摘要：由于互聯(lián)網(wǎng)的不斷發(fā)展，新型的作品形式得以出現(xiàn)，以網(wǎng)絡(luò)短視頻為例，其自出現(xiàn)以來就不斷影響著大眾的生活，但是網(wǎng)絡(luò)短視頻著作權(quán)保護(hù)同時(shí)也面臨許多問題，尤其是混剪短視頻是否構(gòu)成侵權(quán)這一問題爭(zhēng)議頗多。目前混剪短視頻是否構(gòu)成侵權(quán)的關(guān)鍵在于其是否適用合理使用制度，若符合合理使用制度則不構(gòu)成侵權(quán)。通過研究合理使用制度的現(xiàn)狀，然后用三步檢驗(yàn)法（使用目的、使用程度、對(duì)權(quán)利人沒有不合理的損害）以及四要素標(biāo)準(zhǔn)（使用目的、被使用作品的性質(zhì)、使用的質(zhì)與量、對(duì)被使用作品的潛在市場(chǎng)或者價(jià)值產(chǎn)生影響）著重對(duì)混剪短視頻是否適用合理使用制度這一問題進(jìn)行深入分析，仔細(xì)剖析每一個(gè)要點(diǎn)后得出了混剪短視頻無論使用哪一種檢驗(yàn)方法均不能構(gòu)成對(duì)原片的合理使用的結(jié)論。

關(guān)鍵詞：混剪短視頻；合理使用；著作權(quán)侵權(quán)

中圖分類號(hào)：D923.41文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-6916（2023）16-0067-04

Abstract：?Due to the continuous development of the Internet， new forms of works have emerged. Taking online short video as an example， it has been affecting the life of the public since its appearance， but its copyright protection is also facing a lot of problems， especially the controversial issue of whether short video mashup constitutes infringement. At present， the key to this question lies in whether or not it is subject to fair use， and if it is， then it does not constitute infringement. After studying the current state of fair use， this paper then analyzes in depth whether faire use applies to short video mashup by adopting three-step test （purpose of use， extent of use， no unreasonable damage to the right holder） and the four-element standard （purpose of use， nature of the work used， quality and quantity of use， and impact on the potential market or value of the works used）. After the carefully analyzation of every point， a conclusion is reached that no matter which test method is used for short video mashups， they do not constitute a fair use of the original video.

Keywords： Video Mashup; fair use; copyright infringement

合理使用制度在著作權(quán)體系中的地位尤為重要，合理使用人可不經(jīng)過著作權(quán)人的允許，也不必向著作權(quán)人支付報(bào)酬，可阻卻違法行為的認(rèn)定［1］。合理使用制度的存在有其必然性，首先，作品是人主觀見之于客觀的智力勞動(dòng)成果，是促進(jìn)人類文化進(jìn)步的重要形式，然而作品的創(chuàng)作不是孤立的，馬克思主義聯(lián)系觀指出，世界是一個(gè)整體，各事物都處于聯(lián)系之中，所以新作品或多或少會(huì)受到前作品或者同時(shí)代其他作品的啟發(fā)，它是站在巨人肩膀上進(jìn)行的再創(chuàng)造，是對(duì)其他作品的利用、繼承與發(fā)展。依據(jù)科學(xué)立法的指導(dǎo)思想，立法應(yīng)當(dāng)遵循客觀規(guī)律，不能違背規(guī)律，所以合理使用制度的存在符合客觀規(guī)律，其存在具有必然性。其次，利益平衡的原則是立法所應(yīng)遵循的重要原則，作品的創(chuàng)作、傳播、使用的各個(gè)環(huán)節(jié)都充斥著不同利益，作品應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，但是作者也不能完全壟斷作品，對(duì)作品進(jìn)行著作權(quán)保護(hù)最終的目的是促進(jìn)整體社會(huì)的發(fā)展，所以合理使用制度是十分必要的，它作為平衡在先著作權(quán)人、在后創(chuàng)作者、社會(huì)公共利益的重要調(diào)節(jié)工具，應(yīng)該充分發(fā)揮其功效，以起到鼓勵(lì)創(chuàng)新、百花齊放的目的，從而推進(jìn)文化的繁榮與社會(huì)的進(jìn)步。

