吳國平

摘要：我國大陸和臺(tái)灣地區(qū)立法均設(shè)立了無效婚姻與可撤銷婚姻制度，且各具特色。但大陸地區(qū)的相關(guān)立法還存在可撤銷婚姻的法定情形過于單一、對(duì)無效婚姻與可撤銷婚姻的法律后果沒有進(jìn)行區(qū)分等不足，需要通過擴(kuò)大可撤銷婚姻的范圍、規(guī)定無效婚姻宣告制度、細(xì)化行使請(qǐng)求權(quán)的主體和期限、區(qū)分無效婚姻與可撤銷婚姻的法律后果、強(qiáng)化對(duì)善意相對(duì)人的保護(hù)等來加以進(jìn)一步完善。

關(guān)鍵詞：兩岸；無效婚姻；可撤銷婚姻；比較；思考

中圖分類號(hào)：DF556文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1672－2663(2009)03－0064－04

一、兩岸無效婚姻與可撤銷婚姻制度比較

(一)關(guān)于無效婚姻和可撤銷婚姻的立法概況

無效婚姻是指因欠缺婚姻成立的法定要件而不產(chǎn)生法律效力的兩性結(jié)合?？沙蜂N婚姻是指婚姻成立時(shí)缺乏結(jié)婚的合意，依法可以申請(qǐng)撤銷的婚姻。這兩個(gè)制度都是兩岸婚姻家庭法律制度的重要內(nèi)容之一，但由于法律淵源、立法理念和價(jià)值追求等方面的差異，在制度設(shè)計(jì)上也各有特點(diǎn)。

1.大陸地區(qū)的立法概況

從法律層面上看，我國1980年《婚姻法》中沒有無效婚姻和可撤銷婚姻方面的規(guī)定，2001年修正的《婚姻法》第一次在法律層面上規(guī)定了無效婚姻和可撤銷婚姻制度?！痘橐龇ā返?0條至第12條分別規(guī)定了四種無效婚姻的法定情形，可撤銷婚姻的法定事由、請(qǐng)求主體、受理機(jī)關(guān)、時(shí)效和無效婚姻與可撤銷婚姻的法律后果。最高人民法院《婚姻法若干問題解釋(一)》和《婚姻法若干問題解釋(二)》對(duì)無效婚姻和可撤銷婚姻的法律規(guī)制作了細(xì)化。

2.臺(tái)灣地區(qū)的立法概況

臺(tái)灣地區(qū)的無效婚姻和可撤銷婚姻制度規(guī)定在其“民法”親屬編中。臺(tái)灣立法機(jī)構(gòu)于1985年對(duì)“民法”親屬編的內(nèi)容進(jìn)行了修正。其中，“民法”親屬編第988條規(guī)定了無效婚姻的內(nèi)容，第989條至第998條規(guī)定了可撤銷婚姻制度(第992條、第993條、第994條在1985年修法時(shí)被刪除)，第999條規(guī)定了婚姻無效或撤銷之損害賠償。

(二)關(guān)于婚姻無效和可撤銷的法定情形

1.大陸地區(qū)的規(guī)定

根據(jù)《婚姻法》第10條的規(guī)定，下列情形的婚姻為無效婚姻：(1)重婚；(2)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系；(3)因婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈；(4)未到法定婚齡。同時(shí)，大陸地區(qū)法律還確認(rèn)了可撤銷婚姻制度?！痘橐龇ā返?1條規(guī)定：“因脅迫而結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請(qǐng)求撤銷該婚姻……”根據(jù)這一規(guī)定，導(dǎo)致婚姻撤銷的原因只限于因受脅迫結(jié)婚的(包括包辦婚姻和買賣婚姻等)，它屬于可撤銷的民事行為。

