摘" "要：隨著我國經(jīng)濟發(fā)展和社會轉(zhuǎn)型，城市流動商販大量涌現(xiàn)，雖然給城市管理帶來了挑戰(zhàn)，但對市場有重要補充作用。目前，流動商販面臨無法可依、“無證經(jīng)營”的窘境，權(quán)益無保障，引發(fā)社會矛盾。通過分析其現(xiàn)狀，認(rèn)為流動商販主體資格合法，應(yīng)豁免其商事登記，同時針對現(xiàn)行登記制度提出完善建議，以期保障流動商販的合法權(quán)益，促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定。

關(guān)鍵詞：流動商販；商事登記；商事主體；豁免登記

中圖分類號：D922.5" " " "文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A" " " 文章編號：1673-291X（2024）24-0145-04

一、我國流動商販豁免登記的必要性

（一）流動商販的成因

流動商販歷史悠久，自商業(yè)啟蒙便伴隨人類發(fā)展，歷經(jīng)波折，至今不衰。《周禮》中曾有販夫販婦記載，表明西周時期已存在類似模式，早期多以物物交換滿足生產(chǎn)生活需求。隨著時代變遷，現(xiàn)今市場經(jīng)營者多以求利為目的，流動商販的產(chǎn)生與存在也呈現(xiàn)新特征。從西周至今，流動商販作為商業(yè)史的一部分，雖經(jīng)歷演變，但仍保持其活力與適應(yīng)性，呈現(xiàn)出新的時代特征。

1.根本原因：潛在的經(jīng)濟利益驅(qū)使流動商販產(chǎn)生

營利為商之本質(zhì)，商事主體經(jīng)營獲利，改善生活，提升水平，是理性人求生獲幸之有效法。僅為公益籌資者，非商事主體，其行為亦非商事。逐利乃商業(yè)及人類生存之本，人類五層需求皆基于物質(zhì)利益，尤基礎(chǔ)生理需求，如饑渴衣食，人類必追求經(jīng)濟利益以滿足基本所需。

流動商販經(jīng)營模式投入少，成本低，風(fēng)險小，見效快，因而成為低收入家庭和外來務(wù)工人員的首選、優(yōu)選。此外，他們對市場的適應(yīng)性強，且無須納稅。經(jīng)營者只要頭腦靈活，肯吃苦，其收入基本能夠維持家庭開銷。但部分學(xué)者存在著對小商販營利性的質(zhì)疑，認(rèn)為小商販不是為了營利，只是為了養(yǎng)家糊口。實際上，缺乏營利這一必要條件，流動商販的經(jīng)營活動儼然演變?yōu)楣嫘再|(zhì)的慈善活動，那么何以實現(xiàn)販夫販婦養(yǎng)家糊口的目的呢？因此，受限于文化水平、專業(yè)技術(shù)水平的勞動者，往往是為了追求利潤而選擇從事小規(guī)模的商事經(jīng)營活動，究其根本，在于流動商販的經(jīng)營模式中存在的潛在經(jīng)濟利益驅(qū)動著流動商販這一群體產(chǎn)生。

2.直接原因：多樣的市場需求促使流動商販產(chǎn)生

流動商販最主要的特性是經(jīng)營規(guī)模小和流動性大，其經(jīng)營活動一定程度上能夠打破時空限制，促使流動商販形成了適應(yīng)不同的消費場景的突出優(yōu)勢。從某種程度上講，流動商販的存在對我國城市消費市場起到了補充作用，滿足了一些特定且可能僅由他們能夠滿足的消費需求。城市里最為常見的一類流動商販?zhǔn)翘鞓蛏想S處可見的“貼膜哥”。智能機普及帶來手機貼膜需求，從業(yè)者曾享紅利?，F(xiàn)智能手機進(jìn)入中后期，貼膜主要賺手工費，利潤有限。因經(jīng)營靈活、成本低，且消費者需求持續(xù)，故“貼膜哥”以流動形式遍布城市，多樣的市場需求和消費場景促生流動商販。

