摘要：環(huán)境、社會(huì)和公司治理（ESG）已成為全球資本市場(chǎng)的熱點(diǎn)議題，上市公司ESG信息披露也受到監(jiān)管部門(mén)的普遍關(guān)注，我國(guó)新《公司法》等法律規(guī)范對(duì)公司ESG治理提出了新的要求。然而，當(dāng)前我國(guó)上市公司ESG信息披露仍面臨監(jiān)管理念、監(jiān)管程度等重大論爭(zhēng)。通過(guò)深入剖析ESG信息披露監(jiān)管的法理，ESG信息披露監(jiān)管外在表現(xiàn)形式應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)制披露理念為主，以自愿信息披露理念為輔，以遵循重大性要求為原則，以重大突發(fā)公共事件等情形直接披露為例外。ESG信息披露監(jiān)管的價(jià)值維度包含證券法維度的投資者保護(hù)和資本市場(chǎng)發(fā)展、公司法維度的公司綠色治理與可持續(xù)發(fā)展，以及環(huán)境法維度的生態(tài)環(huán)境保護(hù)與氣候變化應(yīng)對(duì)。應(yīng)以ESG信息披露監(jiān)管的法理基礎(chǔ)為指引，以多元維度價(jià)值為目標(biāo)，設(shè)計(jì)ESG信息披露監(jiān)管的總體思路，構(gòu)建強(qiáng)制與半強(qiáng)制相結(jié)合的監(jiān)管制度，完善法律體系，形成ESG信息披露監(jiān)管的中國(guó)方案。

關(guān)鍵詞：新公司法；上市公司；ESG；信息披露監(jiān)管

基金項(xiàng)目：國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金一般項(xiàng)目“‘雙碳’目標(biāo)下上市公司綠色治理法律制度研究”（23BX102）

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.287 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1003-854X（2024）09-0140-05

上市公司ESG信息披露（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“ESG信息披露”）作為ESG生態(tài)圈的起點(diǎn)，是ESG制度構(gòu)建的核心，也是后續(xù)ESG評(píng)級(jí)、ESG投資等資本市場(chǎng)活動(dòng)的基礎(chǔ)。2024年施行的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》）以促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的規(guī)范運(yùn)行和公司的健康發(fā)展為主要目標(biāo)（1），第20條要求公司經(jīng)營(yíng)考慮ESG要素，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，鼓勵(lì)披露ESG信息，及時(shí)公布社會(huì)責(zé)任報(bào)告。2024年4月12日，上交所、深交所、北交所正式發(fā)布《上市公司可持續(xù)發(fā)展報(bào)告指引》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《指引》），并自2024年5月1日起實(shí)施。以上立法變遷對(duì)我國(guó)上市公司ESG信息披露提出了全新要求。促進(jìn)ESG信息披露的發(fā)展成為全球共同趨勢(shì)，法治是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的制度基礎(chǔ)（2），建立完善的ESG信息披露法律制度，是各國(guó)（地區(qū)）提升ESG信息披露質(zhì)量的重要措施。當(dāng)前，我國(guó)上市公司在ESG信息披露方面依然面臨諸多挑戰(zhàn)。既往研究主要集中在ESG信息披露制度本體的理論基礎(chǔ)、發(fā)展動(dòng)因和影響方面，忽視了監(jiān)管視角分析，未對(duì)ESG信息披露監(jiān)管的法理基礎(chǔ)與實(shí)現(xiàn)路徑開(kāi)展深入分析。ESG信息披露監(jiān)管存在三種理念之爭(zhēng)，一是市場(chǎng)激勵(lì)為主的自愿信息披露監(jiān)管理念（3），二是政府管制為主的強(qiáng)制信息披露監(jiān)管理念（4），三是以“不披露就解釋”的柔性規(guī)則為核心的半強(qiáng)制監(jiān)管理念。（5）然而，相關(guān)國(guó)家和地區(qū)采用的“不遵守就解釋”式的半強(qiáng)制監(jiān)管理念和監(jiān)管方式是否沒(méi)有缺陷，應(yīng)否成為未來(lái)主流路徑選擇，還需要深入探討。因此，結(jié)合中國(guó)ESG信息披露監(jiān)管基本現(xiàn)狀，到底采取何種披露理念，在多大程度上進(jìn)行披露（是否需要以及如何落實(shí)重大性要求），如何構(gòu)建符合國(guó)情的ESG信息披露監(jiān)管體系，以及如何開(kāi)展配套制度改革，都是亟待解決的深層次問(wèn)題。

一、ESG信息披露監(jiān)管的現(xiàn)狀與重大論爭(zhēng)

中國(guó)的ESG信息披露監(jiān)管正面臨重要的發(fā)展和完善階段，但基本現(xiàn)狀是缺乏高位階立法，重大論爭(zhēng)包括監(jiān)管理念和監(jiān)管程度兩個(gè)方面，亟需高位階立法與本土化改造以適應(yīng)國(guó)內(nèi)實(shí)際情況。