2.臺(tái)灣地區(qū)的規(guī)定

根據(jù)臺(tái)灣地區(qū)“民法”第988條的規(guī)定，結(jié)婚，有下列情形之一者無效：(1)不具備結(jié)婚的形式要件；(2)禁止婚親屬之間締結(jié)的婚姻；(3)有配偶者又與他人締結(jié)的婚姻或一人同時(shí)與兩個(gè)以上的人締結(jié)的婚姻。臺(tái)灣地區(qū)在1985年修正“民法”親屬編之前，把重婚規(guī)定為可撤銷婚姻，但在1985年修正“民法”親屬編時(shí)，將重婚改規(guī)定為無效婚姻。

同時(shí)，根據(jù)臺(tái)灣地區(qū)“民法”的規(guī)定，下列婚姻為可撤銷婚姻：(1)男女雙方結(jié)婚時(shí)一方或雙方未達(dá)法定婚齡的。在當(dāng)事人已達(dá)法定婚齡或女方已懷孕的不得請(qǐng)求撤銷。(2)未成年人未征得其法定代理人同意締結(jié)的婚姻。自法定代理人知悉其結(jié)婚事實(shí)之日起已逾六個(gè)月，或其結(jié)婚已逾一年，或女方已懷孕的，均不得請(qǐng)求撤銷。(3)結(jié)婚雙方當(dāng)事人有監(jiān)護(hù)關(guān)系的。但結(jié)婚已逾一年者，不得請(qǐng)求撤銷。(4)當(dāng)事人一方于結(jié)婚時(shí)不能行人道又不能治愈的?！暗灾て洳荒苤沃畷r(shí)起已逾三年者，不得請(qǐng)求撤銷。”(5)當(dāng)事人一方于結(jié)婚時(shí)處于無意識(shí)或精神錯(cuò)亂中的，“得于常態(tài)回復(fù)后六個(gè)月內(nèi)，向法院請(qǐng)求撤銷之”。(6)因被詐欺或被脅迫而結(jié)婚者。對(duì)于此種情形者，“得于發(fā)現(xiàn)詐欺或脅迫終止后，六個(gè)月內(nèi)向法院請(qǐng)求撤銷之”。

小結(jié)：兩岸關(guān)于婚姻無效和可撤銷法定情形的規(guī)定既有共同點(diǎn)，也有所區(qū)別。共同點(diǎn)表現(xiàn)在：(1)均把重婚、禁婚親屬之間的婚姻規(guī)定為無效婚姻；(2)均規(guī)定婚姻應(yīng)是男女兩性的結(jié)合，但均未將同性婚姻列為無效婚姻和可撤銷婚姻。不同點(diǎn)體現(xiàn)在：(1)無效婚姻的具體情形有所差異。首先，關(guān)于結(jié)婚的形式要件，大陸地區(qū)采登記制，臺(tái)灣地區(qū)過去采儀式制，現(xiàn)也改為登記制。①盡管從理論上說，不具備結(jié)婚形式要件的婚姻原本應(yīng)當(dāng)屬于“不成立的婚姻”，但臺(tái)灣地區(qū)仍將此類婚姻作為無效婚姻的一種情形來處理。而在大陸地區(qū)，對(duì)于不符合結(jié)婚形式要件的，《婚姻法》沒有規(guī)定作為無效婚姻和可撤銷婚姻的原因，而是以補(bǔ)辦結(jié)婚登記的方式處理之。其次，對(duì)于未到法定婚齡的，大陸地區(qū)規(guī)定為無效婚姻的法定情形之一，而臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定男女雙方結(jié)婚時(shí)一方或雙方未達(dá)法定婚齡者為可撤銷婚姻的法定事由之一。(2)可撤銷婚姻的法定情形有所不同。大陸地區(qū)只規(guī)定了“因脅迫而結(jié)婚”一種情形。而臺(tái)灣地區(qū)的規(guī)定有“因被詐欺或被脅迫而結(jié)婚者”等六種情形之多，而且還對(duì)撤銷權(quán)的行使作出了一些限制性的規(guī)定。(3)關(guān)于撤銷婚姻請(qǐng)求權(quán)的行使期限有所不同。大陸地區(qū)規(guī)定受脅迫的一方撤銷婚姻的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。請(qǐng)求權(quán)的主體僅限于受脅迫的一方或雙方。而臺(tái)灣地區(qū)根據(jù)不同的情形對(duì)當(dāng)事人、法定代理人、受監(jiān)護(hù)人或其最近親屬等主體規(guī)定了不同的請(qǐng)求權(quán)行使期限和不得請(qǐng)求撤銷的期限，最長為三年，最短為六個(gè)月，行使撤銷權(quán)的主體范圍也略顯寬泛。