新《著作權(quán)法》在合理使用部分增加了“法律法規(guī)規(guī)定的其他情形”，相比于舊法在規(guī)定合理使用情形時(shí)僅做了列舉并沒有兜底條款，這一規(guī)定具有很大的進(jìn)步意義。如今科技與網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展使得各種新型作品不斷出現(xiàn)，合理使用制度需要不斷完善以適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要，新法加入了“其他情形”這一條款，使得合理使用的界定問題更值得我們注意。以網(wǎng)絡(luò)短視頻為例，其自出現(xiàn)以來就不斷影響著大眾的生活。網(wǎng)絡(luò)短視頻因其種類繁多、制作簡(jiǎn)單、內(nèi)容豐富有趣等特點(diǎn)迅速占領(lǐng)了相關(guān)市場(chǎng)，由此迎來了新的發(fā)展機(jī)遇。如今網(wǎng)絡(luò)短視頻的使用人數(shù)不斷增多，人均使用時(shí)間不斷增加，其已成為網(wǎng)絡(luò)視聽服務(wù)行業(yè)中最重要的部分。但是在網(wǎng)絡(luò)短視頻高速發(fā)展的同時(shí)，其著作權(quán)保護(hù)同時(shí)也面臨許多問題，尤其是混剪短視頻是否構(gòu)成侵權(quán)這一問題爭(zhēng)議頗多［2］?；旒舳桃曨l是否構(gòu)成侵權(quán)的關(guān)鍵就在于合理使用制度的認(rèn)定，所以本文就混剪短視頻是否構(gòu)成合理使用這一問題進(jìn)行深入分析。

一、合理使用制度現(xiàn)狀：三步檢驗(yàn)法和四要素標(biāo)準(zhǔn)

對(duì)于合理使用認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)界定的問題，目前所存在的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要是國際上的三步檢驗(yàn)法與美國的四要素標(biāo)準(zhǔn)。1886年《伯爾尼公約》簽訂，其中規(guī)定了三步檢驗(yàn)法，包括三個(gè)步驟：具有特殊情形、不與權(quán)利人的正常使用相沖突、對(duì)權(quán)利人沒有不合理的損害［3］。我國的立法借鑒了三步檢驗(yàn)法，首先一些相關(guān)法律規(guī)定了視為合理使用的某些情形，這些都是對(duì)于三步檢驗(yàn)法中“特殊情形”的規(guī)定。其次《實(shí)施條例》第二十一條對(duì)三步檢驗(yàn)法的其他兩個(gè)條件進(jìn)行了簡(jiǎn)單的規(guī)定［4］。除了三步檢驗(yàn)法之外，還有一種認(rèn)定合理使用的方法即美國的四要素標(biāo)準(zhǔn)。美國版權(quán)法規(guī)定了合理使用的四個(gè)認(rèn)定要素為：使用目的、被使用作品的性質(zhì)、使用的質(zhì)與量、對(duì)被使用作品的潛在市場(chǎng)或者價(jià)值產(chǎn)生影響［5］。

二、對(duì)于混剪短視頻合理使用的認(rèn)定

合理使用的認(rèn)定是混剪短視頻是否存在侵權(quán)的關(guān)鍵，本文將使用三步檢驗(yàn)法與四要素標(biāo)準(zhǔn)分別對(duì)混剪短視頻的合理使用問題進(jìn)行分析，以得出結(jié)論。

（一）三步檢驗(yàn)法

對(duì)三步檢驗(yàn)法的判斷主要是對(duì)其中的三個(gè)步驟依次進(jìn)行分析，但需要注意的是，在實(shí)際中因三步檢驗(yàn)法具有遞進(jìn)關(guān)系，若不符合第一步的判斷也就無關(guān)于第二、第三步的檢驗(yàn)，但是若要對(duì)此進(jìn)行學(xué)理上的全面分析，還應(yīng)將之后的兩步也考慮進(jìn)來，所以本文先暫時(shí)忽略三步檢驗(yàn)法的遞進(jìn)關(guān)系，對(duì)三個(gè)方面都進(jìn)行較為完善的分析。

