林建玲

[摘 要]法國十八世紀(jì)啟蒙思想家孟德斯鳩在《論法的精神》第二十九章中論述了他的立法精神。在該章中孟德斯鳩闡述了法律和立法者、法律和立法意圖之間的關(guān)系；如何正確比較兩種不同的法律；制定法律要注意的事項(xiàng)以及他不完全贊成立法上整齊劃一的思想等內(nèi)容。

[關(guān)鍵詞]孟德斯鳩 論法的精神 立法精神

一、法律和立法者之間的關(guān)系

首先，立法者的精神應(yīng)當(dāng)適中寬和?！斑m中寬和是立法者的精神。政治的“善”就好像道德的“善”一樣，是經(jīng)常處于兩個(gè)極端之間的”。[4]比如他認(rèn)為司法程序應(yīng)該適當(dāng)，如果過于繁雜，則不能達(dá)到保障司法公正的目的，遲來的正義等于非正義。而且很多受到侵害的權(quán)利主體都放棄求助于司法來保障自己的權(quán)益。但司法程序過于簡單也是不利于保障國民的自由和安全的，因?yàn)槿藗兺鶅A向于不加調(diào)查就做出決定。

其次、法律離不開立法者的感情和成見?！胺煽偸且龅搅⒎ㄕ叩母星楹统梢姷?。有時(shí)候法律走過了關(guān)，而只染上了感情和成見的色彩；有時(shí)候就停留下來，和感情、成見混合在一起?！盵5]法律離不開立法者，立法者的任務(wù)之一就是通過法律程序把一般社會(huì)規(guī)范上升為法律規(guī)范，使其具有國家強(qiáng)制力。立法者的價(jià)值評判雖然要以客觀的國情為基礎(chǔ)，但是肯定會(huì)帶有自身的感情和成見的。特別是在古代，法律完全就是皇帝的個(gè)人意志。在古希臘的著名悲劇《安提戈涅》中，國王克瑞翁，正是因?yàn)橐粫r(shí)的感情用事，制定了違法神法的法律，導(dǎo)致了悲劇的產(chǎn)生。

二、法律和立法意圖的關(guān)系

關(guān)于法律和立法意圖的關(guān)系，孟德斯鳩首先認(rèn)為和立法目的相違背的法律卻與之相符合。他以梭倫的法律為例來說明這一關(guān)系。梭倫的法律宣布“凡是在叛亂的時(shí)候不參加任何一方，就是丑惡無恥的人”。[6]這是很特別的，因?yàn)榛旧纤械膰覟榱藝业闹刃蚨际墙古褋y的。然而，當(dāng)時(shí)希臘分為許多個(gè)小國家，人們所害怕的是，在一個(gè)為內(nèi)訌所苦的共和國里，那些小心謹(jǐn)慎，智慧明達(dá)的人隱蔽起來，所以號召那些少數(shù)的明智的安靜的人參加到叛亂者里頭去。

其次，孟德斯鳩還認(rèn)為有一些法律是違背立法者意圖的。“有些法律，立法者很少了解到它們是和立法者的目的本身背道而馳的?！盵7]文中舉了一個(gè)例子，“我立誓：我將永遠(yuǎn)不壞‘鄰?fù)藭?huì)議諸成員的任何城市，我將不使它的水流改變；如果有敢于做這類的事情的話，我將向他宣戰(zhàn)，并將毀壞他的城市”。[8]這條法律的目的是為了保護(hù)任何一個(gè)城邦不被毀壞。但它卻規(guī)定一旦一個(gè)城邦食言毀壞別的城邦，其他的人就可以毀壞他的城邦，這樣的后果是使城邦遭到毀壞，而不是得到了保存。2007年11月21日在北京的一家醫(yī)院，一名叫李麗云的22歲孕婦由于難產(chǎn)生命垂危，而他的丈夫又拒絕在醫(yī)院的剖腹產(chǎn)手術(shù)上簽字，最終導(dǎo)致孕婦死亡。[9]對于這起悲劇的發(fā)生，我們在譴責(zé)諸多當(dāng)事人的同時(shí)，也看到了我國醫(yī)療制度的弊端。我國《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第33條規(guī)定:醫(yī)療機(jī)構(gòu)施行手術(shù)、特殊檢查或者特殊治療時(shí)，必須征得患者同意，并應(yīng)當(dāng)取得其家屬或者關(guān)系人同意并簽字；無法取得患者意見時(shí)，應(yīng)當(dāng)取得家屬或者關(guān)系人同意并簽字；無法取得患者意見又無家屬或者關(guān)系人在場，或者遇到其他特殊情況時(shí)，經(jīng)治醫(yī)師應(yīng)當(dāng)提出醫(yī)療處置方案，在取得醫(yī)療機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或者被授權(quán)負(fù)責(zé)人員的批準(zhǔn)后實(shí)施。由此可以得知，術(shù)前簽字的規(guī)定初衷是為了保護(hù)患者的利益。然而，也正是這一規(guī)定導(dǎo)致了李麗云的死亡。筆者認(rèn)為，雖然法律是一種規(guī)則之治，但是，在規(guī)則之治的面紗下，我們更應(yīng)當(dāng)看到法的正義精神所在，規(guī)則只是實(shí)現(xiàn)正義的手段，而并非目的。如果遵守法律的規(guī)則比違反法律的規(guī)則會(huì)給當(dāng)事人帶來更為嚴(yán)重的損害，并且當(dāng)事人除了采取違反規(guī)則的措施外，沒有其他方法可以避免這種損害時(shí)，法律就應(yīng)該考慮給予當(dāng)事人或執(zhí)法者一定的變通的權(quán)力。比如說本案中，可以先授權(quán)醫(yī)院采取措施，事后可以交由司法機(jī)關(guān)根據(jù)事實(shí)，確定當(dāng)時(shí)是否是存在特殊情況，采取手術(shù)。雖然這樣是違背了規(guī)則，但確實(shí)維護(hù)了更大的利益。