（一）ESG信息披露監(jiān)管的現(xiàn)狀

我國(guó)ESG的發(fā)展伴隨著綠色經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型駛?cè)肟燔?chē)道，ESG信息披露的監(jiān)管逐漸進(jìn)入立法視野，開(kāi)始積極探索構(gòu)建法律制度。《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《證券法》）、《上市公司治理準(zhǔn)則》、《上市公司投資者關(guān)系管理工作指引》、《關(guān)于推進(jìn)制度開(kāi)放，加快完善中國(guó)責(zé)任投資信息披露標(biāo)準(zhǔn)及評(píng)價(jià)體系的提案》等的出臺(tái)都顯示出我國(guó)致力于健全ESG信息披露法律制度的目標(biāo)。2021年，生態(tài)環(huán)境部制定的《企業(yè)環(huán)境信息依法披露管理辦法》對(duì)公司環(huán)境信息披露提出了更全面、強(qiáng)制性的要求。但長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)以自愿披露為主的ESG信息披露制度效果不佳，存在披露主體數(shù)量少、內(nèi)容質(zhì)量差、信息可比性和可信度弱等問(wèn)題。這些問(wèn)題的根源在于ESG信息披露監(jiān)管不足。截止目前，我國(guó)ESG信息披露監(jiān)管涵蓋《公司法》《證券法》《中華人民共和國(guó)環(huán)境保護(hù)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《環(huán)境保護(hù)法》）等法律，《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》等行政法規(guī)，以及證監(jiān)會(huì)、生態(tài)環(huán)境部等部門(mén)規(guī)章和交易所發(fā)布的行業(yè)規(guī)范，如《指引》。這些規(guī)則強(qiáng)調(diào)公司經(jīng)營(yíng)需考慮ESG要素，鼓勵(lì)和要求企業(yè)披露ESG信息。從內(nèi)容來(lái)看，一方面，我國(guó)在法律和行政法規(guī)等高位階立法中缺乏ESG信息披露監(jiān)管的具體內(nèi)容；另一方面，盡管部門(mén)規(guī)章、規(guī)范性文件、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和自律性規(guī)范涉及了ESG信息披露的具體內(nèi)容，但由于立法位階不高，導(dǎo)致強(qiáng)制力和約束力不足，亟需高位階立法進(jìn)行專(zhuān)門(mén)規(guī)范。

（二）ESG信息披露監(jiān)管理念之爭(zhēng)：強(qiáng)制、半強(qiáng)制抑或自愿

1.ESG自愿披露監(jiān)管理念

自愿披露監(jiān)管理念由斯蒂格勒、喬治·J.本斯通和亨利·曼尼提出，認(rèn)為公司管理層有足夠激勵(lì)動(dòng)機(jī)自愿披露重要信息。該理論基于有效市場(chǎng)假說(shuō)和投資組合等金融理論提出，如果資本市場(chǎng)的參與者認(rèn)為某信息對(duì)投資決策重要，發(fā)行人就會(huì)自愿披露。（6）然而，自愿披露存在“搭便車(chē)”和“信號(hào)傳遞不暢”問(wèn)題，導(dǎo)致上市公司缺乏主動(dòng)披露ESG信息的動(dòng)力。（7） ESG信息具有公共物品屬性，一旦披露可能被同類(lèi)公司利用，導(dǎo)致“搭便車(chē)”問(wèn)題，使信息供給短缺。根據(jù)邁克爾·斯賓塞的信號(hào)發(fā)送理論，披露ESG信息的公司向市場(chǎng)傳遞與投資者加強(qiáng)溝通的信號(hào)，不愿披露的公司會(huì)失去投資者信賴(lài)。由此可見(jiàn)，市場(chǎng)自發(fā)調(diào)節(jié)在ESG信息披露領(lǐng)域存在失靈問(wèn)題。實(shí)施強(qiáng)制ESG信息披露監(jiān)管能矯正這些市場(chǎng)失靈，更好地滿(mǎn)足投資者的ESG信息需求。

2.ESG強(qiáng)制披露監(jiān)管理念

強(qiáng)制信息披露監(jiān)管理念由路易斯·D·布蘭代斯提出，認(rèn)為證券監(jiān)管應(yīng)通過(guò)公開(kāi)信息，使投資者獨(dú)立判斷。威廉·道格拉斯認(rèn)為，因存在投資者能力有限、非理性投機(jī)或證券欺詐等因素，需對(duì)資本市場(chǎng)準(zhǔn)入進(jìn)行控制。（8）比較來(lái)看，歐盟的強(qiáng)制披露模式使其ESG披露水平高于美國(guó)的自愿披露模式，表明強(qiáng)制ESG信息披露能有效解決信息供給短缺和市場(chǎng)失靈問(wèn)題。充足的ESG信息供給能讓證券分析師深入研究，提高市場(chǎng)對(duì)ESG信息真實(shí)性的鑒別能力。（9）盡管強(qiáng)制披露能提高透明度，但喪失了靈活性和自主性，推動(dòng)ESG強(qiáng)制披露監(jiān)管仍面臨挑戰(zhàn)。美國(guó)正嘗試將ESG披露從自愿轉(zhuǎn)向強(qiáng)制，但這一轉(zhuǎn)變受到不少反對(duì)。2024年3月6日，美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）通過(guò)了《加強(qiáng)和規(guī)范投資者的氣候相關(guān)信息披露規(guī)則》（SEC新規(guī)），要求上市公司將溫室氣體排放和氣候相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)納入財(cái)務(wù)披露框架，該規(guī)則于公布60天后生效。總體來(lái)看，SEC新規(guī)能為投資者提供一致性、可比性強(qiáng)的信息，有助于投資決策，也能明確上市公司的報(bào)告義務(wù)，反映了SEC在構(gòu)建ESG披露規(guī)則方面的持續(xù)努力。