首先是對(duì)于特殊情形的理解，新《著作權(quán)法》規(guī)定了十三種合理使用的情形，就剪輯解說類混剪短視頻來說，其本質(zhì)就是利用他人的電影片段，再加上創(chuàng)作人的講解、評(píng)論、解說而產(chǎn)生的新作品，所以新《著作權(quán)法》合理使用條款中的第二種情形與此類使用相關(guān)，其重點(diǎn)在于“適當(dāng)引用”，并且對(duì)引用的情形也做了具體限制［6］。在分析是否構(gòu)成第二種情形時(shí)可以從使用目的以及使用程度這兩個(gè)方面來分析。

1.從使用目的上來說，混剪短視頻若僅是基于評(píng)論說明介紹的目的而對(duì)原片適當(dāng)引用，則可以構(gòu)成合理使用。但實(shí)際上，很多解說類短視頻則是本末倒置，他們的內(nèi)容大多來自于原片，而解說評(píng)論類的觀點(diǎn)僅僅占有一小部分，這時(shí)就不再是“因評(píng)論解說而引用”，而是“因播放原片段而解說”，從而就使使用目的偏離了正常軌道。

2.從使用程度來說，法律規(guī)定的合理使用為“適當(dāng)使用”，適當(dāng)使用應(yīng)從使用的“質(zhì)與量”兩方面進(jìn)行綜合判斷，由于短視頻自身“短”的特性，引用的量在實(shí)踐中不太容易判斷，短視頻自身就比較短，則更難認(rèn)定的是引用的原片時(shí)長(zhǎng)達(dá)到多少才能夠被認(rèn)為是合理使用，所以判斷的重點(diǎn)在于引用作品的“質(zhì)”上。質(zhì)指的是構(gòu)成作品的實(shí)質(zhì)性部分，它是作品的精華所在，對(duì)于原片來說，其實(shí)質(zhì)性部分就是整個(gè)作品所表達(dá)的故事線、拍攝手法以及人物塑造，混剪短視頻將原片的片段剪輯在一起，雖然其只截取了部分片段，但是卻將原片的整個(gè)故事線較為完整地展示出來，已經(jīng)觸及了原片的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。所以，從使用目的與使用程度兩方面來說，混剪短視頻并不能構(gòu)成合理使用的第二種情形［7］。

其次是不與權(quán)利人的正常使用相沖突，對(duì)“正常使用”的理解應(yīng)從原片的制作目的去考慮。原片的制作目的一是為了藝術(shù)價(jià)值，二是為了商業(yè)價(jià)值。對(duì)于藝術(shù)價(jià)值來說，原片的上映主要是吸引觀眾觀看其作品，推廣原片中所包含的藝術(shù)價(jià)值，從而使觀眾從該作品中得到藝術(shù)境界的提升，使其獲得大眾的認(rèn)同感。但是混剪短視頻將主要的故事線予以展示，并對(duì)最后的結(jié)局進(jìn)行揭示，人們?cè)谟^看混剪短視頻后已對(duì)原作品有一個(gè)大致地了解，并且已知曉最后的結(jié)局，這就使得觀眾對(duì)原片的期待降低，從而對(duì)原片的觀看失去興趣，阻礙了原片藝術(shù)價(jià)值的傳播。對(duì)于商業(yè)價(jià)值來說，電影屬于一次性消費(fèi)品，其行業(yè)季節(jié)性較強(qiáng)，并且市場(chǎng)的衰敗率也較高。電影拍攝目的主要是票房的營利，但是混剪短視頻的出現(xiàn)使得觀眾不再被原片吸引，從而不愿再去觀看原片，這就致使原片的商業(yè)目的落空，使電影的潛在商業(yè)價(jià)值受到損失，并且若電影為正在上映的院線電影或付費(fèi)點(diǎn)播的電影，則混剪短視頻會(huì)產(chǎn)生替代效果，從而有損于原片電影的正常利益［8］。綜上所述，無論是藝術(shù)價(jià)值目的還是商業(yè)價(jià)值目的，本質(zhì)上來說，混剪短視頻與原片構(gòu)成了“實(shí)質(zhì)上的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系”，因?yàn)榫哂辛诉@種競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，使得原片不能按照其原本的目的正常地去使用，從而損害了原片的合法權(quán)益［9］。