三、正確比較兩種不同的法律

孟德斯鳩認(rèn)為比較法律的規(guī)定是否合理，不能逐條單獨(dú)地進(jìn)行比較，“而應(yīng)當(dāng)把它們作為一個(gè)整體來看，進(jìn)行整體的比較?！盵10]文中舉了英法兩國法律對偽證處罰不同的例子。法國，偽證是要處死刑的，而英國卻沒這樣嚴(yán)厲。在法國之所以嚴(yán)懲偽證罪，是因?yàn)樵诜▏菍ψ锓高M(jìn)行拷問的，被告不許提出證人，而且容許辨明性事實(shí)。而在英國，原、被告雙方都可以提出證人相互質(zhì)證，就沒必要對偽證進(jìn)行嚴(yán)懲了。在我國，借鑒和吸收國外優(yōu)秀的法律時(shí)，關(guān)鍵要從我國的法律體系出發(fā)，處理好移植和本土化的關(guān)系。小農(nóng)經(jīng)濟(jì)和以宗法倫理為基礎(chǔ)的熟人社會(huì)形成了我國傳統(tǒng)的和合法律文化，進(jìn)而形成了無訟的法律傳統(tǒng)，很多糾紛都是通過調(diào)解的途徑解決的。這與西方由海洋文化和商業(yè)文明形成的訴訟的法律傳統(tǒng)是不同的。因此，我們在提倡訴訟的時(shí)候也要從我國的實(shí)際國情出發(fā)，尋求糾紛的最佳解決方式。

四、制定法律要注意的事項(xiàng)

如何制定法律，孟德斯鳩認(rèn)為制定法律是要注意以下幾點(diǎn)：

首先，法律具有穩(wěn)定性。法律要形成神圣的印象，就需要用謹(jǐn)慎的態(tài)度對待法律的更改，僅當(dāng)法律的更改是必要的。其次法律具有普遍性。法律的用語要質(zhì)樸平易，對每一個(gè)人要能夠喚起同樣的觀念。同樣情況同樣處理。不能用用價(jià)值易改變的銀錢作規(guī)定，一定量的貨幣形式的處罰，對富人來說是九牛一毛，而對窮人來說，有可能就是天文數(shù)字。第三，法律的明確性。法律語言要明確不含糊籠統(tǒng)，法律的體裁要精潔簡約、質(zhì)樸平易。法律要謹(jǐn)慎使用例外。盡量以法律推定代替法官推定。第四，法律的一致性。法律不僅自身要避免互相矛盾，還要特別注意法律應(yīng)和事物的性質(zhì)相一致。第五，法律的可行性。法律只能規(guī)定能夠?qū)崿F(xiàn)的事情。法律的推理應(yīng)該從真實(shí)到真實(shí)，而不是從真實(shí)到象征或是從象征到真實(shí)。

五、不贊成立法上的整齊劃一

孟德斯鳩是不贊成立法上整齊劃一的思想的。他認(rèn)為知道什么情況應(yīng)當(dāng)整齊劃一，什么情況應(yīng)當(dāng)參差互異更偉大?！叭绻麌袷胤ǖ脑?，守不守同樣的法律有什么重要呢？”[11]因此，孟德斯鳩在立法上主張統(tǒng)一性與多樣性相結(jié)合，應(yīng)結(jié)合不同的情形來確定立法是整齊劃一還是參差互異。

參考文獻(xiàn)

[1]孟德斯鳩：《論法的精神》（上），商務(wù)印數(shù)館，2005年版

[2]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務(wù)印數(shù)館，2005年版

[3]孟德斯鳩：《波斯人信扎》，人民文學(xué)出版社，1958年版

[4]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務(wù)印數(shù)館，2005年版，第326頁

[5]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務(wù)印數(shù)館，2005年版，第346頁

[6]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務(wù)印數(shù)館，2005年版，第327頁

[7]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務(wù)印數(shù)館，2005年版，第328頁

[8]轉(zhuǎn)引自孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務(wù)印數(shù)館，2005年版，第328頁

[9]呂衛(wèi)紅：《丈夫拒不簽字手術(shù)致妻子難產(chǎn)死亡》，http://www.sina.com.cn， 2007年11月21日

[10]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務(wù)印數(shù)館，2005年版，第334頁

[11]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務(wù)印數(shù)館，2005年版，第346頁