3.社會原因：嚴(yán)峻的就業(yè)環(huán)境迫使流動商販產(chǎn)生

城市流動商販主要由原城市居民和由農(nóng)村遷移至城市的居民兩類人員構(gòu)成[1]。除了部分從業(yè)者出于自由時間靈活擇業(yè)的考慮，大多數(shù)流動商販?zhǔn)浅鲇跓o奈的選擇。隨著改革開放的深化和城市化進(jìn)程的加速，傳統(tǒng)勞動密集型產(chǎn)業(yè)面臨轉(zhuǎn)型升級，就業(yè)市場對勞動者的知識和技術(shù)水平要求提高，導(dǎo)致部分體力勞動者面臨失業(yè)風(fēng)險[2]。同時，城市化進(jìn)程導(dǎo)致農(nóng)村居民失去原有土地，向城市流動尋找新的生計，但同樣面臨經(jīng)濟轉(zhuǎn)型帶來的就業(yè)挑戰(zhàn)。流動商販因其低成本和靈活性，成為這兩類人群的首選就業(yè)方式，并在一定程度上緩解了我國的就業(yè)壓力。

（二）流動商販的現(xiàn)實困境

1.執(zhí)法困境

（1）執(zhí)法依據(jù)缺位

國家層面缺乏專門的城市管理法律，是目前我國城市管理執(zhí)法體制規(guī)范化、法治化存在巨大缺陷的重要原因[3]。立法涉及商販以及流動商販的也并不多見，且大多以規(guī)范性文件的形式，城管執(zhí)法的合法性在這種環(huán)境下缺乏必要的執(zhí)法依據(jù)[4]。各城市對流動商販的價值認(rèn)知存在差異，導(dǎo)致行政處罰標(biāo)準(zhǔn)不一，城管執(zhí)法程序各異，且執(zhí)法不公現(xiàn)象頻發(fā)，進(jìn)而引發(fā)了普遍的暴力抗法問題。這也導(dǎo)致流動商販往往不認(rèn)同城管執(zhí)法。對于流動商販應(yīng)當(dāng)建立完善的法律，保障管理者依法管理。

（2）執(zhí)法觀念滯后

目前，部分管理者對流動商販管理的意義認(rèn)識模糊，沒有足夠準(zhǔn)確地抓住問題的根源，管理理念仍處于突擊整改的初級階段，集中人力、物力進(jìn)行突擊整治，管理成本越來越高，管理水平卻越來越低。頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳，管理工作難到位。城管與商販之間上演著“貓捉老鼠”的“游戲”。此外，部分執(zhí)法人員對流動商販傾向于采取單一的強制措施，如取締與罰款，忽視了地攤經(jīng)濟作為城市不可或缺的組成部分的事實。從執(zhí)法視角出發(fā)，認(rèn)可其合理性對于促進(jìn)國民經(jīng)濟的持續(xù)健康發(fā)展至關(guān)重要。

2.生存困境

在我國，流動商販處于無證經(jīng)營的境地，缺乏法律對其合法權(quán)益的保障與合理規(guī)范，這對這一特殊商業(yè)形態(tài)構(gòu)成了顯著的不利影響。對于任何社會主體而言，擁有明確的法律地位與權(quán)利至關(guān)重要。然而，流動商販的法律地位未獲確認(rèn)，使其陷入進(jìn)退維谷的困境，生存空間遭受嚴(yán)重壓縮。一方面，流動商販一直是城市管理中的棘手問題。城市管理行政執(zhí)法人員為履行維護(hù)城市管理秩序的職責(zé)，必須針對影響交通、衛(wèi)生及市容的流動商販不良經(jīng)營行為進(jìn)行嚴(yán)格執(zhí)法。從當(dāng)前的管理狀況可以看出，雙方之間存在著難以調(diào)和的矛盾。另一方面，流動商販以低成本進(jìn)入市場，易引發(fā)不公平競爭，導(dǎo)致固定經(jīng)營的商戶因追求利潤的本能而對其產(chǎn)生排斥。因此，流動商販面臨著嚴(yán)峻的生存挑戰(zhàn)。

二、流動商販具備商事主體資格

我國實行商事主體法定原則，立法時流動商販未成為市場主要經(jīng)營者，故未劃分類型。實際上，流動商販符合商法的商人定義，其存在即合法，財產(chǎn)權(quán)與營業(yè)權(quán)為其天賦人權(quán)，地位合法有堅實法理基礎(chǔ)。

（一）流動商販地位合法具有法理基礎(chǔ)

財產(chǎn)權(quán)與營業(yè)權(quán)作為流動商販的基本權(quán)利，具有堅實的法理依據(jù)。人類自誕生起便享有追求生存與發(fā)展的自然權(quán)利，這是一種天賦的、不可剝奪且不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其中包含了私有財產(chǎn)權(quán)，這是每個公民固有的或法定的權(quán)利[5]，無須政府登記確認(rèn)或限制?！吨腥A人民共和國憲法》在法律層面確認(rèn)了公民的財產(chǎn)所有權(quán)。

