤活數(shù)據(jù)資產(chǎn)價值。本文僅從技術(shù)賦能角度對數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化內(nèi)容進(jìn)行初探，隨著我國數(shù)字經(jīng)濟(jì)與數(shù)據(jù)要素市場的不斷發(fā)展，未來還需要持續(xù)且深入地研究關(guān)于數(shù)據(jù)資產(chǎn)證券化的更多新興問題。