最后是對(duì)權(quán)利人沒有不合理的損害，合理使用制度是為了平衡各方利益而對(duì)著作權(quán)人的利益進(jìn)行的限制，其確確實(shí)實(shí)地使用了原作品，所以或多或少會(huì)對(duì)原作品產(chǎn)生影響，所以這里要強(qiáng)調(diào)“不合理”的損害，即權(quán)利人的權(quán)益并不是受到了損害，而是受到了“不合理”的損害。對(duì)于何謂不合理損害，法官具有一定的自由裁量權(quán)，一般來說對(duì)于不合理損害的認(rèn)定應(yīng)從適當(dāng)方式與必要目的兩方面進(jìn)行［10］。適當(dāng)方式是指在使用時(shí)不會(huì)對(duì)原作品造成影響，必要目的是指使用原作品是否為必要。從前文的論述我們可知混剪短視頻已經(jīng)與原片構(gòu)成了實(shí)質(zhì)上的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，對(duì)原片的時(shí)長(zhǎng)及商業(yè)利益產(chǎn)生影響，降低了原片的市場(chǎng)占有率，因此其使用的方式明顯已經(jīng)超出了正常使用的范圍，使用方式已經(jīng)明顯不適當(dāng)，并且混剪短視頻雖說是進(jìn)行介紹評(píng)論，但是其已經(jīng)展示了較為完整的故事線、故事人物、故事情節(jié)，從而對(duì)原片產(chǎn)生了沖擊，這時(shí)其目的已經(jīng)不僅僅是介紹評(píng)論說明的需要，而是“讓觀眾獲得觀影體驗(yàn)”這一目的［11］。所以，剪輯類短視頻已經(jīng)對(duì)原片造成了不合理的損害，這樣的使用已經(jīng)不能納入合理使用的范疇。

（二）四要素標(biāo)準(zhǔn)

四要素標(biāo)準(zhǔn)包括使用目的、被使用作品的性質(zhì)、使用的質(zhì)與量、對(duì)被使用作品的潛在市場(chǎng)或者價(jià)值產(chǎn)生影響四個(gè)要素。首先，在對(duì)使用目的進(jìn)行認(rèn)定的問題上，美國的“轉(zhuǎn)換性使用”標(biāo)準(zhǔn)提供了一個(gè)新的思路，其與改編、演繹等不同，它不是作品形式上的改變，而是強(qiáng)調(diào)對(duì)原作品的使用以達(dá)到重新創(chuàng)作的目的［12］。美國的轉(zhuǎn)換性使用主要是認(rèn)定目的轉(zhuǎn)換，即二次創(chuàng)作的作品并不是再現(xiàn)原作品的價(jià)值功能，而是在使用的基礎(chǔ)上賦予新作品以更高的價(jià)值，這就使新作品產(chǎn)生了與原作品不同的意義，即使內(nèi)容有部分相同，但并不否定新作品產(chǎn)生新的價(jià)值與功能［13］。對(duì)混剪類混剪短視頻進(jìn)行轉(zhuǎn)換性使用的判斷，即看混剪短視頻有沒有產(chǎn)生與原作品不同的新的價(jià)值與意義?；旒舳桃曨l使用了原片的內(nèi)容，在此基礎(chǔ)上添加解說、評(píng)論性質(zhì)的語言文字，形成二次創(chuàng)作的新作品，但是從效果來看，混剪短視頻給觀眾的感受與看完原片來說并沒有太大的不同，二者都是給觀眾講述完整的故事線，都塑造了不同人物角色，觀眾在看完其中一個(gè)作品之后很難再對(duì)另一個(gè)作品產(chǎn)生興趣，這兩種作品實(shí)質(zhì)上已經(jīng)可以互相取代，可見混剪短視頻在價(jià)值與功能上并沒有創(chuàng)新，其轉(zhuǎn)換性使用的程度并不高，所以就使用目的來說混剪短視頻不能認(rèn)定為轉(zhuǎn)換性使用，其使用目的不在于藝術(shù)價(jià)值與作品意義的提升，僅僅只是原作品的再現(xiàn)，由此判斷混剪短視頻不符合四要素標(biāo)準(zhǔn)的第一個(gè)要素［14］。