同樣地，營業(yè)權(quán)也被視為一項基本權(quán)利。小商販作為商事主體，依法享有營業(yè)權(quán)。營業(yè)權(quán)是民事權(quán)利中的絕對權(quán)，包括營業(yè)機會的平等享有、營業(yè)資格的自由取得等[6]。盡管我國現(xiàn)行憲法未直接提及營業(yè)權(quán)，但《促進(jìn)個體工商戶發(fā)展條例》等法規(guī)間接保護(hù)了小商販的營業(yè)活動。因此，小商販的營業(yè)權(quán)應(yīng)得到法律認(rèn)可與保護(hù)。

對于自然人從事商業(yè)活動的小商販而言，其經(jīng)營行為主要是為了解決生計和就業(yè)問題。在不違反行業(yè)管理法律法規(guī)的前提下，應(yīng)賦予其充分的經(jīng)營自由[7]。流動商販利用自己合法的私有財產(chǎn)從事民商事活動，實際上是對自己財產(chǎn)的自主支配。無論是從天賦人權(quán)的角度還是從法律確認(rèn)的角度來看，流動商販都應(yīng)受到法律的保護(hù)。

（二）流動商販符合取得商事主體資格的條件

在傳統(tǒng)商法框架下，成為商人通常需要滿足營利性和營業(yè)性兩大條件。其中，營利性是判斷商事主體資格的核心實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，而營業(yè)性則是其外在形式標(biāo)準(zhǔn)。首先，流動商販無論出于何種動機，從事低成本且靈活的經(jīng)營活動，其最終目標(biāo)均指向營利。其次，流動商販能夠自主且持續(xù)地進(jìn)行買賣等商業(yè)活動，既服務(wù)于民眾又滿足自身生存需求，展現(xiàn)出明顯的營業(yè)特性。因此，從外觀上看，流動商販以個人為單位，長期、公開地從事某項經(jīng)營活動，有償為公眾提供服務(wù)，并對營業(yè)風(fēng)險及債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這符合營業(yè)性的形式要件。同時，營利作為流動商販產(chǎn)生的根本驅(qū)動力，也滿足了營利性的實質(zhì)要件。這實際上揭示了流動商販與一般民事主體在交易行為上的本質(zhì)差異。

三、流動商販商事登記豁免的基本立場

我國的商事登記立法體系遵循全面強制登記原則，即不對商事主體進(jìn)行區(qū)分，統(tǒng)一要求所有商事主體必須完成商事登記流程。這一流程包括通過商事登記機關(guān)的審核，并隨后頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照，以此正式確認(rèn)其商事主體資格。正是由于我國實行的嚴(yán)格全面強制登記制度，普遍存在的小商販無照經(jīng)營的現(xiàn)象導(dǎo)致社會矛盾不斷升級。在國外，小商人豁免登記已成為普遍做法，而在我國，無論是立法層面還是實際操作中，都應(yīng)明確回應(yīng)：對流動商販應(yīng)實行豁免登記。

通說認(rèn)為，商事登記的價值取向為安全和效率。結(jié)合流動商販這一類商事主體的特征，考慮商事登記能否發(fā)揮規(guī)范流動商販的實際效用。

（一）登記保障流動商販交易安全的效用有限

安全是全人類需求和法律核心價值。市場經(jīng)濟中，商事主體交易安全關(guān)乎營利，故尤為重要。登記機關(guān)通過強制登記制度明確經(jīng)營范圍，公開基礎(chǔ)信息，保護(hù)公眾及債權(quán)人，降低風(fēng)險，確保安全[8]。信息公示是商事登記的首要功能。然而，鑒于流動商販通常具有經(jīng)營規(guī)模小、流動性強且經(jīng)營內(nèi)容多變的特點，通過登記來保障其交易安全的實際效用有限。

一是流動商販往往以小規(guī)模經(jīng)營為主，更側(cè)重于即時交易和快速響應(yīng)市場需求，而非長期規(guī)劃和穩(wěn)定經(jīng)營，面對復(fù)雜的登記程序和合規(guī)要求，小商販往往力不從心。二是小商販流動性強，這使他們能夠在不同的地點和時間進(jìn)行交易。這一特點使得登記制度難以有效追蹤和監(jiān)管流動商販的經(jīng)營活動。即便進(jìn)行了登記，也可能因地點變化而難以保持登記信息的準(zhǔn)確性和時效性。三是流動商販的經(jīng)營內(nèi)容往往隨著市場需求和季節(jié)變化而變化，這使得他們的經(jīng)營活動充滿不確定性。多變的經(jīng)營內(nèi)容可能導(dǎo)致登記信息頻繁更新，增加了登記制度的復(fù)雜性和管理成本。流動商販也更傾向于靈活應(yīng)對市場變化，而非遵循固定的登記和監(jiān)管要求。