(三)關(guān)于確認(rèn)婚姻無效和可撤銷婚姻的程序

1.我國大陸地區(qū)的規(guī)定

(1)關(guān)于確認(rèn)婚姻無效的程序。在大陸地區(qū)，我國《婚姻法》第11條只規(guī)定了可撤銷婚姻的請(qǐng)求主體、受理機(jī)關(guān)及時(shí)效，對(duì)無效婚姻的確認(rèn)宣告程序卻沒有規(guī)定。根據(jù)司法解釋的規(guī)定和學(xué)界的觀點(diǎn)，婚姻的成立與解除都要依法予以確認(rèn)，無效婚姻不能當(dāng)然無效或自動(dòng)解除，其效力狀況須由國家有關(guān)機(jī)關(guān)經(jīng)法律程序予以確認(rèn)，即我國對(duì)無效婚姻的效力認(rèn)定采取宣告無效制。

第一，申請(qǐng)宣告婚姻無效的主體。最高人民法院《婚姻法若干問題解釋(一)》第7條規(guī)定：有權(quán)依據(jù)《婚姻法》第10條規(guī)定向人民法院就已辦理結(jié)婚登記的婚姻申請(qǐng)宣告婚姻無效的主體，包括婚姻當(dāng)事人及利害關(guān)系人。其中的利害關(guān)系人的范圍因四種婚姻無效法定情形的不同而有所不同。如以重婚為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬及基層組織。其中的基層組織應(yīng)包括當(dāng)事人所在單位、住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)、公安派出所、民政部門、婦聯(lián)和工會(huì)等組織機(jī)構(gòu)。以婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，為與患病者共同生活的近親屬。

第二，確認(rèn)婚姻無效的機(jī)關(guān)及程序。依照最高人民法院《婚姻法若干問題解釋(一)》第7條至第9條的規(guī)定，確認(rèn)婚姻無效的機(jī)關(guān)只能是人民法院，并按照訴訟程序來進(jìn)行。

第三，申請(qǐng)宣告婚姻無效的期限。關(guān)于婚姻無效請(qǐng)求權(quán)的行使期間，《婚姻法》中沒有規(guī)定，一般認(rèn)為應(yīng)在無效婚姻存續(xù)期間內(nèi)。《婚姻法若干問題解釋(一)》第8條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條向人民法院申請(qǐng)宣告婚姻無效的，申請(qǐng)時(shí)，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持?！睋?jù)此，法定的無效婚姻情形消失，則婚姻無效的請(qǐng)求權(quán)終止，無效婚姻就轉(zhuǎn)變?yōu)橛行Щ橐?。?dāng)事人若想解除彼此的婚姻關(guān)系，只能通過離婚的程序。該司法解釋規(guī)定的請(qǐng)求權(quán)主體僅限于當(dāng)事人，至于利害關(guān)系人應(yīng)在何期間內(nèi)行使其申請(qǐng)宣告婚姻無效的權(quán)利，并未做明確規(guī)定。