3.ESG半強(qiáng)制披露監(jiān)管理念

為了平衡ESG強(qiáng)制披露與自愿披露的優(yōu)劣，逐步發(fā)展出“不遵守就解釋”的半強(qiáng)制披露方式。這種軟法規(guī)制雖無(wú)法律約束力，但能產(chǎn)生實(shí)際效果。（10）從2015年港交所發(fā)布《環(huán)境、社會(huì)及管治報(bào)告指引（修訂版）》，將一般披露責(zé)任提升至“不披露就解釋”的半強(qiáng)制性高度，到2024年3月港交所發(fā)布ESG氣候披露新規(guī)將《ESG指引》更名為《ESG守則》，強(qiáng)調(diào)強(qiáng)制性并單列氣候披露要求，可以看出這是一個(gè)從自愿逐步到半強(qiáng)制的過(guò)程。盡管歐盟采取強(qiáng)制披露，新加坡和我國(guó)香港地區(qū)采取半強(qiáng)制披露，但兩者在思路和步驟上有共同點(diǎn)，法律效力層級(jí)雖有差異，但不影響實(shí)踐效果。總體來(lái)看，采取半強(qiáng)制方式是現(xiàn)實(shí)選擇，根據(jù)我國(guó)ESG信息披露多采取自愿的實(shí)際情況，不可以一刀切采取全面強(qiáng)制，而應(yīng)有針對(duì)性地選擇適合我國(guó)的ESG信息披露監(jiān)管方式。

（三）ESG信息披露監(jiān)管程度之爭(zhēng)：重大抑或非重大

1.ESG信息披露監(jiān)管應(yīng)遵循重大性要求

ESG信息與其他市場(chǎng)信息類(lèi)似，存在不同類(lèi)別，對(duì)ESG強(qiáng)制披露信息設(shè)置重大性標(biāo)準(zhǔn)是必然選擇，也是檢驗(yàn)證券披露制度的試金石。重大性標(biāo)準(zhǔn)本質(zhì)上是對(duì)“重大性”的具體解釋?zhuān)煌嵌扔胁煌堇[效果。有學(xué)者認(rèn)為重大性標(biāo)準(zhǔn)在認(rèn)定信賴(lài)正當(dāng)性上起關(guān)鍵作用。（11） 理論上，強(qiáng)制披露制度中信息重大性認(rèn)定有兩種主流標(biāo)準(zhǔn)：一是投資者保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，即可能改變現(xiàn)有信息集并影響理性投資者決策的信息；二是價(jià)格敏感標(biāo)準(zhǔn)，即公開(kāi)后可能導(dǎo)致證券價(jià)格波動(dòng)的信息。目前，理論界認(rèn)為重大性標(biāo)準(zhǔn)能有效提升信息披露質(zhì)量，降低市場(chǎng)噪聲，指引披露行為。（12） 因此，ESG信息披露也應(yīng)遵循重大性要求，只有符合重大性標(biāo)準(zhǔn)的信息才應(yīng)強(qiáng)制披露。

2.ESG信息披露監(jiān)管無(wú)須遵循重大性要求

有學(xué)者針對(duì)ESG信息披露應(yīng)當(dāng)遵循重大性要求提出不同意見(jiàn)，針對(duì)生態(tài)破壞、環(huán)境污染等重大突發(fā)公共事件，ESG信息披露無(wú)需遵循重大性要求，應(yīng)直接強(qiáng)制披露。以紫金礦業(yè)污染事件為例，突發(fā)環(huán)境事件信息因其難以獲取、有限、不確定和時(shí)效性等特點(diǎn)，不僅在信息披露及時(shí)性方面面臨諸多問(wèn)題，而且在信息披露的真實(shí)性方面也同樣遭遇困境。（13） 在這種情況下，ESG信息披露不宜再遵循前述復(fù)雜的重大性要求，而應(yīng)當(dāng)直接認(rèn)定為重大信息，以防范重大事件信息的延遲發(fā)布所造成的嚴(yán)重后果。

3.ESG信息披露監(jiān)管重大性要求的原則與例外

盡管針對(duì)ESG信息披露監(jiān)管是否應(yīng)采用重大性標(biāo)準(zhǔn)存在爭(zhēng)議，但理論與實(shí)務(wù)界一致認(rèn)為“重大性”指的是經(jīng)濟(jì)層面的重大性。多年來(lái)，美國(guó)證監(jiān)會(huì)以不具備經(jīng)濟(jì)重大性為由，否定ESG強(qiáng)制信息披露。如果將重大性限縮為經(jīng)濟(jì)重大性的教義學(xué)觀點(diǎn)確屬正確，則現(xiàn)有的信息披露監(jiān)管框架便完全可以吸納ESG信息，無(wú)須額外設(shè)置規(guī)則以單獨(dú)處理其披露問(wèn)題。特定ESG信息對(duì)大多數(shù)行業(yè)的投資回報(bào)或盈利能力影響有限，例如石化行業(yè)的重要環(huán)境信息可能對(duì)其他行業(yè)無(wú)影響。因此，制定ESG強(qiáng)制信息披露的專(zhuān)門(mén)規(guī)則存在困難。由于實(shí)證研究無(wú)法給出統(tǒng)一的答案，其難以確切證明ESG信息具有經(jīng)濟(jì)上的重大性；而一旦其證明該信息具有經(jīng)濟(jì)上的重大性，則現(xiàn)有框架即足以對(duì)其完成吸收。監(jiān)管者需指出現(xiàn)有以經(jīng)濟(jì)重大性為基礎(chǔ)的信息披露框架的缺陷（14）， 并采用“原則+例外”方法靈活應(yīng)對(duì)。ESG信息披露監(jiān)管應(yīng)以重大性要求為原則，不遵循重大性要求為例外。