綜上所述，由于流動商販的經(jīng)營規(guī)模小、流動性強且經(jīng)營內(nèi)容多變，傳統(tǒng)的商事登記制度在保障其交易安全方面面臨諸多挑戰(zhàn)。這些挑戰(zhàn)包括登記信息的準(zhǔn)確性、時效性、管理成本以及流動商販的合規(guī)意愿和能力等。因此，雖然登記制度在保障商事主體交易安全方面發(fā)揮著重要作用，但對于流動商販而言，其實際效用可能相對有限。

（二）登記提高流動商販交易效率的效用有限

從經(jīng)濟學(xué)視角分析，商事主體在追求經(jīng)濟利益時，往往將效率置于首位，旨在以最小成本實現(xiàn)最大收益，此乃其逐利天性及本能追求，無可厚非。商事登記制度的核心優(yōu)勢在于降低交易成本，進(jìn)而提升社會整體效率。商事主體為獲取利潤，力求加速商業(yè)交易進(jìn)程，因為唯有交易迅捷，商事主體方能通過連續(xù)交易累積利潤。然而，流動商販所從事的通常為小額度的日常消費活動，其業(yè)務(wù)規(guī)模較小，對社會公信力的需求相對較低。當(dāng)前，我國商事登記相關(guān)的法律法規(guī)體系繁復(fù)，所需材料繁多，程序復(fù)雜，導(dǎo)致登記成本相對較高。對于流動商販而言，這些煩瑣的登記要求造成沉重的負(fù)擔(dān)，反而降低了其運營效率。因此，商事登記制度對流動商販提高效率的實際效益有限，甚至可能成為不小的負(fù)擔(dān)。

由此不難看出，流動商販設(shè)立商事登記的安全價值和效率價值無法并存。倘若設(shè)立商事登記，某種程度上可以保障交易安全，但是無法兼顧效率的安全毫無價值，甚至可能限制市場活力，打消小商販從業(yè)的積極性和可能性，有害小商販這一商業(yè)主體的長遠(yuǎn)發(fā)展利益。

（三）強制登記主義妨害流動商販的發(fā)展利益

商事登記的效力主要聚焦于政府管理與稅收便利。然而，對于以小規(guī)模生意為生的流動商販而言，其收入微薄，若單純?yōu)榱硕愂毡憷鴱娭破溥M(jìn)行商事登記，顯然不盡合理。

首先，即便流動商販不進(jìn)行商事登記，也不會影響稅收征收。他們可以通過個人稅收申報制度來完成納稅義務(wù)。其次，流動商販的經(jīng)營收入本就有限，扣除生活費用后，其納稅額相較于公司、企業(yè)等營利性組織而言，僅占全國稅收總額的很小比例。因此，向流動商販征稅對增加國家稅收總額的影響微乎其微，反而可能因過高的登記門檻而打擊其營業(yè)積極性，不利于保障其合法權(quán)益。強制登記不僅未能充分考慮流動商販的實際情況，反而可能損害其長遠(yuǎn)發(fā)展利益。

四、流動商販商事登記制度完善建議

（一）確立流動商販的合法地位

確立流動商販的合法地位，可以體現(xiàn)對流動商販經(jīng)營自主權(quán)的尊重，為其財產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營權(quán)提供法律保障，讓其安心地投身于商業(yè)活動之中。展望未來，需要在立法層面積極作出回應(yīng)，將流動商販正式納入法定的商事主體范疇之內(nèi)，賦予其明確的法律地位。適時完善法律，對流動商販的經(jīng)營行為進(jìn)行更加細(xì)致、全面的規(guī)范和引導(dǎo)。這將有助于進(jìn)一步提升流動商販的經(jīng)營水平，保障市場的公平競爭，同時也為構(gòu)建更加和諧、繁榮的市場環(huán)境奠定堅實的基礎(chǔ)。

（二）賦予登記權(quán)利，設(shè)計簡化程序

我國各城市正進(jìn)行法律規(guī)制流動商販的有益探索。在強制登記主義的語境下，主張商事登記豁免，并不意味著剝奪流動商販登記注冊、獲取商事主體資格的權(quán)利，不允許流動商販自愿登記，可以嘗試賦予流動商販商業(yè)登記的權(quán)利，并為小商販群體設(shè)計一套適配群體特征的簡化登記程序。