第四，關(guān)于婚姻無效的確認(rèn)方式。我國目前實(shí)行的是宣告無效制。筆者認(rèn)為，在具體操作時(shí)，應(yīng)根據(jù)引起婚姻無效的情形的不同，區(qū)別對(duì)待。以重婚為例：根據(jù)我國現(xiàn)行的無效婚姻宣告制度，如果重婚狀態(tài)下的當(dāng)事人或利害關(guān)系人均未向人民法院申請(qǐng)宣告婚姻無效，則其重婚關(guān)系就有可能“自然”地長期存在，無法啟動(dòng)處理程序。這不但是對(duì)我國法律的藐視和挑戰(zhàn)，也會(huì)在客觀上對(duì)一般群眾造成一種誤導(dǎo)。因此，對(duì)于重婚關(guān)系的效力問題，應(yīng)確立不經(jīng)宣告而自成立之日起即當(dāng)然絕對(duì)無效的法律制度，以確保一夫一妻制原則的全面貫徹實(shí)施。

(2)關(guān)于可撤銷婚姻的程序。在大陸地區(qū)，根據(jù)我國《婚姻法》第11條的規(guī)定，可撤銷婚姻不能當(dāng)然無效或自動(dòng)解除，其效力狀況須由國家有關(guān)機(jī)關(guān)經(jīng)法律程序予以確認(rèn)，即我國對(duì)可撤銷婚姻效力認(rèn)定采取宣告撤銷制和不告不理制。

第一，申請(qǐng)撤銷婚姻的請(qǐng)求權(quán)人。婚姻撤銷的原因僅限于一方或雙方受脅迫。但脅迫事實(shí)的存在，并不能引起婚姻效力的當(dāng)然消滅。根據(jù)《婚姻法》、《婚姻登記條例》及《婚姻法若干問題解釋(一)》的規(guī)定：婚姻的撤銷，需以受脅迫的一方明確向有權(quán)機(jī)關(guān)請(qǐng)求撤銷其婚姻為前提條件。享有請(qǐng)求權(quán)的只能是受脅迫的婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人。而脅迫方在締結(jié)婚姻關(guān)系時(shí)，愿意與被脅迫方結(jié)婚，并沒有違背自己的意志，因此，他無權(quán)請(qǐng)求撤銷自身婚姻，而第三人更無權(quán)請(qǐng)求撤銷他人的婚姻。如果雙方當(dāng)事人均受到脅迫的，則任何一方都可以請(qǐng)求撤銷。

與無效婚姻不同的是，可撤銷婚姻中受脅迫的一方是否行使撤銷請(qǐng)求權(quán)，由其本人決定。法律之所以這樣規(guī)定，是出于對(duì)受脅迫當(dāng)事人意思自治和個(gè)人私權(quán)的尊重，對(duì)受脅迫而締結(jié)的婚姻，如當(dāng)事人愿意維持，則視為當(dāng)事人放棄其請(qǐng)求權(quán)，法律沒有必要干預(yù)。

第二，撤銷婚姻的程序。依據(jù)《婚姻法》第11條和司法解釋的規(guī)定，婚姻的撤銷程序分為行政程序和訴訟程序。如果當(dāng)事人同時(shí)向婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院申請(qǐng)撤銷婚姻關(guān)系的，則根據(jù)司法程序優(yōu)于行政程序的原則，以由人民法院予以審理和撤銷為宜。

第三，撤銷婚姻請(qǐng)求權(quán)的行使期間?！痘橐龇ā返?1條規(guī)定：受脅迫一方撤銷婚姻的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。如果當(dāng)事人在法定的除斥期間內(nèi)未行使其撤銷婚姻的請(qǐng)求權(quán)，則該請(qǐng)求權(quán)因法定期間的經(jīng)過而歸于消滅，其“婚姻”關(guān)系也因此而轉(zhuǎn)化為有效婚姻。