二、我國(guó)ESG信息披露監(jiān)管的法理基礎(chǔ)

ESG信息披露監(jiān)管的價(jià)值是其法理基石，只有明確ESG信息披露的價(jià)值追求，ESG信息披露監(jiān)管才能有明確的目標(biāo)。除了外在形式的監(jiān)管價(jià)值，事實(shí)上ESG信息披露監(jiān)管還包含內(nèi)在三個(gè)維度的重要價(jià)值，即證券法維度（投資者保護(hù)和資本市場(chǎng)發(fā)展）、公司法維度（公司綠色治理與可持續(xù)發(fā)展）和環(huán)境法維度（生態(tài)環(huán)境保護(hù)與氣候變化應(yīng)對(duì)），共筑起ESG信息披露監(jiān)管的法理基礎(chǔ)。

（一）證券法維度

從證券法維度來(lái)看，ESG信息披露監(jiān)管的目標(biāo)是促進(jìn)證券市場(chǎng)發(fā)展和保護(hù)投資者。首先，ESG信息披露能促進(jìn)證券市場(chǎng)發(fā)展，這主要通過(guò)四個(gè)方面：提高信息傳播效率、促進(jìn)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、推動(dòng)資本形成、平衡監(jiān)管統(tǒng)一性和靈活性。以美國(guó)納斯達(dá)克證券交易所2019年發(fā)布的《ESG報(bào)告指南2.0》為例，該指南列出了環(huán)境、社會(huì)和公司治理的十項(xiàng)指標(biāo)，并提供了詳細(xì)的披露指引。2020年11月，SEC修訂了Regulation S-K，強(qiáng)化了對(duì)人力資源和戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)等ESG因素的披露要求，促進(jìn)了信息披露的統(tǒng)一性和靈活性，推動(dòng)了市場(chǎng)發(fā)展。其次，ESG信息披露監(jiān)管必須保護(hù)投資者，通過(guò)市場(chǎng)和政府的有效監(jiān)管保障信息充分披露，增強(qiáng)公眾信心，平等保護(hù)投資者和增加信息供給。例如，1934年SEC通過(guò)了Regulation S-K，規(guī)定上市公司需披露環(huán)境負(fù)債和遵循環(huán)境法規(guī)的成本等非財(cái)務(wù)信息。1969年，美國(guó)《國(guó)家環(huán)境政策法》促使SEC將環(huán)境保護(hù)等非財(cái)務(wù)信息納入披露范圍。2021年，美國(guó)眾議院通過(guò)了《ESG信息披露簡(jiǎn)化法案》，要求SEC制定細(xì)致的ESG規(guī)則，上市公司需披露環(huán)境、社會(huì)和治理的所有事項(xiàng)。這些措施不僅保護(hù)了投資者利益，還平衡了ESG信息披露與投資者保護(hù)的關(guān)系。

（二）公司法維度

從公司法角度看，ESG信息披露監(jiān)管與公司綠色治理緊密相關(guān)，應(yīng)貫徹綠色治理理論，以指導(dǎo)ESG信息披露的治理層面，促進(jìn)兩者良性互動(dòng)。ESG的興起要求公司法作出回應(yīng)，兩者在追求可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)上具有一致性，成為繼“有限責(zé)任”和“兩權(quán)分離”之后的新制度工具。（15）綠色治理是多元主體以綠色價(jià)值理念為引導(dǎo)，基于互信和資源共享，合作共治公共事務(wù)，以實(shí)現(xiàn)“經(jīng)濟(jì)—政治—文化—社會(huì)—生態(tài)”持續(xù)和諧發(fā)展的活動(dòng)過(guò)程。（16）它是在建設(shè)生態(tài)文明和實(shí)現(xiàn)綠色轉(zhuǎn)型背景下提出的，是現(xiàn)代治理理論在應(yīng)對(duì)生態(tài)環(huán)境危機(jī)方面的演進(jìn)和創(chuàng)新。（17）公司治理是決定公司發(fā)展方向和目標(biāo)的關(guān)鍵。隨著市場(chǎng)和社會(huì)環(huán)境變化，企業(yè)社會(huì)責(zé)任和利益相關(guān)者理論逐漸受到關(guān)注，國(guó)家對(duì)市場(chǎng)的干預(yù)也不斷加強(qiáng)，改變了公司治理的發(fā)展方向。將ESG與公司法、ESG信息披露監(jiān)管與綠色治理融合，可以?xún)?nèi)化ESG監(jiān)管要求，促使公司自發(fā)開(kāi)展綠色治理。以歐盟為例，2022年11月28日，歐洲理事會(huì)通過(guò)《企業(yè)可持續(xù)發(fā)展報(bào)告指令》（CSRD），2023年1月5日生效。該指令修訂了2014年的《非財(cái)務(wù)報(bào)告指令》（NFRD），擴(kuò)大適用公司范圍，要求約50000家公司提供可持續(xù)發(fā)展報(bào)告，對(duì)理念、范圍、格式、標(biāo)準(zhǔn)和鑒證等進(jìn)行了全面升級(jí)和改革。（18）