設(shè)計適合流動商販的簡化登記制度。第一，就地登記。允許流動商販靈活選擇商事登記機關(guān)，可以向經(jīng)常居住地或經(jīng)常營業(yè)地提出登記申請。最大程度上，為小商販登記節(jié)省成本，提高效率，亦方便執(zhí)法人員管理。第二，分類管理。對流動商販實行分類分時段管理，根據(jù)不同的經(jīng)營內(nèi)容區(qū)別對待，合理劃分營業(yè)區(qū)域和營業(yè)時間。在保障城市交通安全、衛(wèi)生環(huán)境優(yōu)美的前提下，管理者應(yīng)充分給予小商販群體生存空間，并為其營造良好的營商氛圍。這有利于激發(fā)城市發(fā)展活力。第三，簡化事項。適當(dāng)簡化流動商販的登記事項，應(yīng)登記流動商販姓名、住所和經(jīng)營事項必要事項，其余省略不計。

（三）創(chuàng)新監(jiān)管方式，強化管理規(guī)范

首先，要從轉(zhuǎn)變觀念出發(fā)。第一，管理者應(yīng)將執(zhí)法型城市管理理念向服務(wù)型城市管理理念轉(zhuǎn)變。摒棄自上而下管理的上位者姿態(tài)，真正做到以人民利益為中心，想人民所想，急人民所急，以服務(wù)者的身份監(jiān)管小商販的經(jīng)營活動[9]。第二，流動商販應(yīng)自覺提升法律素養(yǎng)與自我保護(hù)能力。鑒于城市流動商販群體的形成背景，其成員普遍受教育程度不高，綜合素質(zhì)相對較低。當(dāng)商販的合法權(quán)益受到侵害時，大多選擇忍氣吞聲，對城市管理者的檢查也是為了盡可能避免對抗。因此，單靠完備的法律體系并不能從根本上解決問題。只有做到知法懂法守法用法，才能在面對不公執(zhí)法、暴力執(zhí)法等情況時有力維護(hù)自身權(quán)益。

其次，成立行業(yè)自治組織，制定行業(yè)自治規(guī)章?？梢孕Х挛覈_灣省和菲律賓的宿霧市，牽頭組織成立自治組織。一方面，行業(yè)組織可以充分發(fā)揮凝聚作用，讓小商販群體的聲音聽得見，借由這個途徑甚至可能和政府管理者建立更為科學(xué)有效的溝通。另一方面，行業(yè)自治組織由流動商販本群體組成，能夠貼近行業(yè)實際、了解真實生存狀態(tài)，由此制定可行的行業(yè)規(guī)章，這也更容易得到小商販的信服，實現(xiàn)行業(yè)內(nèi)的自我約束。

此外，調(diào)動各部門聯(lián)合治理，形成以城市管理部門為主導(dǎo)，質(zhì)量監(jiān)督部門、食品、衛(wèi)生、環(huán)衛(wèi)等部門為補充的綜合性監(jiān)管體系，為小商販治理提供全方位的支持和幫助。各部聯(lián)合治理好處在于，一是更加清楚自己職權(quán)范圍內(nèi)的管理規(guī)范要求，能夠有效避免權(quán)利的濫用，相互之間形成有效制約；二是可以實現(xiàn)部門之間的管理信息共享，充分實現(xiàn)城市管理效率和質(zhì)量的有效提高。

五、結(jié)束語

流動商販問題的治理，無疑是一項艱巨且長期的任務(wù)。當(dāng)前，處于全面強制登記制度的背景下，我國流動商販面臨著商事主體資格未獲法律承認(rèn)的困境，無形中阻礙了流動商販進(jìn)行登記，使他們被排斥在商事登記體系之外。這導(dǎo)致流動商販在市場經(jīng)濟中始終處于弱勢，其合法權(quán)益的法律保護(hù)處于缺失狀態(tài)。值得慶幸的是，我國各大城市已積極展開有益探索，如發(fā)放流動商戶登記卡等，并已取得顯著成效。期望未來在法律框架內(nèi)促進(jìn)流動商販的合法化，授予其商事登記權(quán)，并構(gòu)建適應(yīng)流動商販特性的簡化登記機制。此舉將使流動商販能夠自主決定是否進(jìn)行登記，進(jìn)而有效保障其合法權(quán)益，同時也有助于市場經(jīng)濟的秩序維護(hù)。

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