2.我國臺(tái)灣地區(qū)的規(guī)定

無效婚姻無須經(jīng)過法院確認(rèn)，即為當(dāng)然、自始、絕對(duì)地?zé)o效。當(dāng)然，這并不妨礙當(dāng)事人向法院提起確認(rèn)無效婚姻之訴。具體有三種形式：“第一，當(dāng)然無效，無須經(jīng)法院之判決，但不妨礙提起確認(rèn)婚姻無效之訴。第二，一般無效，不限于一定之人提起，任何人均得主張之?；橐鰺o效之判決，對(duì)于第三人亦有效力。第三，自始無效，于當(dāng)事人間不發(fā)生身份關(guān)系，亦不成立夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，其所生子女為非婚生子女，然無效得依承認(rèn)(包括事實(shí)上之同意)或禁婚障礙之除去而治愈?！敝劣诳沙蜂N婚姻，則須經(jīng)當(dāng)事人或有撤銷申請(qǐng)權(quán)的人申請(qǐng)，經(jīng)訴訟程序，由法院通過判決確定其婚姻撤銷。

小結(jié)：在臺(tái)灣地區(qū)，無效婚姻無須經(jīng)過法院確認(rèn)，即為當(dāng)然、自始、絕對(duì)地?zé)o效。其無效婚姻認(rèn)定程序的主觀色彩比較濃。而在大陸地區(qū)，無效婚姻不能當(dāng)然無效或自動(dòng)解除，其效力狀況須由人民法院經(jīng)法律程序予以確認(rèn)，即對(duì)無效婚姻的效力認(rèn)定采取宣告無效制；在可撤銷婚姻的程序上，相同點(diǎn)在于都實(shí)行不告不理制，不同點(diǎn)在于大陸地區(qū)實(shí)行的是雙軌制，一為行政程序，二為訴訟程序；而臺(tái)灣地區(qū)實(shí)行的是法院判決撤銷的單軌制。

(四)關(guān)于婚姻無效和撤銷婚姻的效力

1.我國大陸地區(qū)的規(guī)定

我國《婚姻法》第12條規(guī)定：“無效或被撤銷的婚姻，自始無效?！碑?dāng)某一個(gè)婚姻被認(rèn)定為無效或被撤銷后，均為自始無效，即具有溯及既往的效力。

2.我國臺(tái)灣地區(qū)的規(guī)定

我國臺(tái)灣地區(qū)，無效婚姻是自始無效，法院就婚姻無效之訴所作的判決為確認(rèn)判決，而可撤銷婚姻則有所不同。根據(jù)臺(tái)灣地區(qū)“民法”第998條規(guī)定：“結(jié)婚效力之撤銷，不溯及既往。”因此，可撤銷婚姻之訴為形成之訴，婚姻在被撤銷之前是合法有效的，從法院判決生效之日起，婚姻關(guān)系才告解除。如果撤銷權(quán)消滅，則可撤銷婚姻即為合法有效的婚姻。此外，因婚姻被確認(rèn)無效而受到損害者，可向他方請(qǐng)求賠償。

小結(jié)：大陸地區(qū)規(guī)定無效婚姻和可撤銷婚姻均為自始無效，而臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定無效婚姻為自始無效，可撤銷婚姻在被撤銷之前是合法有效的；大陸對(duì)無效婚姻與可撤銷婚姻規(guī)定了相同的法律后果，而臺(tái)灣地區(qū)則分別規(guī)定了無效婚姻與可撤銷婚姻的不同的法律后果；臺(tái)灣地區(qū)對(duì)可撤銷婚姻規(guī)定了補(bǔ)正制度，如果某項(xiàng)婚姻按照法律規(guī)定應(yīng)屬于可撤銷婚姻，但出現(xiàn)了法定情形或經(jīng)過法定期間，撤銷權(quán)人即喪失撤銷權(quán)，該婚姻便成為有效婚姻，而大陸地區(qū)只有撤銷權(quán)行使的法定期間的規(guī)定，除事實(shí)婚姻應(yīng)補(bǔ)辦結(jié)婚登記而補(bǔ)正，以及患禁婚疾病已治愈的視為婚姻障礙已消除，不得提出婚姻無效之訴外，對(duì)其他無效婚姻是否可以因?yàn)槌霈F(xiàn)某種情形后予以補(bǔ)正，法律上沒有具體規(guī)定。