（三）環(huán)境法維度

從ESG的產(chǎn)生發(fā)展背景來(lái)看，其與環(huán)境法密切相關(guān)。ESG中的E代表環(huán)境要素，G代表治理要素，包含綠色治理，發(fā)展目標(biāo)是保護(hù)生態(tài)環(huán)境和應(yīng)對(duì)氣候變化，與環(huán)境法高度一致。因此，ESG功能的有效發(fā)揮應(yīng)接受環(huán)境法的規(guī)范調(diào)整。上市公司的環(huán)境保護(hù)表現(xiàn)也是環(huán)境管理機(jī)構(gòu)的規(guī)制內(nèi)容，環(huán)境法應(yīng)規(guī)范和監(jiān)管上市公司ESG信息披露。ESG已成為保護(hù)生態(tài)環(huán)境和實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的有力機(jī)制，被視為命令控制型制度之外的創(chuàng)新性制度，ESG信息披露是其重要手段。在環(huán)境法維度上加強(qiáng)對(duì)ESG信息披露的監(jiān)管，是環(huán)境法治的重要內(nèi)容。環(huán)境保護(hù)法律規(guī)范中對(duì)ESG信息披露的規(guī)范是必然之舉?！董h(huán)境保護(hù)法》對(duì)企業(yè)環(huán)境信息公開(kāi)進(jìn)行了基礎(chǔ)性規(guī)定，《企業(yè)環(huán)境信息依法披露管理辦法》也有具體要求，雖然需要進(jìn)一步完善，但為ESG信息披露監(jiān)管提供了法律依據(jù)和支撐。

三、我國(guó)上市公司ESG信息披露監(jiān)管的制度方案

我國(guó)應(yīng)當(dāng)確定怎樣的監(jiān)管理念，采取怎樣的監(jiān)管模式，如何構(gòu)建ESG信息披露監(jiān)管框架，以及在立法上如何行動(dòng)落實(shí)，迫切需要在制度層面進(jìn)行回應(yīng)并展開(kāi)構(gòu)建。

（一）制度方案設(shè)計(jì)的總體思路

1.漸進(jìn)式改革路徑

從歷史角度看，ESG信息披露監(jiān)管陷入了自愿為主、強(qiáng)制不足的路徑依賴(lài)。所謂路徑依賴(lài)就是指通過(guò)“積極的反饋”與“累計(jì)增長(zhǎng)的回報(bào)”把某一系統(tǒng)的發(fā)展鎖定在一種特定模式中，并不斷自我強(qiáng)化的現(xiàn)象。（19） 它使我們對(duì)系統(tǒng)形成與發(fā)展的分析超越依賴(lài)偶發(fā)歷史事件的簡(jiǎn)單模式。路徑依賴(lài)分為結(jié)構(gòu)驅(qū)動(dòng)和法律規(guī)則驅(qū)動(dòng)兩種模式。（20） 具體到我國(guó)ESG信息披露監(jiān)管，我國(guó)已逐漸形成法律規(guī)則驅(qū)動(dòng)的路徑依賴(lài)，依據(jù)此理論應(yīng)逐步進(jìn)行ESG信息披露監(jiān)管改革，從自愿到半強(qiáng)制，再到強(qiáng)制披露的范式轉(zhuǎn)換。

2.自愿與強(qiáng)制披露監(jiān)管的界分與平衡

在“雙碳”目標(biāo)和生態(tài)文明戰(zhàn)略背景下，經(jīng)濟(jì)發(fā)展與環(huán)境保護(hù)的平衡愈加重要（21）， 而ESG信息披露體現(xiàn)了二者的融合。因此，自愿與強(qiáng)制披露的界分和平衡成為關(guān)鍵議題。如何披露ESG信息及其程度，需要在個(gè)人權(quán)利與公共利益之間找到平衡，厘清法律界限。一方面，ESG強(qiáng)制披露通常涉及法律、法規(guī)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的要求，旨在確保公共利益的實(shí)現(xiàn)，但也可能剝奪披露主體的自主權(quán)，缺乏靈活性，容易引發(fā)更隱蔽的法律規(guī)避。另一方面，ESG自愿披露則尊重披露主體的自主權(quán)與靈活性，但可能忽視市場(chǎng)盲目性，導(dǎo)致信息不對(duì)稱(chēng)，阻礙公共利益的實(shí)現(xiàn)。要在自愿與強(qiáng)制披露之間找到平衡，監(jiān)管部門(mén)需確保強(qiáng)制披露的合法性和必要性，避免損害披露主體合法權(quán)益，并制定明確規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范披露范圍和方式，保證信息的安全性和準(zhǔn)確性。