其次，應(yīng)考慮的是被使用作品的性質(zhì)?；旒舳桃曨l使用的一般是影視作品的原片，目前為止，觀看影視作品仍是人們娛樂的主要方式。影視作品獨(dú)創(chuàng)性水平較高，并且產(chǎn)生的藝術(shù)價(jià)值與商業(yè)價(jià)值較大，隨著影視技術(shù)的不斷發(fā)展與人們需求的不斷增多，影視行業(yè)已經(jīng)成為一個(gè)巨大的產(chǎn)業(yè)鏈，具有極大的產(chǎn)業(yè)利益，除了影視作品本身的價(jià)值之外還會(huì)具有許多衍生價(jià)值，所以混剪短視頻使用大量的影視原片，并且將影視作品的故事線及劇情、結(jié)局等重要因素進(jìn)行再現(xiàn)，已經(jīng)對(duì)原片的利益造成實(shí)質(zhì)性的損害，已經(jīng)侵犯了權(quán)利人的合法利益［15］。由此可見，影視作品應(yīng)當(dāng)受到較為完整與嚴(yán)格的保護(hù)，混剪短視頻所造成的消極影響不容小覷。

再次，使用的質(zhì)與量。由于短視頻自身“短”的特性，引用的量在實(shí)踐中不太容易判斷，短視頻自身就比較短，則更難認(rèn)定的是引用的原片時(shí)長(zhǎng)達(dá)到多少才能夠被認(rèn)為是合理使用，所以判斷的重點(diǎn)在于引用作品的“質(zhì)”上。質(zhì)指的是構(gòu)成作品的實(shí)質(zhì)性部分，它是作品的精華所在，對(duì)于原片來說，其實(shí)質(zhì)性部分就是整個(gè)作品所表達(dá)的故事線、拍攝手法以及人物塑造，混剪短視頻將原片的片段剪輯在一起，雖然只截取了部分片段，但是卻將原片的整個(gè)故事線較為完整地展示出來，已經(jīng)觸及了原片的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，可以說混剪短視頻就是原片的再現(xiàn)，所以就引用的質(zhì)來說，混剪短視頻已經(jīng)損害了原作品的權(quán)利，構(gòu)成了對(duì)原作品的侵害。

最后，對(duì)被使用作品的潛在市場(chǎng)或者價(jià)值產(chǎn)生影響。此部分的分析與三步檢驗(yàn)法“不與權(quán)利人的正常使用相沖突”部分相似，由前文論述可知，影視作品最主要的價(jià)值就是藝術(shù)價(jià)值與商業(yè)價(jià)值，混剪短視頻無論是從藝術(shù)價(jià)值還是商業(yè)價(jià)值上都對(duì)被使用作品產(chǎn)生影響，并且混剪短視頻與原片產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性替代與競(jìng)爭(zhēng)，使得原作品的潛在市場(chǎng)被侵占，所以剪輯類短視頻已經(jīng)對(duì)被使用作品的潛在市場(chǎng)與價(jià)值產(chǎn)生影響，這樣的使用已經(jīng)不能納入合理使用的范疇。

綜上所述，無論是采用三步檢驗(yàn)法還是四要素標(biāo)準(zhǔn)，混剪短視頻均不能構(gòu)成對(duì)原片的合理使用。

三、結(jié)論

本文研究了合理使用的界定問題，著重對(duì)混剪短視頻是否構(gòu)成合理使用這一問題進(jìn)行深入分析，以明確混剪短視頻是否構(gòu)成侵權(quán)。本文分別采用了三步檢驗(yàn)法與四要素法對(duì)混剪短視頻是否適用合理使用制度進(jìn)行了分析，仔細(xì)剖析每一個(gè)要點(diǎn)后得出了混剪短視頻無論使用哪一種檢驗(yàn)方法均不能構(gòu)成對(duì)原片的合理使用的結(jié)論。因研究時(shí)間與自身能力的不足，本文的研究尚有不足之處，但是研究沒有終點(diǎn)，本人仍將繼續(xù)研究混剪短視頻對(duì)合理使用制度的使用問題，不斷提升自己的研究能力，以對(duì)此問題做出更深入的分析。

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作者簡(jiǎn)介：霍銘（1996—），女，漢族，山西運(yùn)城人，單位為運(yùn)城職業(yè)技術(shù)大學(xué)，研究方向?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)法。

（責(zé)任編輯：趙良）