二、大陸地區(qū)無效婚姻與可撤銷婚姻制度之不足

(一)可撤銷婚姻的法定情形過于單一

根據(jù)我國《婚姻法》第11條的規(guī)定，只有“因脅迫結(jié)婚的”屬于可撤銷婚姻的法定事由，內(nèi)容比較單一。

(二)對(duì)無效婚姻的確認(rèn)宣告程序沒有規(guī)定

我國《婚姻法》沒有規(guī)定無效婚姻的確認(rèn)宣告程序，只有最高人民法院在有關(guān)適用婚姻法的司法解釋中規(guī)定了人民法院對(duì)無效婚姻訴訟的宣告權(quán)。

(三)沒有對(duì)無效婚姻與可撤銷婚姻的法律后果進(jìn)行區(qū)分

如前所述，根據(jù)我國《婚姻法》第12條的規(guī)定，當(dāng)婚姻被認(rèn)定為無效或被撤銷后，均為自始無效。但可撤銷婚姻的違法程度比無效婚姻要低，在法律后果方面應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別。

(四)忽視了對(duì)善意相對(duì)人的保護(hù)

我國《婚姻法》第12條規(guī)定：“無效或被撤銷婚姻，自始無效。當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利義務(wù)……”據(jù)此，不論無效婚姻還是可撤銷婚姻，均從一開始就不具有法律效力，這對(duì)受脅迫的善意相對(duì)人一方合法權(quán)益的保護(hù)非常不利。

三、大陸地區(qū)無效與可撤銷婚姻制度立法完善之構(gòu)想

(一)擴(kuò)大可撤銷婚姻的范圍

我國臺(tái)灣地區(qū)《民法》第995條“當(dāng)事人一方不能人道之撤銷”、第996條“當(dāng)事人一方結(jié)婚時(shí)在精神錯(cuò)亂中之撤銷”、第997條“被欺詐脅迫而結(jié)婚之撤銷”等相關(guān)條款的內(nèi)容明確規(guī)定了“不能人道”、“精神錯(cuò)亂”、“欺詐脅迫”等均屬于可撤銷婚姻的法定事由，這些規(guī)定都值得我們參考。

根據(jù)我國《婚姻法》第11條的規(guī)定，導(dǎo)致婚姻撤銷的原因只限于“因受脅迫結(jié)婚的”，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請(qǐng)求撤銷該婚姻。但對(duì)于因受欺詐而締結(jié)的婚姻等意思表示不真實(shí)的婚姻是否也屬于可撤銷婚姻目前法律沒有規(guī)定。為了切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益，建議我國應(yīng)當(dāng)借鑒法國、日本、瑞士等國家和我國臺(tái)灣地區(qū)的法律法規(guī)規(guī)定，在立法上將結(jié)婚時(shí)的惡意欺詐行為等作為可撤銷婚姻的法定事由，將因欺詐或者重大誤解而締結(jié)的婚姻、虛假婚姻和暫時(shí)處于精神錯(cuò)亂狀態(tài)而締結(jié)的婚姻，列入可撤銷婚姻的范疇。其中，對(duì)于隱瞞已經(jīng)結(jié)婚的情況、隱瞞未達(dá)法定婚齡的情況而結(jié)婚的，應(yīng)屬于無效婚姻。而對(duì)于隱瞞實(shí)際年齡、生理缺陷、經(jīng)濟(jì)條件、婚史等等，則可歸人可撤銷婚姻之法定情形的范疇。對(duì)于重大誤解，根據(jù)我國《民法通則》第59條和《合同法》第54條的規(guī)定，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院予以變更或撤銷。對(duì)虛假婚姻，因系雙方當(dāng)事人惡意串通而締結(jié)，違反婚姻關(guān)系的本質(zhì)，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。但自登記結(jié)婚之日起超過1年或者在結(jié)婚登記之后，雙方以夫妻身份共同生活的，不得再提起訴訟。在精神錯(cuò)亂狀態(tài)下所為的婚姻，也應(yīng)規(guī)定為可撤銷婚姻。