3.多層次多元化監(jiān)管的共治與協(xié)同

ESG信息披露監(jiān)管事實(shí)上不僅重塑了環(huán)境信息法權(quán)結(jié)構(gòu)，還對(duì)多元共治理念進(jìn)行了更進(jìn)一步的演繹。（22） 因此，我國(guó)應(yīng)建立多層次、多元化的ESG監(jiān)管體系（23）， 通過(guò)政府、企業(yè)、社會(huì)的共治與協(xié)同，形成從國(guó)際、國(guó)家到行業(yè)的多層次監(jiān)管框架。具體可以從三方面入手：一是規(guī)范協(xié)調(diào)證監(jiān)會(huì)主導(dǎo)、生態(tài)環(huán)境部門(mén)配合的政府監(jiān)管職責(zé)，二是精準(zhǔn)設(shè)計(jì)交易所的一線監(jiān)管職能，三是充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會(huì)與中介機(jī)構(gòu)的社會(huì)性監(jiān)管作用。同時(shí)，行業(yè)規(guī)范應(yīng)結(jié)合各行業(yè)特征，分析挑戰(zhàn)和機(jī)遇，推動(dòng)可持續(xù)發(fā)展。此外，在共治與協(xié)同方面，政府、企業(yè)、社會(huì)組織的合作至關(guān)重要。政府應(yīng)制定明確法律法規(guī)，保障ESG信息披露標(biāo)準(zhǔn)，并創(chuàng)造有利的營(yíng)商環(huán)境。企業(yè)應(yīng)履行社會(huì)責(zé)任，透明披露ESG信息，積極參與可持續(xù)發(fā)展項(xiàng)目。社會(huì)組織則應(yīng)提供監(jiān)督和評(píng)估方案，推動(dòng)各方遵循ESG標(biāo)準(zhǔn)。

（二）構(gòu)建強(qiáng)制與半強(qiáng)制相結(jié)合的ESG信息披露監(jiān)管制度

1.轉(zhuǎn)變監(jiān)管模式

結(jié)合我國(guó)當(dāng)前ESG信息披露的實(shí)際情況，推動(dòng)我國(guó)對(duì)ESG信息披露監(jiān)管要求從自愿披露監(jiān)管模式轉(zhuǎn)向強(qiáng)制與半強(qiáng)制相結(jié)合的披露監(jiān)管模式，這既是我國(guó)的現(xiàn)實(shí)需要，也是域外經(jīng)驗(yàn)的借鑒結(jié)果。具體來(lái)說(shuō)，政府對(duì)企業(yè)社會(huì)責(zé)任進(jìn)行規(guī)制的主要驅(qū)動(dòng)因素是促進(jìn)整體社會(huì)的發(fā)展，這使得企業(yè)社會(huì)責(zé)任不可避免。監(jiān)管部門(mén)通過(guò)提高ESG信息披露的質(zhì)量和數(shù)量，不僅可以完善我國(guó)資本市場(chǎng)，加強(qiáng)與國(guó)際資本市場(chǎng)接軌，也配合黨中央實(shí)現(xiàn)綠色轉(zhuǎn)型和“雙碳”目標(biāo)。因此，我國(guó)有充分理由推動(dòng)ESG信息披露監(jiān)管向強(qiáng)制化轉(zhuǎn)變?？梢詤⒖枷愀鄣貐^(qū)做法，由上級(jí)監(jiān)管部門(mén)出臺(tái)原則性要求，如將該規(guī)則加入《上市公司治理準(zhǔn)則》或《上市公司信息披露管理辦法》中；或是證監(jiān)會(huì)按需出臺(tái)專(zhuān)門(mén)針對(duì)ESG信息披露的法規(guī)，再由底層交易所根據(jù)監(jiān)管要求，通過(guò)進(jìn)一步修訂已有的指引（如現(xiàn)有的《上市公司自律監(jiān)管指引》）對(duì)ESG信息披露踐行“不遵守就解釋”模式進(jìn)行詳細(xì)、具體的規(guī)定。

2.完善ESG重大性判斷標(biāo)準(zhǔn)體系

完善ESG信息披露的重大性判斷標(biāo)準(zhǔn)體系有助于引導(dǎo)企業(yè)積極融入ESG因素，促進(jìn)可持續(xù)經(jīng)營(yíng)和更好地承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。通過(guò)明確指標(biāo)、調(diào)整時(shí)效性和保證數(shù)據(jù)可靠性，可以更好地評(píng)估企業(yè)在環(huán)境、社會(huì)和治理方面的表現(xiàn)，推動(dòng)商業(yè)實(shí)踐向可持續(xù)方向發(fā)展。首先，制定明確的ESG信息披露指標(biāo)和標(biāo)準(zhǔn)，針對(duì)不同行業(yè)制定不同類(lèi)別的ESG重大性披露指引。例如，能源行業(yè)應(yīng)側(cè)重環(huán)境因素，金融行業(yè)則側(cè)重社會(huì)和公司治理因素。這種差異化標(biāo)準(zhǔn)能充分考慮各行業(yè)的特定情況。其次，ESG信息披露重大性判斷標(biāo)準(zhǔn)體系需要具備時(shí)效性和動(dòng)態(tài)性。隨著社會(huì)、環(huán)境和經(jīng)濟(jì)條件的變化，ESG因素的重要性也會(huì)改變，因此標(biāo)準(zhǔn)體系應(yīng)能隨時(shí)調(diào)整以反映最新情況。再次，確保數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性和可比性至關(guān)重要。數(shù)據(jù)質(zhì)量直接影響ESG評(píng)估的有效性，因此需建立統(tǒng)一的數(shù)據(jù)收集、報(bào)告和驗(yàn)證機(jī)制，以保證信息的可靠性。

3.制定不同行業(yè)和領(lǐng)域的ESG重大性披露指引

構(gòu)建強(qiáng)制與半強(qiáng)制相結(jié)合的ESG信息披露監(jiān)管制度，自律規(guī)范是關(guān)鍵。監(jiān)管部門(mén)應(yīng)制定分行業(yè)分領(lǐng)域的ESG重大性披露指引。目前，盡管已有大量ESG報(bào)告，但行業(yè)間橫向?qū)Ρ壤щy，相同領(lǐng)域的公司間重大性披露內(nèi)容差異大，同一指標(biāo)的數(shù)值存在不合理差異。其原因在于缺乏統(tǒng)一的重大性披露標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)規(guī)范。因此，監(jiān)管部門(mén)可以采取以下分層路徑：首先，根據(jù)披露主體甄別國(guó)企和上市公司。對(duì)于國(guó)企，依據(jù)《提高央企控股上市公司質(zhì)量工作方案》，發(fā)布ESG重大性披露指引。對(duì)于上市公司，應(yīng)結(jié)合行業(yè)實(shí)際，制定包括《上市公司治理準(zhǔn)則》《上市公司信息披露管理辦法》《企業(yè)環(huán)境信息依法披露管理辦法》《上市公司投資者關(guān)系管理指引》等規(guī)范內(nèi)容的重大性披露指引。其次，不同行業(yè)應(yīng)采取不同的ESG重大性披露標(biāo)準(zhǔn)。例如，石油化工、房地產(chǎn)和金融行業(yè)對(duì)環(huán)境、社會(huì)和治理的側(cè)重各不相同，應(yīng)制定針對(duì)這些行業(yè)的具體ESG重大性披露指引。

（三）完善ESG信息披露監(jiān)管法律體系

1.明確監(jiān)管層次

為了解決我國(guó)ESG信息披露監(jiān)管缺乏主導(dǎo)主體和核心文件、體系混亂且隨意性強(qiáng)的問(wèn)題，需要建立統(tǒng)一、明確的監(jiān)管體系。我國(guó)證券監(jiān)管主要依靠政府行政力量推動(dòng)市場(chǎng)發(fā)展，以政府監(jiān)管為主（24），同時(shí)證券交易所實(shí)行自律規(guī)制。因此，ESG信息披露監(jiān)管也應(yīng)采用“自上而下”的路徑：首先，確立縱向監(jiān)管體系，即證監(jiān)會(huì)作為ESG信息披露的主要監(jiān)管主體，負(fù)責(zé)統(tǒng)籌監(jiān)管。證監(jiān)會(huì)應(yīng)出臺(tái)指導(dǎo)性法規(guī)，證券交易所在此基礎(chǔ)上發(fā)布細(xì)化指引，確保法規(guī)高效落地，形成“法律—行政法規(guī)—部門(mén)規(guī)章—部門(mén)規(guī)范性文件—自律規(guī)則”的多層次監(jiān)管制度。其次，確立橫向監(jiān)管體系，針對(duì)ESG信息涵蓋范圍廣的特點(diǎn)，通過(guò)立法建立聯(lián)合監(jiān)管機(jī)制。證監(jiān)會(huì)應(yīng)協(xié)調(diào)各部門(mén)，共同制定信息披露規(guī)則，完善協(xié)調(diào)機(jī)制。

2.提高立法位階

為了解決我國(guó)ESG信息披露程度偏低、質(zhì)量差的問(wèn)題，必須加強(qiáng)監(jiān)管力量，提升立法位階。高位階法律是提出具體披露要求的基礎(chǔ)。從香港地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，港交所兩次修訂《ESG指引》都有香港政府和金融發(fā)展局的文件支持。目前，我國(guó)ESG信息披露的法律依據(jù)主要是證監(jiān)會(huì)的部門(mén)規(guī)范性文件和證券交易所的行業(yè)規(guī)范。為提高ESG信息披露監(jiān)管的立法位階，應(yīng)在部門(mén)規(guī)章、行政法規(guī)和法律中增加相關(guān)規(guī)范。具體操作上，可在《證券法》《公司法》《環(huán)境保護(hù)法》中增加ESG信息披露監(jiān)管條款，既減少單獨(dú)立法難度，又提升法律位階。同時(shí)，證監(jiān)會(huì)作為主要規(guī)制主體，可以修訂現(xiàn)有規(guī)章或出臺(tái)新規(guī)章。此外，將已實(shí)踐有效的行業(yè)規(guī)范提升為部門(mén)規(guī)章或規(guī)范性文件，也是提升立法位階的重要方法。

3.完善法律責(zé)任體系

除了提升立法位階外，完善法律責(zé)任體系也是解決ESG信息披露監(jiān)管薄弱問(wèn)題的重要手段。明確公司和個(gè)人信息披露違規(guī)的法律責(zé)任體系能夠起到威懾作用，是信息披露一般規(guī)則的兩大形成途徑之一。（25） 披露ESG信息涉及民事、行政和刑事責(zé)任，因此需根據(jù)ESG信息披露特性合理規(guī)定責(zé)任形式，以實(shí)現(xiàn)有效約束。首先，ESG信息披露的刑事責(zé)任需引起重視。ESG信息涉及環(huán)境保護(hù)、消費(fèi)者和勞工權(quán)益等，違規(guī)披露容易觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》中的“嚴(yán)重?fù)p害他人利益”等條款。其次，承擔(dān)行政責(zé)任是信息披露違規(guī)的常見(jiàn)處罰形式。目前法規(guī)對(duì)ESG信息披露違規(guī)未有單獨(dú)規(guī)定，多適用一般信息披露的處罰。但《證券法》對(duì)罰款金額規(guī)定較低，監(jiān)管措施不嚴(yán)厲，因此需加大處罰力度，如提高罰款金額和增加禁止入市等措施，充實(shí)自律、行政監(jiān)管的制度工具箱。（26）再次，可借助其他相關(guān)部門(mén)力量，如生態(tài)環(huán)境部對(duì)環(huán)境信息違規(guī)披露的處罰。最后，對(duì)投資者的民事賠償制度是ESG信息披露責(zé)任體系的重點(diǎn)。信息披露違法會(huì)損害投資者利益，新的《證券法》規(guī)定虛假陳述糾紛的先行賠付和集體訴訟制度，將ESG信息納入其中是一種高效方法。但這兩種制度在落實(shí)方面仍需完善，需配套司法解釋和指引規(guī)范支持其常態(tài)化運(yùn)行。

注釋?zhuān)?/p>

（1） 趙旭東等：《新〈公司法〉若干重要問(wèn)題解讀（筆談）》， 《上海政法學(xué)院學(xué)報(bào)（法治論叢）》2024年第2期。

（2） Juelin Yin， Yuli Zhang， Institutional Dynamics and Corporate Social Responsibility （CSR） in an Emerging Country Context： Evidence from China， Journal of Business Ethics， 2012， 2（111）， p.303.

（3） 袁利平：《公司社會(huì)責(zé)任信息披露的軟法構(gòu)建研究》，《政法論叢》2020年第2期。

（4）（9） 彭雨晨：《強(qiáng)制性ESG信息披露制度的法理證成和規(guī)則構(gòu)造》，《東方法學(xué)》2023年第4期。

（5） 李燕、肖澤鈺：《強(qiáng)制與自愿二元定位下〈證券法〉ESG信息披露制度的體系完善》，《重慶大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會(huì)科學(xué)版）2024年第2期。

（6） A. A. Sommer， Jr， The SEC and Corporate Disclosure： Regulation in Search of a Purpose， Michigan Law Review， 1980， 78.

（7） ［英］艾利斯·費(fèi)倫：《公司金融法律原理》，羅培新譯，北京大學(xué)出版社2012年版，第432頁(yè)。

（8） ［美］路易斯·羅思、喬爾·賽里格曼等：《美國(guó)證券監(jiān)管法基礎(chǔ)》，張路等譯，法律出版社2008年版，第15頁(yè)。

（10） 羅豪才、畢洪海：《通過(guò)軟法的治理》，《法學(xué)家》2006年第1期。

（11） 郭鋒：《證券市場(chǎng)虛假陳述及其民事賠償責(zé)任——兼評(píng)最高法院關(guān)于虛假陳述民事賠償?shù)乃痉ń忉尅罚斗▽W(xué)家》2003年第2期。

（12） 汪青松、伍雅琴：《強(qiáng)制信息披露制度重大性標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定》，《廣西財(cái)經(jīng)學(xué)院學(xué)報(bào)》2022年第4期。

（13） 朱謙：《上市公司突發(fā)環(huán)境事件信息披露的真實(shí)性探討——以紫金礦業(yè)環(huán)境污染事件為例》，《法學(xué)評(píng)論》2012年第6期。

（14） 樓秋然：《ESG信息披露：法理反思與制度建構(gòu)》，《證券市場(chǎng)導(dǎo)報(bào)》2023年第3期。

（15） 朱慈蘊(yùn)、呂成龍：《ESG的興起與現(xiàn)代公司法的能動(dòng)回應(yīng)》，《中外法學(xué)》2022年第5期。

（16） 史云貴、劉曉燕：《綠色治理：概念內(nèi)涵、研究現(xiàn)狀與未來(lái)展望》，《蘭州大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會(huì)科學(xué)版）2019年第3期。

（17） 李傳軒：《綠色治理視角下企業(yè)環(huán)境刑事合規(guī)制度的構(gòu)建》，《法學(xué)》2022年第3期。

（18） 鄧建平、白宇昕：《域外ESG信息披露制度的回顧及啟示》，《財(cái)會(huì)月刊》2022年第12期。

（19） T. C. Boas， Conceptualizing Continuity and Change： The Composite-Standard Model of path Dependence， Journal of Theoretical Politics， 2007， 19（1）， p.33-36.

（20） 李文莉：《證券發(fā)行注冊(cè)制改革：法理基礎(chǔ)與實(shí)現(xiàn)路徑》，《法商研究》2014年第5期。

（21） 李傳軒：《“雙碳”目標(biāo)下消費(fèi)者碳責(zé)任及其立法表達(dá)》，《政治與法律》2023年第1期。

（22） 方?。骸稄摹芭f三角”到“新三角”：環(huán)境信息法權(quán)結(jié)構(gòu)變塑論》，《法學(xué)論壇》2020年第5期。

（23） 參見(jiàn)［美］威廉·諾德豪斯：《綠色經(jīng)濟(jì)學(xué)》，李志青、李傳軒、李瑾譯，中信出版集團(tuán)2022年版，第54—61頁(yè)。

（24） 黃愛(ài)學(xué)：《論證券市場(chǎng)自律監(jiān)管的地位》，《學(xué)術(shù)交流》2012年第12期。

（25） 齊斌：《證券市場(chǎng)信息披露法律監(jiān)管》，法律出版社2000年版，第94頁(yè)。

（26） 劉俊誨：《上市公司股份回購(gòu)方案的法律性質(zhì)與規(guī)則策略》，《當(dāng)代法學(xué)》2022年第5期。

作者簡(jiǎn)介：李傳軒，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院教授，上海，200438；張葉東，復(fù)旦大學(xué)環(huán)境資源與能源法研究中心助理研究員，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院博士研究生，上海，200438。

（責(zé)任編輯 李 濤）